Пробелы в праве и способы их устранения Текст научной статьи по специальности «Право»

Социально-политические науки

22012

3.5. ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ И СПОСОБЫ ИХ УСТРАНЕНИЯ

Герасимова Надия Рашидовна, кандидат юридических наук, доцент кафедры правовых дисциплин, Мордовский государственный университет им. Н.П. Огарева,

Гадеева Алена Егоровна, ФГБОУ ВПО «МГУ им. Н. П. Огарева» г. Саранск, студент

Аннотация: В данной статье рассматриваются существующие пробелы в праве, а также способы устранения пробелов в праве.

Ключевые слова: Право, пробелы в праве, способы устранения пробелов в праве, аналогия права, аналогия закона

BLANKS IN THE RIGHT AND WAYS OF THEIR ELIMINATION

Gerasimova Nadiy Rachidovna, The candidate of legal sciences docent of the chair Legal disciplines Mordovian State University named after N P Ogaryov

Annotation: In given article existing blanks in the right are considered and also ways of elimination of blanks in the right. Keywords: The right, blanks in the right, ways of elimination of blanks in the right, analogy of the right, analogy of the law

Право настолько уникальный, сложный и общественно необходимый феномен, что на протяжении всего времени его существования научный интерес к нему не только не исчезает, но и возрастает.

Право имеет смысл и ценность для личности, общества, если оно реализуется. Главное назначение норм права состоит в том, что они помогают определить содержание права субъекта и тем самым способствуют его реализации. Нередко возникают ситуации, когда правоприменитель не находит норм, регулирующих определенный вид общественных отношений. Тогда рассматривается такое понятие как «пробел в праве». Пробелы в праве возникают там, где есть противоречивость норм одинаковой силы.

Пробел в праве это «умолчание» законодателя относительно необходимости правового урегулирования определенного общественного отношения. Случай есть, а нормы нет.

Пробел в праве - это всегда «молчание» права там, где оно должно «говорить», вне зависимости от того, отсутствует ли в данном случае нормативное предписание полностью или частично1.

Именно в этом смысле нередко говорят о «белых пятнах», «пропусках», «вакуумах», «нишах» и «пустотах» в праве. Иными словами, речь идет о неполноте, отставании законодательства. Отсюда - необходимость его дополнения, развития, совершенствования.

В научной литературе значительное количество работ посвящено проблеме пробелов в праве. Одни авторы пробел в праве определяют как фактический пробел в законодательстве, в смысле отсутствия конкретной нормы для разрешения определенных случаев, находящихся в сфере воздействия права. Другие рассматривают пробел в праве в полной или частичной неурегулированности общественных отношений правовыми нормами. Третьи пробел в праве определяют как «полное или частичное отсутствие нормативных установлений, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел, основными принципами, политикой, смыслом и содержанием действующего законодательства, а также иными проявлениями классовой воли, направленных на урегулирова-

1 Лазарев В. В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974, с. 4

ние жизненных фактов в сфере правового воздействия».

На современном этапе развития теории права в качестве общепринятого приводят следующее определение пробела в праве: «Пробел в праве - это отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования». Иными словами, это отсутствие нормы права для урегулирования какого-либо вида общественных отношений2.

По нашему мнению, пробелы в праве вызываются в основном следующими причинами:

а) относительной «консервативностью» права по сравнению с более активной динамикой общественных отношений;

б) несовершенством законов и юридической техники;

в) бесконечным разнообразием реальной жизни;

г) появлением новых отношений, которых не было в момент принятия той или иной нормы3.

Мы считаем, что критериеми наличия пробела в праве могут служить:

1. отсутствие нормы;

2. неполнота нормы;

3. противоречие норм права.

Наличие пробелов в праве нежелательно и свидетельствует о недостатках правовой системы. Однако они объективно возможны и неизбежны.

Устранить существующий правовой пробел можно с помощью правотворческой деятельности, т. е. принятие компетентным государственным органом недостающей правовой нормы. Однако для принятия такого решения правотворческому органу необходимы соответствующие условия:

- общественные отношения должны достичь определенной зрелости;

- обстоятельства пробела должны быть тщательно проверены и выявлен факт пробела в праве; признание наличия пробела не должно противоречить поли-

2 Рябова Д.Н. Пробелы в праве и способы их восполнение // Становление и развитие научных школ права в государственных университетах России: Материалы Всероссийской студенческой научно-практической конференции, 29-30 апреля 1999г. СПб; Изд-во С-Петербург. Ун-та. 1999. Секционные заседания: Теория и история государства и права. Государственное право. Трудовое право. С.30

3 http://www.pravo.vuzlib.net/book z1598 page 103.html

Н.Р. Герасимова, А.Е. Гадеева

ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ И СПОСОБЫ ИХ УСТРАНЕНИЯ

тике государства, как ее общей направленности, так и в данной области общественных отношений;

- общенародная воля в данном вопросе должна быть достаточно определенно выражена (в ходе изучения общественного мнения)4.

Мы считаем, что при осуществлении правотворческого процесса законодателю необходимо учитывать мнение и опираться на разработки учёных как наиболее осведомлённых и авторитетных в области изучаемых ими отношений.

Пока пробел в праве не ликвидирован правотворческим органом, возникает необходимость временного его преодоления в процессе правоприменительной деятельности. В законодательстве предусмотрено два способа временного, единичного преодоления пробелов:

- аналогия закона - решение конкретного дела на основе правовой нормы, которая рассчитана на регулирование похожих общественных отношений, близких по своему значению и характеру. Аналогия закона применяется в случае отсутствия нормы права, регулирующей рассматриваемые общественные отношения, но при наличии в законодательстве другой нормы, регулирующей сходные с ним отношения.

- аналогия права - решение конкретного дела исходя из принципов права в целом, отрасли или института данной отрасли права. Применение права по аналогии требует соблюдения ряда условий, обеспечивающих правильное их применение . Для использования аналогии необходимо:

1. установить, что данная ситуация имеет юридический характер (порождает юридические последствия) и требует правового решения.

2. убедиться, что в данной отрасли права отсутствует конкретная норма, регулирующая подобные случаи (установить пробел в праве).

3. установить, не запрещено ли применять аналогию закона или аналогию права в данном случае.

В заключении хотелось бы отметить, что в современном российском законодательстве существуют два основных способа восполнения пробелов в праве:

1. устранение - устранить правовой пробел может только нормотворческий орган.

2. преодоление - преодолеть правовой пробел может только правоприменительный орган. Для преодоления пробелов в правоприменительной практике российским законодателем предусмотрены два общих правила - институт аналогии закона и аналогии права.

Список литературы:

1. Лазарев В. В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974, с. 4.

2. Рябова Д.Н. Пробелы в праве и способы их восполнение // Становление и развитие научных школ права в государственных университетах России: Материалы Всероссийской студенческой научно-практической конференции, 2930 апреля 1999г. СПб; Изд-во С-Петербург. Ун-та. 1999. Секционные заседания: Теория и история государства и права. Государственное право. Трудовое право. С.30.

4 http://vsepravo.narod.ru/texts/0001/B4371Part71-401.html

5 Уранский, Ф.Р. Пробелы в праве и способы их восполнения в правоприменительной деятельности: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность: 12.00.01 Теория и история права и государства; История учений о праве и государстве /Ф.Р. Уранский ; Науч. рук. М.Н. Марченко. - М.,2005

3. http://www.pravo.vuzlib.net/book_z1598_page_103.html

4. http://vsepravo.narod.ru/texts/0001/B4371 Part71-401 .html

5. Уранский Ф.Р. Пробелы в праве и способы их восполнения в правоприменительной деятельности: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность: 12.00.01 Теория и история права и государства; История учений о праве и государстве /Ф.Р. Уранский; Науч. рук. М.Н. Марченко. - М., 2005.

Reference list:

1. Lazarev V.V. Probely in the right and a way of their elimination. М, 1974, p. 4.

2. Ryabovs D.N. Blank in the right and ways their comple-tion//Formation and development of schools of thought of the right at the state universities of Russia: Materials of the All-Russia student's scientifically-practical conference, on April, 29-30th 1999г. SPb; Publishing house St.-Petersburg. Un y. 1999. Section sessions: the Theory and state and right history. The Gosu-donative right. The labor law. P.30.

3. http://www.pravo.vuzlib.net/book_z1598_page_103.html

4. http://vsepravo.narod.ru/texts/0001/B4371Part71-401 .html

5. Uransky F.R. Blank in the right and ways of their completion in правоприменительной activity: the dissertation Author's abstract on competition of a scientific degree of the candidate juridiche-skih sciences. A speciality: 12.00.01 Theory and right and state history; History of doctrines about the right and the state/F.R. Uransky; Науч. Hands. M.N.Marchenko. - TH., 2005.

РЕЦЕНЗИЯ

На научную статью: «Пробелы в праве и способы их устранения».

Рецензируемая статья посвящена актуальной проблеме - «Пробелы в праве и способы их устранения».

Содержание работы полностью раскрывает выбранную тему и отличается высокой степенью актуальности и новизны.

Выполненная работа свидетельствует о знании авторами теоретических концепций по рассматриваемой проблематике.

Степень проработанности темы, обусловленная глубоким анализом статистических данных и материалов, размещенных в глобальной сети, позволяет говорить о практической значимости исследования. Не вызывает замечаний и стиль изложения материла.

В работе в полной мере использованы современные нормативные и литературные источники, а также обобщенные данные эмпирического исследования авторов.

Теоретические выводы по исследуемой проблеме вытекают из содержания работы. Полученные результаты исследования значимы и достоверны. Работа носит творческий характер. Работу отличают четкая структура, завершенность, логичность изложения, оформление работы, соответствует предъявляемым требованиям.

Данная статья рекомендуется к публикации.

Заведующая кафедрой правовых дисциплин юридического факультета ФГБОУ ВПО «Мордовский государственный университет им. Н. П. Огарёва», профессор, д.ю.н. Т.В. Худойкина