CC BY
114УДК 347.72.032.1
ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА И КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР
Калдыбаев Аскар Куралбаевич
Кандидат юридических наук, LL.M., Adjunct Assistant Professor
Университета КАЗГЮУ имениМ.С. Нарикбаева, Директор Центра корпоративного права Talpyn, г. Нур-Султан, Республика Казахстан, askar.kaldybayev@gmail.com
Ключевые слова: корпоративное право, корпоративный договор, свобода договора, содержание корпоративного договора
Аннотация. Соглашение между участниками (акционерами) компании как инструмент корпоративного управления широко используется в зарубежной практике. В Казахстане корпоративный договор еще не в полной мере используется, хотя он может обеспечить гибкое и соответствующее конкретным потребностям регулирование между участниками компании, между участниками и третьими лицами, самой компанией. В законодательстве такой вид договора не поименован. Отечественные правоприменители, а особенно судьи, с настороженностью смотрят на новые механизмы регулирования корпоративных отношений.
Под корпоративным договором принято понимать соглашение, посредством которого участники компании договариваются о действиях по управлению компанией и обеспечению своих интересов в рамках такого управления. Такой договор активно применяется для регулирования корпоративных отношений во многих странах.
Действие договора в корпоративной среде и большее количество императивных норм не означает, что принцип свободы договора, в том числе в части определения его содержания, имеет в отношении корпоративного договора лишь частичное применение. А раз так, ™ то к этому договору применяются и общие ограничения свободы договора. S Опираясь на свободу договора и автономию воли, участники компании могут включать ^ в свой договор те положения, которые они считают важными и необходимыми для обе-^ спечения и защиты своих прав и интересов, достижения своих правомерных целей. Но s устанавливая такие положения, стороны договора должны учитывать ограничения, ко-5 торые имеются в законе для защиты публичных интересов и интересов лиц, нуждающих-£ ся в такой защите.
IN
О m О
in <
< СП
ь
-Q
с;
ШАРТ ЕРК1НД1Г1 ПРИНЦИП1 ЖЭНЕ КОРПОРАТИВТ1К КЕЛ1С1М
Аскар К¥Ралбай^лы Калдыбаев
Зац гылымдарыныц кандидаты, LL.M., Adjunct Assistant Professor M.S. Narikbaev atyndagy KAZGUU Universiteti, Talpyn Корпоративт1к цуцыц орталагыныц директоры, Нур-Султан ц., Цазацстан Республикасы, askar.kaldybayev@gmail.com
<
о TYÜiH свздер: корпоративтж цуцыц, корпоративтж кел1с1м, Шарт ершндт, корпора-° тивтж келгсгмнгц мазмуны
РО <
Аннотация. Компанияныц цатысушылары (акционерлерг) арасындагы кел1с1м корпо-^ ративт1 басцару цуралы реттде шетелдж тэж1рибеде кец цолданылады. Казацстанда корпоративтж келгсгм элг толыц орын алган жоц, дегенмен ол компания цатысушылары арасында, цатысушылар мен ушгншг тулгалар арасында жэне компанияныц вз1 арасын-да икемд1 жэне сэйкес реттеудг цамтамасыз ете алады. Кел1с1мн1ц бул тург зацнамада ¡3 аталмаган. Отандыц цуцыц цоргау органдарыныц цызметкерлерг, эсгресе судьялар корпоративтж цатынастардыреттеудщ жаца тетжтер1не сацтыцпен царайды.
X
Корпоративтг келшм деп эдетте компанияныц цатысушылары компанияны басцару жэне осындай басцару шецбертде олардыц мYдделерiн цамтамасыз ету жвн1ндег1 эре-кеттерд1 келстт келшм деп тYсiнедi. Мундай келшм квптеген елдердегi корпоративтт цатынастарды реттеу Yшiн белсендi цолданылады.
Шарттыц корпоративтi ортадагы эсерi жэне императив нормалардыц квбiрек болуы шарт ерюндт принцит, оныц iшiнде оныц мазмунын аныцтау бвлтнде корпоративтi келшмшартца цатысты Шшара цолдану бар дегендi бiлдiрмейдi. Келшм шарт ерюнди гтщ жалпы шектеулерi осы келшмге цолданылады.
Келшмшарт бостандыгына жэне ерш автономиясына CYйене отырып, компания цатысушылары вздертщ цуцыцтары мен мYдделерiн цамтамасыз ету жэне цоргау, зацды мац-саттарына жету Yшiн мацызды жэне цажет деп санайтын ережелердi келшмшартца енгiзе алады. Бiрац мундай ережелердi белгшеу кезтде келшмшарттыц тараптары цогамдыц мYдделердi жэне осындай цоргауга муцтаж адамдардыц мYдделерiн цоргау Yшiн зацнамада бар шектеулердi ескеруi керек.
THE PRINCIPLE OF FREEDOM OF CONTRACT AND CORPORATE CONTRACT
Askar Kaldybayev
Candidate of jurisprudence (PhD), LL.M., Adjunct Assistant Professor M. Narikbayev KAZGUU University, Director of the Talpyn Corporate Law Centre, Nur-Sultan, Republic of Kazakhstan, askar.kaldybayev@gmail.com
Keywords: corporate Law, corporate agreement, Freedom of contract, content of the corporate agreement
Abstract. The agreement between the participants (shareholders) of the company as a corporate
governance tool is widely used in foreign practice. In Kazakhstan, the corporate agreement is not m
yetfully used, although it can provide flexible and appropriate regulation between the participants Q
of the company, between the participants and third parties, the company itself. This type of k
agreement is not named in the legislation. Domestic law enforcement officials, and especially Q
judges, are wary of the new mechanisms for regulating corporate relations. P
A corporate agreement is usually understood as an agreement through which the participants T
of the company agree on actions to manage the company and ensure their interests within the 3
framework of such management. Such an agreement is actively used to regulate corporate 0
relations in many countries. o
The operation of the contract in the corporate environment and the greater number of T»
peremptory norms does not mean that the principle of freedom of contract, including in terms of 5
determining its content, has only partial application in relation to a corporate contract. And if so, B
then general restrictions on the freedom of contract apply to this agreement. p
Relying on freedom of contract and autonomy of will, company participants can include in p
their contract those provisions that they consider important and necessary to ensure and protect 0
their rights and interests, to achieve their legitimate goals. But when establishing such provisions, 0 the parties to the contract must take into account the restrictions that exist in the law to protect the
public interests and the interests ofpersons in need of such protection. О
р А
DOI: 10.52026/2788-5291_2021_64_1_142 |
Введение. Соглашение между участника- его преимуществах для установления гибко-
ми (акционерами) компании как инструмент го и соответствующего конкретным потреб-
корпоративного управления широко исполь- ностям регулирования между участниками
зуется в зарубежной практике. Тогда как в компании, между участниками и третьи-
Казахстане еще не в полной мере знают о ми лицами, самой компанией. Это являет-
"U
NJ
о
NJ
IN О IN
CL
< Z
CL
О
е
X
о
m О
in <
< СП
ь
-Q
с;
ш £
Ч О X
о <
СП
ся следствием того, что в законодательстве такой вид договора не поименован, а также того, что отечественные правоприменители, а особенно судьи, с настороженностью смотрят на новые механизмы регулирования корпоративных отношений, определенные договором.
Поэтому являются актуальными анализ вопросов и составление предложений по регулированию корпоративного договора, когда его сторонами являются не только участники, но и иные лица, - его правовому статусу, содержанию, соотношению с учредительным договором и уставом, последствиям его нарушения, применимому к нему праву. Особенно эта работа важна в связи с разработкой в настоящее время нового закона о товариществах с ограниченной ответ-ственностью1.
Что же представляет из себя корпоративный договор? Что может быть его содержанием, т.е. какие права и обязанности могут быть в него включены его сторонами? Какие имеются ограничения для этого? Кратко разобраться в данных вопросах мы попытаемся в данной статье.
1. Свобода определения содержания корпоративного договора
Под соглашением участников или корпоративным договором принято понимать соглашение, посредством которого участники компании (с возможным включением самой компании и третьих лиц в качестве сторон договора) договариваются о действиях по управлению компанией и обеспечению своих интересов в рамках такого управления. Такой договор активно применяется для регулирования корпоративных отношений во многих странах. Например, в США в качестве механизма урегулирования отношений между участниками соглашение используется в 40% компаний [1]. По признанию зарубежных юристов, корпоративный договор является достаточно популярным в различных странах2.
Корпоративный договор обладает такими преимуществами как:
- возможность приспособления регулирования под уникальные обстоятельства
взаимодействия участников;
- адекватная защита интересов кредиторов, инвесторов компании;
- конфиденциальность его содержания (в отличие от устава, который доступен для широкого круга лиц);
- быстрая адаптация под изменяющиеся обстоятельства;
- возможность быстрой корректировки по сравнению с уставом [2].
Как было отмечено, такой договор не поименован в законодательстве Казахстана, что, однако, не препятствует его заключению, так как закон позволяет заключать любой договор, даже если регулирование о нем не содержится в законе. В соответствии с п. 2 ст. 380 ГК стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством.
В отношении корпоративного договора должен применяться общий принцип свободы договора, закрепленный в п. 1 ст. 2 ГК, который, как указывал Ю.Г. Басин, выражается в том, что любое лицо по своему усмотрению и без принуждения извне вправе: заключать (или не заключать) тот или иной договор; выбирать партнера, с которым он желает заключить договор; выбирать вид договора; определять условия договора [3].
Из того, что корпоративный договор является договором, вытекает, что к нему должны распространяться содержащиеся в ГК общие положения об обязательствах и договорах. Это, например, положения о его заключении, изменении, расторжении, недействительности, обеспечении исполнения, ответственности за его нарушение.
Нарушение корпоративного договора может влечь применение мер, вытекающих из нарушения обязательства, - требование исполнения обязанностей по договору, взыскание убытков и неустойки, применение мер оперативного реагирования (расторжение или изменение договора. Отмечается, что нарушение корпоративного договора заключенного даже между всеми участниками, не может иметь последствия корпоративного характера. Однако, даже если и указывается, что нарушение участником закрепленной в
X
Ь
В рамках Дорожной карты, подписанной 29.11.2019 между Фракцией партии «Нур-Отан» Мажилиса Парламента и Национальной палатой предпринимателей РК «Атамекен».
См. IBA Guide on Shareholders' Agreements , BusiEntprs/shareholderagreements.aspx
https://www. ibanet.org/LPD/Corporate_Law_Section/Clsly_Held_Growing_
корпоративном договоре обязанности по внесению дополнительного финансирования не может влечь исключение этого участника из компании [4, с. 24], допускается признание недействительным решения общего собрания участников, принятого с нарушением корпоративного договора [4, с. 56].
Вместе с тем, корпоративный договор не является обычным договором, так как он заключается для регулирования корпоративных отношений, то есть связан с деятельностью компании и реализацией участниками компании своих прав. Эти особенности накладывают на регулирование этого договора свой отпечаток. Так, отличительным свойством корпоративной сферы является увеличенная императивность регулирования, особенно проявляющаяся в деятельности публичных компаний. Императивность необходима для снижения рисков неблагоприятных последствий деятельности компании и предопределяется главным образом факторами обеспечения публичных интересов и интересов участников оборота [5], в первую очередь, самих участников компании и ее кредиторов. Наличие императивных норм должно обосновываться именно данными факторами.
Действие договора в корпоративной среде и большее количество императивных норм не означает, что принцип свободы договора, в том числе в части определения его содержания, имеет в отношении корпоративного договора лишь частичное применение. А раз так, то к этому договору применяются и общие ограничения свободы договора.
Как отмечают А.Г. Карапетов и А.И. Савельев, к настоящему моменту осмысление роли принципа свободы договора и оснований его ограничения все чаще строится в развитых странах на основе серьезного анализа политико-правовых (утилитарных, этических или иных) соображений, т.е. с учетом ценностей и целей, которым право должно следовать как инструмент социального контроля и инженерии, механизм проведения в жизнь доминирующих в обществе моральных установок и катализатор экономического прогресса. Никому сейчас в мире не приходит в голову ограничить свободу договора
3 См. IBA Guide on Shareholders' Agreements // https://www. BusiEntprs/shareholderagreements.aspx.
по каким-то чисто формально-догматическим причинам лучшего вписывания некой сделки в какую-то сложившуюся в догматике права концепцию или понятие. Для обоснования принципа свободы договора и оправдания его ограничения современными зарубежными юристами используются в первую очередь аргументы содержательной рациональности права, включая мораль, экономическую эффективность и конституционные права и ценности [6].
Таким образом, опираясь на свободу договора и автономию воли, участники компании могут включать в свой договор те положения, которые они считают важными и необходимыми для обеспечения и защиты своих прав и интересов, достижения своих правомерных целей. Но устанавливая такие положения, стороны договора должны учитывать ограничения, которые имеются в законе для защиты публичных интересов и интересов лиц, нуждающихся в такой защите. 2. Международный опыт В ходе анализа практики передовых зарубежных стран выявлено, что она целиком базируется на презумпции свободы договора3. Стороны корпоративного договора могут по общему правилу определить в качестве его ш содержания любые правомерные права и Н обязанности. ^
Изучение же опыта России, где недавно Н было введено соответствующее регулиро- И вание, показало, что там имеется больше Т ограничений для содержания корпоратив- 3 ного договора, что связано в большей мере ° с догматическими, нежели практическими о аргументами, а также имеющимся в насто- Т ящее время общим недоверием государства Ь к участникам делового оборота. То же самое В характеризует и казахстанскую практику.
Как отмечает Е.А. Суханов, особенно в Р «корпорациях персоналистического типа» О соглашения участников не только допусти- о мы, но в ряде случаев и необходимы (разуме- н ется, если они не нарушают прямых законо- о
дательных запретов). Не случайно попытки 1
« >
заключения соглашений о голосовании меж- И ду участниками обществ с ограниченной от- р
К
ветственностью известны западноевропей- ^
скому праву едва ли не с момента появления (
6
) 2
ibanet.org/LPD/Corporate_Law_Section/Clsly_Held_Growing_ '-*
самой этой разновидности корпораций (германский Закон об обществах с ограниченной ответственностью был принят в 1892 г., а уже в 1904 г. Верховный суд Германской империи рассмотрел один из первых споров относительно их действительности) [7].
В соответствии с международной практикой корпоративный договор регулирует следующие вопросы деятельности участников и компании:
1) деятельность органов и система управления;
2) избрание и прекращение полномочий директоров и должностных лиц;
3) кворум и требования к голосованию;
4) соглашение о голосовании;
5) условия передачи долей;
6) распределение дивидендов;
7) финансирование, передача или использование имущества или оказание услуг участниками, директорами, должностными лицами;
8) передача одному или нескольким участникам или третьим лицам всех или части полномочий по управлению делами компании;
9) решение тупиковых ситуаций;
3 10) ликвидация компании по требованию ^ участников или при наступлении опреде-S ленного события; о, 11)требованияонеконкуренции; ^ 12) получение информации; s 13) разрешение споров.
< Данный перечень не является исчерпы-g вающим, стороны имеют право включать в ^ договор и иные положения.
В США с учетом необходимости соблюло дения принципа публичного порядка, участ-
< ники в своем соглашении не могут отступить ^Е от отдельных положений закона. Например,
< от положений об ответственности директо-Ь ров. Однако, в соответствии с Модельным ш законом о корпорациях даже если соглаше-^ ние участников нарушает какое-либо тре-g бование этого закона, то оно все равно мо-
< жет быть признано судом действительным.
< Исходя из обстоятельств конкретного дела, Р проверяется степень возможности отклоне-Ь ния от требований закона. Основной упор s делается на гибкость судей при толковании
S X
ь ш 4
m IBA guide on shareholders' agreements // https://www.iban Entprs/shareholderagreements.aspx.
положений закона и соглашения участников в соответствии с намерением сторон соглашения [8].
Суды США постарались внести определенность и установили три критерия, когда соглашение участников должно признаваться действительным, тем самым установив ограничения его содержания:
- отсутствует причинение вреда кредиторам и третьим лицам;
- отсутствует причинение вреда миноритарным участникам;
- нет нарушения публичного порядка («public order») [9].
В Германии положения соглашения участников будут являться недействительными, если они нарушают обязательные положения законодательства и противоречат публичному порядку или добрым нравам («Gutte Sitten»)4. Соглашения участников не могут изменять организационную структуру компании.
В соответствии со статьей 136 Закона Германии об акционерных обществах соглашение, согласно которому акционер обязуется осуществлять право голоса в соответствии с инструкциями компании, правления или наблюдательного совета не имеет юридической силы. Соглашение, согласно которому акционер обязуется голосовать за соответствующие предложения правления или наблюдательного совета компании, также недействительно.
Однако, несмотря на вышеуказанные императивные нормы, доктрина придерживается точки зрения, что суды при решении споров, связанных с границами соглашения участников, должны опираться на принцип свободы договора. Суды должны найти баланс между императивными требованиями законодательства и свободой договора [10].
В соответствии со статьей 138 Германского гражданского уложения сделка признается недействительной, если она противоречит общественной нравственности. В частности, недействительна сделка, совершенная путем использования затруднительного положения, неопытности, значительной слабости воли другого лица. Например, применительно к соглашению участников
torg/LPD/Corpomte_Law_Section/Clsfy_Held_Growing_Busi_
одни участники компании не должны совершать действия с целью нарушения интересов других участников (то есть миноритарных участников) [10].
В соответствии с ведущей судебной практикой Великобритании акционеры могут заключать соглашения, в соответствии с которыми определяют, каким образом будут голосовать при принятии решений на общих собраниях акционеров5.
Акционерные соглашения действительны, если они: не противоречат уставу компании; не противоречат положениям законодательства; не ущемляют интересы миноритарных акционеров [11].
В России понятие корпоративного договора было введено в ГК в 2014 году. В соответствии со статьей 67.2 ГК РФ участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе:
- голосовать определенным образом на общем собрании участников общества,
- согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом,
- приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.
Под влиянием немецкого права в п. 2 указанной статьи ГК РФ включена норма о том, что корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. Условия корпоративного договора, противоречащие данному требованию, признаются ничтожными.
В соответствии со статьей 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями или об особенностях осуществления прав на акции. Акционерным
соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон:
- голосовать определенным образом на общем собрании акционеров;
- согласовывать вариант голосования с другими акционерами;
- приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств;
- воздерживаться (отказываться) от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств,
- осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
В судебной практике признавались недействительными как противоречащие императивным нормам российского законодательства следующие положения корпоративных договоров:
- в части управления обществом: обязанность сторон единогласно голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания, установление особого порядка созыва общего собрания (в том числе, сокращенный срок направления извещения участников об общем собрании); право одного участни- ш ка принимать решения на общем собрании Н участников общества вне зависимости от во- ^ леизъявления другого участника; Н
- в части определения прав и обязанно- И стей участников: исключительное право од- Т ного участника предлагать кандидатуру ис- 3 полнительного органа и исключение права ° другого участника голосовать против такого о предложения; непропорциональное распре- Т деление прибыли (90% одному, 10% другому Ь участнику); ограничение права участника на В выход из общества; ограничение участника И по распоряжению своей долей в уставном Р капитале; 0
- в части последствий нарушения дого- о вора и ответственности участников: призна- н ние недействительной сделки участника, на- о
рушающей договор, по требованию другого 1
>
участника; лишение участника права голоса И
на внеочередных общих собраниях, права на р
долю в уставном капитале или на распреде- №
ление прибыли, переход доли одного участ- (
ника в залог к другому участнику за наруше- —
ние договора; 22
- в части разрешения «тупиковых ситу- ""
гм о гм
IX
< IX
О в х
о
со О
СП <
< СП
ь .0
ш £
ч О X
0 <
т
1
х
Ь
аций»: обязанность одного участника передавать долю другому участнику по цене, не более 50% от чистой прибыли общества за финансовый год в случае невозможности принятия решения на общем собрании по вопросам повестки дня по причине голосования одним из участников против его принятия [12].
Как видим, законодательство и суды России заняли жесткую позицию в отношении свободы по определению содержания корпоративного договора. Это, конечно, отрицательно сказывается на развитии делового оборота и инвестиционном климате страны. По данным ОЭСР одна из причин оттока иностранных инвестиций из России являлось долгое отсутствие законодательной возможности заключения корпоративного договора [13]. Необоснованное ограничение содержания корпоративного договора может иметь такой же эффект.
С введением в России института корпоративного договора в законодательные акты ситуация ненамного изменилась, ввиду установления законодателем лимитов свободы договора путем включения исчерпывающего перечня положений, на который участники должны полагаться при заключении корпоративного договора. Остается также неопределенность в отношении судебной практики - как она отреагирует на возможный выход участников за пределы законодательных установлений, руководствуясь принципом свободы договора.
Вместе с тем, вероятно, со временем практика судов или законодатель придут к тому, что лишь противоречие наиболее фундаментальным основам корпоративного законодательства, нашедшим отражение в конкретных императивных нормах закона (например, об учете интересов кредиторов при реорганизации или ликвидации), образует ничтожность корпоративного договора [10].
3. Рекомендации, касающиеся ограничения содержания корпоративного договора
Для законодательства Казахстана можно предложить вышеизложенную модель свободы корпоративного договора, принятую в зарубежном законодательстве и практике.
Стороны, с учетом конкретных ограничений, должны иметь право определить любое содержание корпоративного договора.
Необходимо исходить из презумпции свободы определения участниками содержания своего договора. При этом предлагается установить следующие ограничения свободы корпоративного договора:
1) Отсутствие противоречия запретам и императивным требованиям закона
Заключая корпоративный договор, стороны должны проверить его положения на предмет соответствия императивным требованиям законодательства. Эти ограничения, в свою очередь, должны быть обоснованы политико-правовым характером или существом отношений. Например, не будет вызывать отрицания запрет участнику голосовать в соответствии с указаниями органов юридического лица. Иное будет означать изменение базовой концепции корпоративного управления компании и взаимодействия между органами.
Или, например, императивным должно оставаться положение закона о наличии в товариществе исполнительного органа (коллегиального или единоличного) и общего собрания его участников как высшего органа товарищества. В случае если участники в корпоративном договоре попытаются обойти данное требование закона и заключат между собой соглашение об упразднении общего собрания участников или исполнительного органа, то такое соглашение участников должно быть признано недействительным.
По примеру Германии под запретом может быть продажа участниками своих голо-сов6, так как голосование третьими лицами в своих интересах может противоречить интересам компании.
Законодатель должен обосновать императивный характер определенной нормы закона, которой ограничивается свобода договора. В непубличных компаниях надо исходить из презумпции диспозитивности регулирования. Только определенные «островки» регулирования должны иметь императивный характер в силу их значимости для защиты участников, самой компании, кредиторов и
См. §405 Закона об акционерных обществах Германии // https://www.gesetze-im-internet.de/aktg/_405.html.
6
общественных интересов. По умолчанию, если в самом законе, регулирующем частноправовые отношения, норма не указана как императивная, она должна считаться диспо-зитивной.
2) Отсутствие ущемления законных интересов других участников, особенно миноритарных
Как было указано выше, в зарубежной практике суды признают соглашения участников недействительными, если участники заключали такие соглашения с целью ущемления интересов других участников. В основном дела касались защиты миноритарных участников. Однако, участники могут доказать, что достигнутая между ними договоренность была действительно направлена на увеличение благополучия компании, на расширение бизнеса, создание новых инвестиционных проектов, а не исключительно на причинение вреда другим участникам. Тогда соглашение должно оставаться в силе. При этом многое зависит от профессионализма судей при поиске баланса между интересами различных участников компании.
Если защита определенных интересов участников не охватывается императивными нормами, то на основании принципов справедливости и добросовестности конкретные положения корпоративного договора, противоречащие данным интересам, могут быть признаны недействительными.
3) Отсутствие противоречия интересам компании
Если корпоративный договор направлен против интересов компании, то он может быть признан недействительным. Например, участники исключительно в своих интересах могут договориться проголосовать за отказ от реализации проектов, от заключения контрактов компанией, что, однако, будет противоречить интересам компании. Здесь также, следует отметить, что интересы компании и интересы участников, которые оспаривают законность корпоративного договора, часто совпадают. Не всегда интересы компании обеспечены императивными нормами, в этой связи такое общее правило ставит ограничения для содержания корпо-
ративного договора.
Здесь подтверждается наличие отдельной правосубъектности у компании, и, следовательно, наличие у нее своих интересов, которые могут не совпадать с интересами ее участников.
4) Отсутствие нарушения публичного порядка
В соответствии со ст. 1090 ГК под публичным порядком понимаются основы правопорядка Республики Казахстан.
Понятие «публичного порядка» (public policy, l'ordre public) или «основ морали и нравственности» является нечасто используемой категорией на практике. Наполнение данной категории реальным содержанием зависит от экономико-политических установок государства и от обстоятельств конкретного дела.
Как отмечается, под публичным порядком обычно понимаются фундаментальные правовые начала (принципы), которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы государства. К таким началам, в частности, относится запрет на совершение действий, прямо запрещенных сверх императивными нормами законодательства, если этими действиями наносится ущерб суверенитету или безопасности государства, затрагиваются интересы больших социальных групп, нарушаются конституционные права и свободы частных лиц7.
Таким образом, при соблюдении указанных ограничений участники компании, особенно непубличной, должны иметь право включать любое положение в свое соглашение, определять любую обязанность друг перед другом. В этом и заключается свобода договора.
В противном случае, видя только отрицательную судебную практику и неоднозначную норму закона, ограничивающую свободу договора, партнеры предпочтут создавать зарубежную компанию, которая владеет акциями или долями в местной, и заключать
Н
X
ы А
о х о Д А
сг
В
СП А
>
го О го О
X
е о
"U
2 А
JZ
"и
7 См. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 26 февраля 2013 года №156 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о применении оговорки о публичном порядке как основания для отказа в признании и приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений» // http:// www.cisg.ru/dok/ip-vs-2013-156.pdf.
Kl
о
Kl
корпоративный договор в отношении нее (пусть и претерпевая, таким образом, дополнительные издержки) [14]. Это, в свою очередь, означает проигрыш местной системы права в глобальной конкуренции, которая напрямую затрагивает экономическое благополучие и развитие страны. Не говоря уже об общем снижении деловой активности.
Заключение. Казахстан должен ориентироваться на модель корпоративного договора, основанную на презумпции свободы договора. Должен работать принцип: «разрешено все, что не запрещено законом». Ограничения содержания корпоративного договора должны быть четко указаны в законе. Данный подход в отношении свободы корпоративного договора вырабатывался столетиями в развитых странах - США, Великобритании и Германии. В этих странах отношение к соглашению участников (кор-
поративному договору) эволюционировало от стадии отрицания его судьями до стадии полного принятия на уровне закона.
Жесткое и ничем не объяснимое ограничение свободы корпоративного договора, в т.ч. в отношении его содержания, сторон и применимого права, негативно влияет на развитие корпоративных правоотношений и инвестиционный климат страны. Тогда как отмечает Президент РК Касым-Жомарт Токаев, нам необходимо мобилизовать все свои силы и ресурсы для повышения реальной конкурентоспособности Казахстана, укрепления Независимости нашей Родины8. Для участников компании корпоративный договор и возможность гибкого регулирования, отвечающего их коммерческим потребностям, является одним из главных инструментов обеспечения и защиты их правомерных интересов.
ЛИТЕРАТУРА
1. Пучков В.О. Корпоративный договор в международном частном и гражданском праве России и США: вопросы квалификации // https://wiselawyer.ru/poleznoe/105528-korporativnyj-dogovor-mezhdunarodnom-chastnom-grazhdanskom-prave-rossii (Дата обращения - 22.02.2021).
2. International Handbook on Shareholders' Agreements. Regulation, Practice and Compar-ф ative analysis. Edited by Sebastian Mock, Kristian Csach, Bohumil Havel. 2018. C. 20 и далее.
3. Гражданское право. Том 1. Учебник для вузов (академический курс). Отв. ред. М.К. 1 Сулейменов, Ю.Г. Басин. Алматы, 2000. С. 23.
4. International Handbook on Shareholders'Agreements. Regulation, Practice and Comparai tive analysis. Edited by Sebastian Mock, Kristian Csach, Bohumil Havel. 2018.
5. Блоцкий В.Н. Императивные нормы в системе регулирования корпоративных отно-о шений. С. 192 // cyberleninka.ru/article/n/imperativnye-normy-v-sisteme-regulirovaniya-korpo-s rativnyh-otnosheniy (Дата обращения - 22.02.2021).
о 6. Карапетов А.Г., Савельев А.И. Свобода договора и ее пределы. Т. 1: Теоретические, о исторические и политико-правовые основания принципа свободы договора и его ограниче-^ ний.-М.: Статут, 2012. С. 33.
7. Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М. Статут. 2016. С. 215.
8. Model Business Corporation Act, Official comment of Section 7.32. С. 142 //www.ameri-¿9 canbar.org/content/dam/aba/administrative/business_law/corplaws/2016_mbca.authcheckdam. и! pdf (Дата обращения - 22.02.2021).
о 9. Khamidullina Y. Application of Shareholders' Agreements: What Lessons can be Learned о by Kazakhstan from the US. C. 18 // https://docplayer.net/41163639-Application-of-shareholders-m agreements-what-lessons-can-be-learned-by-kazakhstan-from-the-us-by-yekaterina-khamidulli-t^ na.html (Дата обращения - 22.02.2021).
10. Степанов Д. И., Фогель В. А., Шрамм Г.-И. Корпоративный договор: подходы рос-х сийского и немецкого права к отдельным вопросам регулирования. Вестник ВАС РФ, 2012, * N10 //https://center-bereg.ru/b2869.html (Дата обращения - 22.02.2021).
X
Ь 8-
ш https://www.akorda.kz/ru/events/glava-gosudarstva-prinyal-uchastie-v-torzhestvennoi-ceremonii-vrucheniya-gosudarstvennyh-nagrad-i-premii-1
11. S. Gower andDavies' Principles of Modern Company Law. 9th edition. London: Sweet & Maxwell, 2012, p. 691-692.
12. Дианова Я. Корпоративный договор: соглашение акционеров по российскому праву. 2016. С. 3 // https://gratanet.com/laravel-filemanager/files/3/Corporate_Shareholders_agree-ment_under_Russian_law_2016.pdf (Дата обращения - 22.02.2021).
13. Karina L. Pulec. Legal Restraints on the Use of Shareholders 'Agreements for Structuring Foreign Investment Deals in Russia // https://www.lawschool.cornell.edu/research/ILJ/upload/ Pulec-final.pdf (Дата обращения - 22.02.2021).
14. Мухаметшин А. Возможность применения иностранного права к корпоративному договору. Сработала ли реформа 2013 года? // Журнал РШЧП №2/2019. С. 123-132.
REFERENCES
1. Puchkov V.O. Korporativnyj dogovor v mezhdunarodnom chastnom i grazhdanskom prave Rossii i SShA: voprosy kvalifikacii //https://wiselawyer.ru/poleznoe/105528-korporativnyj-dogovor-mezhdunarodnom-chastnom-grazhdanskom-prave-rossii (Data obrashhenija -22.02.2021).
2. International Handbook on Shareholders' Agreements. Regulation, Practice and Comparative analysis. Edited by Sebastian Mock, Kristian Csach, Bohumil Havel. 2018. C. 20 i dalee.
3. Grazhdanskoe pravo. Tom 1. Uchebnik dlja vuzov (akademicheskij kurs). Otv. red. M.K. Sulejmenov, Ju.G. Basin. Almaty, 2000. S. 23.
4. International Handbook on Shareholders' Agreements. Regulation, Practice and Comparative analysis. Edited by Sebastian Mock, Kristian Csach, Bohumil Havel. 2018.
5. Blockij V.N. Imperativnye normy v sisteme regulirovanija korporativnyh otnoshenij. S. 192 // cyberleninka.ru/article/n/imperativnye-normy-v-sisteme-regulirovaniya-korporativnyh-otnosheniy (Data obrashhenija - 22.02.2021).
6. Karapetov A.G., Savel'ev A.I. Svoboda dogovora i ee predely. T. 1: Teoreticheskie, ro istoricheskie i politiko-pravovye osnovanija principa svobody dogovora i ego ogranichenij.- M.: q Statut, 2012. S. 33. |
7. Suhanov E.A. Sravnitel'noe korporativnoe pravo. M. Statut. 2016. S. 215. н
8. Model Business Corporation Act, Official comment of Section 7.32. S. 142 //www. q americanbar.org/content/dam/aba/administrative/business_law/corplaws/2016_mbca. q authcheckdam.pdf (Data obrashhenija - 22.02.2021). >
9. Khamidullina Y. Application of Shareholders' Agreements: What Lessons can be Learned К by Kazakhstan from the US. C. 18 // https://docplayer.net/41163639-Application-of-shareholders- О agreements-what-lessons-can-be-learned-by-kazakhstan-from-the-us-by-yekaterina- АА khamidullina.html (Data obrashhenija - 22.02.2021). Л
10. Stepanov D. I., Fogel' V. A., Shramm G.-I. Korporativnyj dogovor: podhody rossijskogo q i nemeckogo prava k otdel'nym voprosam regulirovanija. Vestnik VAS RF, 2012, N10 // https:// > center-bereg.ru/b2869.html (Data obrashhenija - 22.02.2021). П
11. S. Gower and Davies' Principles of Modern Company Law. 9th edition. London: Sweet & В
Maxwell, 2012, p. 691-692. В
о
12. Dianova Ja. Korporativnyj dogovor: soglashenie akcionerovpo rossijskomu pravu. 2016. S. 3 // https://gratanet.eom/laravel-filemanager/files/3/Corporate_Shareholders_agreement_ | under_Russian_law_2016.pdf (Data obrashhenija - 22.02.2021). P
13. Karina L. Pulec. Legal Restraints on the Use of Shareholders 'Agreements for Structuring > Foreign Investment Deals in Russia // https://www.lawschool.cornell.edu/research/ILJ/upload/ i Pulec-final.pdf (Data obrashhenija - 22.02.2021). i
14. Muhametshin A. Vozmozhnost' primenenija inostrannogo prava k korporativnomu 1 dogovoru. Srabotala li reforma 2013 goda? //Zhurnal RShChP №2/2019. S. 123-132. 6
NJ О Kl
