CC BY
305
УДК 159.9:347.78 ББК Х623.3:Ю9
ПРОБЛЕМЫ ОХРАНЫ АВТОРСКИХ ПРАВ НА ПСИХОЛОГИЧЕСКИЕ ПРОДУКТЫ
H.A. Батурин, A.B. Минбалеев
Предпринята попытка адаптировать базовые положения норм авторского права к психологической сфере, рассмотреть некоторые спорные для психологии вопросы толкования общих представлений о произведении, охраняемом авторским правом, прежде всего применительно к психодиагностическим методикам. Выделены компоненты методик, охраняемые и неохраняемые авторским правом. Проанализирован правовой статус переведённых и адаптированных зарубежных методик, в том числе охрана торгового знака методики.
Ключевые слова: авторское право, произведение, продукт деятельности психолога психодиагностика, перевод и адаптации, товарный знак.
Одной из ключевых проблем современной психологии является защита авторских прав на психологические продукты, из которых наиболее распространёнными являются: а) научные работы, б) результаты научных исследований, в) различного рода инструменты измерения и оценки, г) процедуры и содержание воздействия (интервенции) и д) программы активных методов обучения (тренинги).
В настоящее время особенно актуальна проблема защиты авторских прав для психодиагностики, поскольку почти во всех сферах психологической практики, использующих психодиагностические методики, происходит массовое нарушение интеллектуальных авторских прав. Связано это с тем, что именно психодиагностические методики обладают наиболее выраженной имущественной ценностью.
Наиболее распространенными нарушениями авторских прав в области психодиагностики являются неправомерное издание составных произведений (сборников тестов, . «энциклопедий» лучших тестов и т. д.) и производных произведений (публикации незаконно выполненных переводов и адаптаций зарубежных тестов, «вольное» обращение с отечественными тестами), распространение контрафактных психологических продуктов, неправомерное распространение психодиагностических методик через Интернет и доведение их до всеобщего сведения через другие информационно-телекоммуникационные сети, сканирование и размножение тестов на бумажных и электронных носителях.
Многие из этих нарушений связаны с
почти полной правовой безграмотностью специалистов-психологов . Осознание этого факта психологическим сообществом произошло сравнительно недавно.
В советский период авторские права в психодиагностике, как и в психологии в целом, осознавались и охранялись по аналогии с обычными литературными и научными произведениями. Поэтому довольно строго соблюдались в основном только личные неимущественные авторские права: право авторства, право на имя, право на обнародование и право на защиту произведения от искажения. Значение охраны имущественных авторских прав осознавалось и отстаивалось только в единичных случаях, а права зарубежных авторов практически игнорировались [14, 15]. В обществе их соблюдение считалось необязательным.
Так, подавляющее большинство зарубежных тестов, разным путём попавшими в СССР, были переведены без понимания необходимости охраны авторских прав и разработчиков, и издателей теста-оригинала. Многие годы они копировались всеми доступными для того времени средствами и распространялись из рук в руки, а позднее - через публикации в широкой печати. Появление после распада СССР первых в России издательств психодиагностического инструментария и фирм «Психодиагностика» и «ИМАТОН» было встречено в основном позитивно. Однако увеличение числа издательств, широкое распространение оснащенности учреждений и организаций цифровой печатной техникой и использование Интер-нет-технологий для целей размножения и рас-
пространения таких методик породили существенные проблемы в охране авторских прав как отечественных, так и зарубежных авторов и правообладателей.
В современной России охрану авторских прав по сути дела можно исчислять с момента вступления в силу в 1993 г. Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» [3]. Однако только введение в действие с 01.01. 2008 г. IV части Гражданского кодекса Российской Федерации [ГК РФ, 2], включающем в себя в систематизированном виде все основные законы, определяющие судьбу интеллектуальной собственности, инициировало привлечение более пристального внимания психологов к охране авторских прав на психодиагностический инструментарий. Первое, что пришлось принять специалистам-психологам, - это отсутствие отдельных правовых норм об охране их специфических продуктов. Поэтому, с одной стороны, только понимание общего содержания норм об охране авторских прав позволит разработчикам психологических продуктов и пользователям-психологам использовать в регуляции своих взаимоотношений, возникающих в связи с созданием и использованием этих психологических продуктов. С другой стороны, анализ норм об охране авторских прав позволяет выявить неохраняемые авторским правом объекты и их отдельные части, которые на законных основаниях могут свободно использовать в своей деятельности разработчики психологических продуктов.
В качестве иллюстрации вышеописанного можно рассмотреть сущность и содержание ключевого понятия авторского права - «произведение» и того, как оно может интерпретироваться в сфере психодиагностики.
В мировой истории авторское право охраняется уже более трёх веков: на государственном уровне - начиная со Статута королевы Анны (Англия, 1710 г.), на межгосударственном уровне - начиная с Бернской конвенции об охране литературной и художественной собственности (Швейцария, 1886 г.) [1]. Однако фактически до сих пор в законах не дано определение «произведения» как предмета авторского права. В ст. 1259 ГК РФ установлен лишь примерный перечень видов и признаков произведений.
Как и следовало ожидать, в этом списке психологические произведения не выделены в качестве отдельного вида произведения. Их можно отнести лишь к категории «другие
произведения». Кроме того, очевидно, что психологические продукты являются чаще всего сложными, состоящими из нескольких элементов продуктов различных видов: «литературных произведений» (тексты опросников, руководств); «произведений изобразительного искусства» (фотографии, «чернильные пятна», картинки); «аудиовизуальных произведений» (видеосюжеты, компьютерные анимации и т. д.).
Важным аспектом понимания законов об охране авторских прав являются признаки произведений, защищаемых законами. Во-первых, любое произведение должно быть продуктом умственной творческой деятельности', во-вторых, его содержание должно носить индивидуальный характера в-третьих, оно должно восприниматься как специфический объект, имеющий объективную форму выражения.
Все эти признаки относятся ко всем видам произведений, защищаемым авторским правом, а именно: а) оригинальные авторские (исходные работы); б) производные (новые произведения, основанные на предшествующих работах); в) составные (составленные из нескольких исходных работ) и г) коллективные (продукт нескольких создателей).
Некоторые из перечисленных признаков произведений, определяющих границы охраны психологических продуктов, до сих пор остаются дискуссионными и неоднозначными. Поэтому более подробно рассмотрим главные из них.
1. Произведение должно являться результатом творческой деятельности автора. Категория «творчество» на первый взгляд может показаться достаточно простой для понимания, но в то же время в полной мере отразить ее в рамках единого понятия очень сложно. Как в дореволюционном и советском законодательстве, так и в современном понимании «творчество», «творческая деятельность» не нашли своего законодательного закрепления. В науке этот вопрос также вызывает дискуссии. Некоторые авторы под творчеством понимают сознательный и в большинстве случаев трудоемкий процесс, имеющий своей целью достижение определенного результата [10, с. 34]. Другие рассматривают «творчество» преимущественно как результат создания чего-либо нового. Так, по мнению Э.П. Гаврилова, творчество - это деятельность человека, порождающая нечто качест-
венно новое и отличающееся неповторимостью, оригинальностью и уникальностью [6, с. 83]. O.A. Красавчиков признавал творческой только самостоятельную деятельность, в результате которой создается произведение, отличающееся новизной [11, с. 447].
Представляется, что новизна не является неотъемлемым признаком творческого произведения. В большинстве случаев творческое произведение действительно будет новым, т. е. будет содержать ранее не существовавшие оригинальные мысли, идеи, художественные образы, композиции. Произведение рассматривается в качестве творчески нового и в том случае, если по-новому выражены замысел и художественные образы. Это имеет место, например, при переработке повествовательного произведения в драматическое и наоборот, а также в случае использования чужого опубликованного произведения для создания нового творчески переработанного самостоятельного произведения [8, с. 39]. Подобным образом можно подходить и к психологическим продуктам. Если в результате создания нового теста будут использованы оригинальные подходы или те или иные элементы, переработанные пункты для новых тестов, то можно говорить о новизне психологического продукта, и, следовательно, о возможности его признания в качестве охраноспособного произведения.
Достаточно спорным является вопрос и о самостоятельности признака оригинальности произведения. Оригинальность произведения означает, что оно не должно быть скопировано с другого произведения и должно содержать значительный объем собственного творческого материала [16, с. 45]. В ряде зарубежных стран (США, Великобритания, Франция и др.) оригинальность является обязательным признаком произведения. В России подобный признак объекта авторского права не находит отражения в законодательстве, но иногда закрепляется в судебной правоприменительной практике [4]. На наш взгляд, нецелесообразно рассматривать «оригинальность» как самостоятельный признак, если принимать, что этот признак полностью охватывается понятием «творчество».
2. Охране подлежат произведения, которые выражены в той или иной объективной форме. Объективность формы следует связывать преимущественно с тем, что произведение способно восприниматься человеческими органами чувств. Именно в таком смысле и
следует толковать высказывания о произведении как «объективно воспринимаемом» [7, с. 60] результате труда и как «существующего самостоятельно от автора» [13, с. 76]. Несмотря на неразрывную связь произведения как объекта авторских прав с тем или иным материальным носителем, необходимо помнить, что произведениями всё-таки являются «не материальные продукты, а творческая мысль, ставшая в них объективной реальностью» [9, с. 135]. В связи с этим и психологические продукты могут охраняться авторским правом только в случае объективного выражения творческого содержания на том или ином носителе.
3. В различных странах авторские права по-разному распространяются на психологические продукты в зависимости от способа их введения в оборот. В Америке, Англии и других англоязычных странах публичному обнародованию должна предшествовать процедура регистрации продукта (теста). При этом следует отметить, что в последние годы это требование становится необязательным.
В Европе и России авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме. При этом необходимо учитывать, что в законодательстве содержится лишь примерный перечень форм выражения произведений. Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей, в том числе проверки формальных критериев охраны в каком-либо государственном органе.
В отношении программных продуктов для ЭВМ и баз данных возможна их регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатенте). Кроме того, по желанию автора психодиагностической методики она сама и её товарный знак могут также быть зарегистрированы в Роспатенте.
4. Произведения науки, литературы и искусства охраняются независимо от их достоинств и назначения, а также от способа их выражения. При охране произведения не
должно приниматься во внимание, в какой области человеческой деятельности может быть оно применено, насколько эта область является актуальной и стоит ли вообще затрачивать на это произведение усилия. Не важным также является факт, может ли произведение соответствовать своему назначению либо оно вообще не имеет никакого практического назначения. Действующее законодательство четко исходит из того, что произведения охраняются независимо от их назначения и достоинства.
Применительно к этому признаку автор-ско-правовой охране будут подвергаться (при условии выполнения первых трёх описанных выше признаков охраны произведений), по сути, любые экспериментальные и новаторские психодиагностические продукты (даже если они кому-то кажутся абсурдными или неперспективными, поскольку нельзя заранее предсказать возможность их практического применения). Это очень важно, поскольку любой конечный психологический продукт, прежде чем он начнет профессионально использоваться психологом, проходит ряд исследований и апробаций. При этом разработчик психологического продукта, например, вопросника из нескольких утверждений, может быть уверен изначально, что независимо от возможности использования его продукта, он будет охраняться законом.
Исходя из всех описанных признаков произведений, защищаемых авторским правом, а также сложившейся международной судебной практике, можно выделить несколько наиболее важных, специфичных для психодиагностики признаков произведений (тестов).
Защищаемые нормами об авторском праве признаки и компоненты психологического продукта (психодиагностического инструмента):
1. Полный текст всего стимульного материала (вербальный, рисуночный, аудиовизуальный и т. д.).
2. Индивидуальная конструкция каждого субтеста, раздела или шкалы, состоящая из полной совокупности пунктов (утверждений, заданий, картинок и т. п.).
3. Отдельные пункты, имеющие индивидуальные и специфические признаки и являющиеся продуктом творчества автора (авторов).
4. Руководство к методике как цельный и оригинальный текст.
5. Процедуры и результаты проверки методики на надёжность, валидность, достоверность.
6. Результаты стандартизации в виде таблиц с нормами и пересчётными шкалами.
7. Компьютерные программы, включающие в себя содержание любого из предыдущих семи пунктов признаков.
Не защищаемые нормами авторского права признаки и компоненты психологического продукта (психодиагностического инструмента):
1. Общенаучные понятия, теории, идеи и другие компоненты методологической основы продукта, а также всё, что относится к признакам метода, а не конкретной методики.
2. Выбранные для диагностики черты, свойства, качества, включенные в конструкт.
3. Тип заданий, вопросов, утверждений.
4. Отдельные пункты - вопросы и задания, не содержащие в себе творческие компоненты.
5. Бланки и формы для регистрации ответов, не содержащие сложных и (или) креативных графических элементов.
В случае соответствия психологического произведения всем указанным ранее критериям и перечисленным семи признакам и компонентам оно будет охраняться российским авторским правом, если оно определенным образом связано с гражданством Российской Федерации или территорией Российской Федерации. В силу положений ч. 1 ст. 1256 ГКРФ исключительное право на произведения науки, литературы и искусства распространяется:
• на произведения, обнародованные на территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории Российской Федерации, и признается за авторами (их правопреемниками) независимо от их гражданства;
• на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации, и признается за авторами, являющимися гражданами Российской Федерации (их правопреемниками);
• на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в ка-
кой-либо объективной форме за пределами территории Российской Федерации, и признается на территории Российской Федерации за авторами (их правопреемниками) - гражданами других государств и лицами без гражданства в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
При предоставлении на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации автор произведения или иной первоначальный правообладатель определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для приобретения авторских прав.
Предоставление на территории Российской Федерации охраны произведениям в соответствии с международными договорами Российской Федерации осуществляется только в отношении психологических продуктов, не перешедших в общественное достояние в стране их происхождения, вследствие истечения установленного в этой стране срока действия исключительного права на эти произведения, и не перешедших в общественное достояние в Российской Федерации, вследствие истечения предусмотренного ГК РФ срока действия исключительного права на них. При предоставлении охраны произведениям в соответствии с международными договорами Российской Федерации срок действия исключительного права на эти произведения на территории Российской Федерации не может превышать срок действия исключительного права, установленного в стране происхождения произведения. Напомним, что в соответствии с ГК РФ этот срок в России составляет в течение всей жизни и 70 лет после смерти автора.
Переход в общественное достояние произведений в области психодиагностики имеет свои важные особенности в связи с наличием в области психодиагностики профессиональной тайны. Кроме того, необходимо учитывать, что многие тесты могут использоваться только специально подготовленными, а в ряде случаев только сертифицированными специалистами. Любое широкое обнародование без соблюдения профессиональных правил ведёт к «гибели» психодиагностического произведения. Поэтому, на наш взгляд, сегодня должен быть разработан механизм перехода в общественное достояние психологических продуктов только в рамках профессионального сообщества. Например, тест Роршаха был
разработан и обнародован в 1911 г., его автор Герман Роршах умер в 1922 году, т. е. в соответствии с законом его тест должен перейти в общественное достояние ещё в 1992 году. Однако профессиональное сообщество, чтобы не допустить его «гибели», выработало особые меры, противостоящие его непрофессиональному использованию.
Активное развитие психологии в целом и психодиагностики в частности за прошедшее столетие привело к созданию огромного количества психодиагностических методик. В связи с этим формирование полностью оригинальных тестов сегодня является достаточно редким явлением. Например, во всем мире сегодня собраны большие базы типов заданий и пунктов опросников. Поэтому при формировании тех или иных новых психологических тестов, чаще всего происходит переработка уже апробированных элементов тестов или использование их частей для конструирования собственных. Как отмечалось, с точки зрения авторского права чаще всего подвергается защите продукт переработки (изменение пунктов субтеста, добавление новых слов и выражений, вставки изображений, видеорядов и иных дополнительных элементов) или проводится специфическая расстановка пунктов и добавление в старом субтесте новых пунктов в соответствии с новым конструктом. Следствием этих действий является то, что современные вновь создаваемые психологические продукты зачастую являются производными или составными произведениями. Поэтому опишем специфику каждого из них более подробно.
К производным относятся произведения, представляющие собой переработку другого произведения. Обычно на режим охраняемого продукта претендуют адаптации тестов под новые задачи, новые способы обработки, компьютеризация бланкового теста и подобные произведения. Однако переработанным произведением будет признаваться только то, в котором произведено творческое изменение существующих текстов и адаптация теста путём дальнейших изменений содержания утверждений в соответствии с культурой страны или региона. Автору нового производного произведения принадлежат авторские права на осуществленную переработку оригинального произведения, но не на само оригинальное произведение. Обязательным элементом в создании нового произведения путем переработки исходного произведения должен быть
элемент творчества. Настоящая адаптация теста всегда должна строиться на основе творческого замысла психолога и должна порождать новый оригинальный по своей форме и сути продукт. При этом идея теста может быть сохранена, поскольку идеи, концепты, конструкты и другие общенаучные элементы не охраняются авторским правом.
Особого внимания заслуживает проблема охраны авторских прав при переводе зарубежных тестов на русский язык. В этом случае следует соблюдать ряд правил, принятых в международной практике.
1. Приобретение теста у зарубежной фирмы - издателя, как правило, дает право психологу, купившему тест, использовать его только на языке оригинала. Перевод теста допускается только для использования его в личных целях без каких-либо форм обнародования, в том числе в научных публикациях. Исключения составляют тесты, предназначенные для научных исследований, которые не издаются на языке оригинала для широкого практического применения. В этом случае для соблюдения закона достаточно получить письменное согласие автора на перевод, адаптацию и использование теста только в научных целях. Все авторские права при этом сохраняются за автором оригинального теста.
2. Для осуществления перевода теста с целью его дальнейшей адаптации и использования в коммерческих целях требуется заключение договора с правообладателем, например, фирмой-издателем или её дистрибьютором, наделённым соответствующими правами. Обычно правообладатели неохотно идут на подписание договора, дающего права даже на перевод (не говоря уже об адаптации), поскольку им очень сложно контролировать соблюдение переводчиками существующих авторских прав и возможность приобретения переводчиком по законам других стран авторских прав на перевод теста как на производное произведение.
3. Для законного перевода, адаптации и последующего издания или проведения тестирования компьютерных и компьютеризированных тестов в режиме оп- или о£-Ипе в коммерческих целях необходимо заключать лицензионный договор, предоставляющий право распространять фиксированное количество тестов, или на дистрибьюцию теста в ограниченное количество времени (лет или месяцев).
4. Наконец, существует возможность приобрести исключительное право на психоло-
гические продукты через договор об отчуждении исключительного права. В этом случае все права переходят к новому правообладателю.
5. В случае публикации и использования психологических продуктов, в отношении которых зарегистрирован товарный знак, необходимо также приобретать исключительное право по договору об отчуждении или по лицензионному договору на использование торгового знака (торговой марки), зарегистрированного для обозначения психологических продуктов или услуг по психодиагностике.
Анализ легальных признаков охраноспособности произведений позволил выделить основные признаки психологических продуктов, которые охраняются авторским правом как целое произведение. Кроме того, та или иная часть психологического продукта также может выступить в качестве самостоятельно охраняемого произведения. В этом случае можно говорить о ней как о самостоятельном объекте авторского права. Под частью произведения понимается «как механически выделенная из него часть (фрагмент картины, отрывок кинофильма, строфа произведения, заглавие произведения, субтест или шкала опросника и т. п.), так и такая часть произведения (теста), которая создана с помощью другого лица [5, с. 46] (например, адаптация одного из субтестов, разработка статистических норм и т. п.)», при соблюдении определённых норм законов. Так, В.Е. Фридман предлагает под частью произведения понимать «элемент внутренней или внешней формы произведения при условии, что такой элемент обладает оригинальностью и потенциальной возможностью использования независимо от произведения в целом. Частью произведения могут являться название, персонажи, иные элементы внутренней или внешней формы произведения» [12, с. 8-12]. Охрана части произведения как объекта авторского права традиционно рассматривается в рамках общей проблемы юридически значимых (охраняемых) и юридически безразличных (неохраняемых) элементов произведения.
Особое внимание следует обратить на название произведения как его часть. В соответствии с четвертой частью ГК РФ авторские права распространяются на название как на часть произведения, так же как и на другие его компоненты, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают другим признаком объекта авторского права. На том, что название психологического продукта, как и
любого произведения, охраняется авторским правом, стоит остановиться особо.
В отечественной психологической практике распространено сохранение названия теста, несмотря на то, что автор производного от оригинального теста в соответствии со своими интересами произвёл в процессе адаптации настолько значительную его переработку, что тест значительно изменился. При этом автор переработки начинает настаивать на охране уже своих авторских прав на производную методику, но при этом продолжает сохранять название исходного теста и даже сохраняет в названии фамилию автора исходного теста (чаще всего зарубежного). Очевидно, что эти процессы несовместимы. Если разработчик претендует на статус автора нового производного произведения, то, охраняя авторские права автора исходного теста, он обязан изменить название нового производного теста. При этом очевидна причина, по которой автор производного произведения стремится сохранить известное всем, «раскрученное» название, порой превратившееся в бренд - под старым названием новый продукт легче продавать.
Для предотвращения этого за рубежом обладатели авторских прав или правопреемники регистрируют название теста как торговую марку.
Отечественным разработчикам производных тестов нужно понимать, что знак R (registed) в круге - ® - или ТМ (trade mark) означает, что название или аббревиатура теста охраняются как товарный знак или знак обслуживания. В этом случае разработчики обязаны заменить название производной методики на новое либо приобрести право на использование товарного знака.
Составные произведения — это произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору нескольких произведений или новому расположению материалов внутри исходного произведения. Составителю сборника и автору иного составного произведения (антологии, энциклопедии, базы данных, атласа или другого подобного произведения) принадлежат авторские права на осуществленные им подбор и/или расположение материалов (состави-тельство). Однако при этом он обязан соблюдать авторские права авторов составных материалов, получив соответствующее разрешение от них. К сожалению, уже много раз составители безнаказанно нарушали авторские права разработчиков тестов, выпуская раз-
личные «Энциклопедии тестов», книги «Лучших тестов» и другие без разрешения авторов-разработчиков .
Любой психологический продукт, в том числе и психологический тест, может быть составным произведением, если он представляет собой полностью или частично сборку из уже существующих тестов. Поскольку авторским правом охраняется часть произведения, обладающая творческим характером, то и новый тест может быть составлен из пунктов других субтестов, если только они не подлежат охране авторских прав.
Следует ещё раз подчеркнуть, что составитель либо иной автор производного или составного произведения приобретает свои авторские права только при условии соблюдения прав авторов произведений, использованных для создания производного ши составного произведения за исключением использования неохраняемых авторским правом объектов. Если это условие соблюдено, то авторские права составителя и иного автора производного или составного произведения охраняются как права на самостоятельные объекты авторских прав независимо от охраны прав авторов произведений, на которых основано производное или составное произведение. Автор произведения, помещенного в составном произведении, вправе использовать свое произведение независимо от составного произведения, если иное не предусмотрено договором с создателем составного произведения.
Авторские права на производное или составное произведение не препятствуют другим лицам перерабатывать то же оригинальное произведение, а также создавать свои составные произведения путем иного подбора или расположения тех же материалов, опять же только в случае приобретения необходимой части прав от правообладателей исходных частей.
Рассматривая производные и составные произведения, в том числе и психодиагностические продукты, следует подчеркнуть, что одним из наиболее актуальных вопросов при характеристике произведений является определение тех из них или их компонентов, на которые авторские права не распространяются вообще.
В силу закона, как уже отмечалось, авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, факты, языки программирования и иные компоненты произведений, не обладающие правоохраняемы-
ми признаками, а также на компоненты психологических продуктов, не охраняемые по другим основаниям (см. выше).
Кроме того, не являются объектами авторских прав:
1) официальные документы различных государственных органов, а также их официальные переводы;
2) государственные символы и знаки;
3) произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов, в том числе пословицы, поговорки, «крылатые» выражения, которые в последнее время не редко используются в психодиагностических методиках;
4) сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер;
5) авторское право не распространяется на произведения, которые перешли в общественное достояние в связи с окончанием срока охраны авторских прав;
6) следует также отметить, что в мире сегодня всё более активно распространяется практика отказа от авторских прав, который оформляется через лицензию Creative Commons. Знак © - «права не охраняемы» предполагает, что произведение по желанию автора или по иным причинам стало всеобщим достоянием и может свободно использоваться без согласия автора и выплаты авторского вознаграждения. В России законодательно пока не установлена возможность подобного отказа. Авторские права распространяются и на произведения зарубежных авторов, даже имеющих подобный знак в силу международных обязательств. Однако де-факто такой отказ от авторских прав уже используется отечественными психологами, так же как принимается отказ от авторских прав зарубежных правообладателей.
Неохраняемые авторским правом произведения могут свободно использоваться создателями тестов, в том числе для разработки производных и составных произведений (методик), а также ранее охраняемые части или отдельные элементы тестов, на которые закончился срок охраны. При этом используя психологические продукты, срок авторской защиты которых закончился, необходимо помнить о личных неимущественных правах авторов, и, прежде всего, о праве на неприкосновенность произведения и защиту произведения от искажений. Авторство, имя автора и неприкосновенность произведения охраня-
ются бессрочно. В России они могут принадлежать только физическому лицу и являются неотчуждаемыми, т. е. их нельзя передать другому лицу. Согласно ст. 1266 ГК РФ не допускается без согласия автора внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями. Извращение, искажение или иное изменение произведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию автора, равно как и посягательство на такие действия дают наследникам автора или иным лицам право требовать защиты чести, достоинства или деловой репутации автора в соответствии с правилами ст. 152 ГК РФ.
Автор вправе в порядке, предусмотренном для назначения исполнителя завещания, указать лицо, на которое он возлагает охрану авторства, имени автора и неприкосновенности произведения после своей смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно. При отсутствии таких указаний или в случае отказа назначенного автором лица от исполнения соответствующих полномочий, а также после смерти этого лица охрана авторства, имени автора и неприкосновенности произведения осуществляется наследниками автора, их правопреемниками и другими заинтересованными лицами.
Особого внимания заслуживает возможность свободного использования произведения, которое распространяется и на психологические продукты. Во многих странах мира на свободное использование психологических продуктов накладываются ограничения профессиональными сообществами в связи с необходимостью защиты профессиональной тайны. Существует и законодательная поддержка в этом вопросе, например, за нарушение профессиональной тайны и разглашение содержания теста и ключей для обработки некоторых видов тестов в нескольких штатах США предусмотрено уголовное наказание (например, это касается тестов для обследования школьников и студентов - SAT, Geery и др.).
За исключением всех этих ограничений допускается:
1. Заимствования из правомерно обнародованных произведений без согласия автора и выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора и источника:
а) цитирование в объёме, оправданном целью цитирования;
б) использование произведений и отрывков из них в учебных материалах в объёме, оправданном поставленной целью;
в) предоставление во временное безвозмездное пользование библиотекам (в том числе библиотекам тестов - тестотекам) экземпляров произведений. При этом для произведений в цифровой форме свободное использование допускается только в помещении библиотеки при исключении копирования.
2. Заимствования в единичном экземпляре без согласия автора путём репродуцирования, но с обязательным указанием имени автора и источника:
а) для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров библиотеками (тестотеками) и архивами;
б) отдельных статей и малообъемных произведений библиотеками (тестотеками) по запросам физических лиц в учебных и исследовательских целях;
в) отдельных статей, малообъёмных произведений и коротких отрывков образовательными учреждениями для аудиторных занятий.
ГК РФ предусматривается ряд способов защиты авторских прав. Так, защита личных неимущественных прав автора осуществляется путем признания законных прав, пресечением действий, нарушающих право, требованием компенсации морального вреда, публикации решения суда о допущенном нарушении и т. п.
В случае нарушения исключительного права на произведение (методику) правообладатель вправе требовать возмещения убытков или может требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от 10 ООО рублей до 5 ООО ООО рублей, определяемой по усмотрению суда, или компенсации в двукратном размере стоимости экземпляров произведений, или в двукратном размере стоимости права использования подобных произведений. По решению суда подлежат изъятию и уничтожению не только контрафактные произведения, но и оборудование, прочие устройства и материалы, используемые для совершения нарушения.
Способами защиты авторских прав, которые в настоящее время приобретают все большее распространение в области психодиагностики, являются применение технических, электронных и программных средств защиты от нарушений. Однако это возможно в основном только в отношении компьютерных психодиагностических методик.
За нарушение авторских прав в российском законодательстве предусмотрена граж-
данско-правовая, административная и уголовная ответственность. Гражданско-правовая ответственность предусматривает лишение имущественного характера, при этом за неоднократное нарушение авторских прав, суд может принять также решение о ликвидации юридического лица, совершившего правонарушение, или о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя. Согласно ГК РФ, нарушитель несёт ответственность вне зависимости от наличия вины, а за факт самого нарушения. Доказательство отсутствия вины также возлагается на лицо, вызвавшее обстоятельство нарушения авторского права.
Мерой административного взыскания является наложение административного штрафа с обязательной конфискацией контрафактных экземпляров, материалов и оборудования. При этом нарушением авторских прав является ввоз, продажа, сдача в аренду (прокат) или иное незаконное использование произведений (в том числе тестов), охраняемых законом.
Уголовным кодексом предусмотрено несколько составов преступлений, связанных с нарушением авторских прав. Прежде всего, это плагиат. Преступлением признается также приобретение, хранение и перевозка контрафактных экземпляров произведений с целью сбыта в крупном или особо крупном размере (50 ООО рублей и 250 ООО рублей, соответственно). Лицо, группа лиц по предварительному сговору или должностное лицо, совершившие подобное преступление, наказываются штрафом от 200 000 рублей до лишения свободы на срок до 6 лет со штрафом до 500 000 рублей.
Таким образом, в статье рассмотрена одна из ключевых проблем современной психологии - защита авторских прав психологических продуктов и главным образом прав на психодиагностические инструменты.
Острота проблемы объясняется, с одной стороны, попытками российских психологов войти в международное сообщество, что требует знания и соблюдения международных законов и практики в области охраны авторских прав. С другой стороны, кризис отечественной психодиагностики толкает отечественных психологов к поискам, переводу и адаптации новых зарубежных методик, что также требует учёта отечественного и международного права об охране авторских прав и интеллектуальной собственности.
В статье предпринята попытка адаптировать базовые положения норм авторского права к психологической сфере, рассмотреть
некоторые спорные для психологии вопросы толкования общих представлений о произведении, охраняемом авторским правом, прежде всего применительно к такому виду произведений, как психодиагностические методики.
Очевидно, что в одной статье дать ответы на все спорные вопросы невозможно. Психологическому сообществу ещё предстоит тщательно изучить нормы об авторском праве и выработать общую позицию по многим вопросам. Сделать это необходимо, во-первых, чтобы избежать нарушений законов, а во-вторых, чтобы использовать знание законов для исключения излишней боязливости их нарушения в случаях, если они предоставляют возможность легально использовать всё то, что законами не охраняется.
Литература
1. Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. //Бюллетень международных договоров. - 2003. — № 9.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18 декабря 2006 г. № 230-Ф3 // Российская газета. -2006. -26 дек.
3. Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 09.07.1993. № 5351-1 //Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. Ст. 1242.-1993.-№32.
4. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12.03.2001 г. по делу А 56-10973/00 // СПС «Консультант Плюс».
5. Гаврилов, Э.П. Комментарий к Закону Российской Федерации «Об авторском праве смежных нравах» с судебной практикой /
Э.П. Гаврилов. -М/ Экзамен, 2003. - С. 46.
6. Гаврилов, Э.П. Советское авторское право. Основные положения. Тенденции развития/ Э.П. Гаврилов. -М.: Наука, 1984. -216 с.
7. Гордон, М.В. Советское авторское право /М.В. Гордон. -М: Юрид. лит., 1955. -232 с.
8. Гришаев, С.П. Интеллектуальная собственность: учеб. пособие / С. П. Гришаев. -М: Юристъ, 2004. - 221 с.
9. Мартынов, Б. С. Права авторства в СССР / Б. С. Мартынов // Ученые записки Всесоюзного ин-та юридических наук- М.: Юрид. изд-во МЮ СССР, 1947. - Вып. IX. -С. 131-142.
10. Серебровский, В.И. Вопросы советского авторского права/В.И. Серебровский. — М.: Изд-во АН СССР, 1956. - 283 с.
11. Советское гражданское право. - М.: Высшая школа, 1985. - Т. 2. - 544 с.
12. Фридман, В.Э. Охрана частей и структурных элементов произведения как объектов авторского права в России и США: дис.... канд. юрид. наук / В.Э. Фридман. - М., 2005. -142 с.
13. Чернышева, CA. Правоотношения в сфере художественного творчества / С.А. Чернышева.-М: Изд-во Наука, 1980. -150 с.
14. Шмелёв, А.Г. Интернет-сообщество психодиагностов как инструмент профессиональной интеграции и охраны профессиональной тайны / А.Г. Шмелёв, A.C. Науменко // Вестник ЮУрГУ. Серия «Психология». -2009. -Вып. 6. -№ 30. - С. 31-45.
15. Шмелёв, А.Г. Тест как оружие / А.Г. Шмелёв // Журнал высшей школы экономики. Серия «Психология». — 2004. — Т. 1. — № 2. - С. 40-53.
16. ЮНЕСКО. Азбука авторского права / пер. и примеч. В. В. Тарасовой. - М.: Юрид. литература, 1982. - 104 с.
Поступила в редакцию 13 февраля 2010 г.
Батурин Николай Алексеевич. Доктор психологических наук, профессор, декан факультета психологии, заведующий кафедрой психодиагностики и консультирования Южно-Уральского государственного университета: nikbat@list.ru.
Nikolay A. Baturin. PsyD, professor, the dean of the Faculty of psychology, head of chair «Psychological diagnostics and Counselling», South Ural State University: nikbat@list.ru.
Алексей Владимирович Минбалеев. Кандидат юридических наук, доцент, старший преподаватель кафедры «Предпринимательское и коммерческое право» Южно-Уральского государственного университета: 8(351)2679365.
Aleksey V. Minbaleev. Candidate of jurisprudence sciences, docent, assistant of professor of department «Entrepreneurial and commercial law», South Ural State University: 8(351)2679365.
