CC BY
45
ПРЕВРАТНОСТИ МЕТОДА Попов В.С.
«АДВОКАТСКОЙ ПОМОЩИ» Попова И.В.
9.4. ПРЕВРАТНОСТИ МЕТОДА «АДВОКАТСКОЙ ПОМОЩИ» КАК ОБЩАЯ ПРОБЛЕМА ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ
Попов Валерий Сергеевич, канд. юрид. наук. Должность: доцент. Место работы: Челябинский государственный университет. Подразделение: кафедра права. E-mail: ive90@mail.ru
Попова И.В., студентка. Место учебы: Челябинский государственный научно- исследовательский университет. E-mail: ive90@mail.ru
Аннотация: Деятельность адвоката по предоставлению доверителю квалифицированной помощи юридического характера на основе презумпции одновременного служения интересам общества в целом, в силу этого являет собой специфический путь участия его в регулировании правоотношений. Уникальному методу адвокатской помощи стороне (сторонам) правоотношений, имманентны - как полюсы его превратности - уклонение к забвению долга перед обществом либо к отчуждённости от доверившегося лица и защиты его интересов. В результате нарушения неустойчивого равновесия между векторами адвокатской деятельности сопряжённый с законом и справедливостью эффективный метод, способствующий отысканию истины, обращается в препятствие к тому.
Ключевые слова: помощь адвоката; превратности метода; проблема правоприменения.
METHOD FALSITIES OF “THE ADVOCATE’S HELP" AS COMMON PROBLEM OF RIGHT APPLICATION
Popov V.S., PhD at Law. Position: Associate Professor. Place of employment: Chelyabinsk State University. Department: chair of law. E-mail: ive90@mail.ru
Popova I.V., student. Place of study: Chelyabinsk State Research University. E-mail: ive90@mail.ru
Annotation: Activities of the advocate for granting to the principal of the qualified help of legal character on the basis of a presumption of simultaneous service to interests of society as a whole, owing to this fact are a specific way of participation it in regulation of legal relationship. To unique method of the advocate’s help the party (parties) of legal relationship, are immanent as poles of its falsity is evasion to oblivion of a debt to society or to estrangement from the trusted person and protection of its interests. As a result of violation of unstable balance between vectors of advocate’s activity interfaced to the law and justice the effective method promoting search of truth, addresses in an obstacle to that.
Keywords: help of the advocate; method falsities, common problem of right application; method of searching for of truth in the judicial proving and, at the same time, participation in adjusting of legal relationships, method of searching for of truth in the judicial proving and, at the same time, participation in adjusting of legal relationships.
Вопреки довольно-таки широко распространённому мнению адвокатура - организация, образованная отнюдь не для предоставления адвокатами на профессиональной основе универсальной «квалифицированной юридической помощи» каждому того желающему лицу, хотя это на самом деле является их первейшей задачей; базовой составляющей адвокатской деятель-
ности. Ставить адвокатуру в единый ряд с индивидуальными предпринимателям и иными субъектами хозяйственной деятельности, которые также оказывают правовую помощь - возмездные услуги1 юридического характера, недопустимо. Так как вследствие этого уникальный социально-правовой институт претерпевает правовую мутацию, с неизбежностью влекущую упрощение адвокатуры до ординарного элемента системы оказания услуг юридического толка. Тогда едва ли не единственным отличием адвоката от прочих субъектов, также оказывают юридические услуги, становится предоставленная только ему возможность оказания их в виде «защиты» по делам уголовным и об административных правонарушениях; соответственно - эксклюзивность участия адвоката в государственных закупках такого рода услуг. В таком случае усмотрение в адвокатской деятельности уникального метода оказания помощи юридического характера и указание на неё как на единственный в своём роде путь участия в регулировании правовых отношений утрачивают основание.
Между тем подлинная адвокатура является, прежде всего, представителем национального общества в целом относительно каждого его отдельного члена. В силу этого фундаментальное предназначение адвокатуры в первую очередь состоит в обеспечении интересов всего общества посредством удовлетворения частных интересов составляющих социум индивидуумов. Всякое обязательство адвоката по защите и иному отстаиванию прав «человека и гражданина» и его интересов оттого предполагается предварённым аналогичным и не отменяемым в связи с соглашением (договором) с частным лицом обязательством перед обществом.
Адвокатура по существу своему это объединение юристов, получивших в установленном национальным законом порядке метафизический «мандат от общества»: представлять совокупные интересы общества и оберегать их от попрания при всяком случае оказании ими помощи юридического характера отдельным элементам социума: физическим и юридическим лицам. Адвокатура есть объединение личностей, обретших «адвокатское звание» [1, с. 83], и призванных для практического оказания «квалифицированной юридической помощи» каждому пребывающему на территории страны, но предоставляемой особым образом -как «помощи адвоката»; в виде осуществления «адвокатской деятельности».
Профессиональная адвокатская деятельность, состоящая в основе своей в предоставлении так называемому доверителю разного рода квалифицированной помощи юридического характера на основе презумпции одновременного служения адвоката интересам общества в целом, в силу этого являет собой весьма специфический метод, наличествующий в системе регулирования правоотношений. Суть его - в участии (соучастии) адвоката в упорядочении правовых отношений, возникающих между сторонами путём оказания одной из них «адвокатской помощи».
Так как зачастую противостоящей «человеку и гражданину» стороной является государство, а некоторая часть интересов государства и общества в определённом смысле видятся неразделимыми, то в связи с этим довольно отчётлива потребность в факторе, что
1 О возмездном оказании услуг см. положения Гражданского кодекса: гл. 33 - Республики Казахстан, или гл. 39 - Российской Федерации
237
6'2014
Пробелы в российском законодательстве
исключал бы метаморфозу: обращение служения интересам общества в службу государству. Поэтому наряду с этим и неотделимо от прежде названной ипостаси адвокатура вновь выступает представителем общества, но теперь уже совокупно с каждым членом социума, относительно государства. В этом также фундаментальном качестве адвокатура призвана стать равноправным партнёром государства в разрешении общенациональных - стоящих перед государством и обществом - задач.
Все иные поставленные перед адвокатурой задачи производны от задач фундаментальных. Прикладной задачей является, в том числе, предоставление каждому нуждающемуся в том лицу (не имеет значения: за вознаграждение или бесплатно) универсальной юридической помощи: информирование его о регулирующих ситуацию нормах, разъяснение их существа и содержания, указания на квалифицирующие обстоятельства и т.п.
В формате правовой политики предназначение адвокатуры определяться должно примерно таким образом: «ведущую роль в системе правозащитных институтов играет адвокатура», лишь наряду с этим и вследствие этого «являющаяся ядром системы оказания гражданам юридической помощи». Именно таковым оно видится в «Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года», утверждённой Указом Президента РК от 24.08.2009 г. № 858. В Российской Федерации, где проблемы правовой политики учёными и практиками [2] обсуждаются более активно, чем в Казахстане, аналогичного программного государственного акта до настоящего времени не имеется.
По существу так понимается адвокатура и адвокатская помощь учёными, занимающимися ими как объектами научного интереса. Она «с одной стороны призвана защищать, представлять частные интересы..., а с другой - защита прав, свобод, законных интересов граждан носит общественный и даже официальный характер, ибо в этом заинтересованы все общество и государство. Адвокат частично принимает на себя соблюдение и защиту прав и свобод человека и гражданина, что является обязанностью государства. Защищая частные законные интересы, адвокаты одновременно защищают общественные и государственные интересы». [3, с. 232].
В наличии двух равновеликих факторов, определяющих адвокатуру как явление двойственное по генезису и противоположное по предназначению; в этой её сложности, тем не менее, не следует усматривать некоего дуализма, ибо тогда адвокатуру нельзя было бы принять как явление цельное и вполне совершенное - а она, несомненно, такова. Всякая идеальная реальность по сущностному содержанию своему двоичная, троичная и т.д.; ни в онтологии, ни в гносеологии монизм не признаётся.
Адвокатура не является исключением: как идеальная реальность она не конституируется одним началом, а образована особым образом связанными началами; как всякая реальность есть сопряжённость образующих её начал: сопряжённость их противоборствующая. В целом представляет собой единство генерирующих составляющих её; при этом, противоборствующее их единство. Наличие двух инициирующих её факторов определяет «монодуализм» явления адвокатуры. [4, с. 506].
Оба обозначенных фактора, в диалектической их совокупности (единстве), возводят адвокатуру до субъ-
екта, в сфере их общей деятельности равного государству, и открывают возможность для издавна желаемого «признания адвокатов (государством, прежде всего - авт.) уполномоченными представителями общества, а не наёмными пособниками частных лиц» [5, с. 10].
Ибо один из них исключает возможность между «партнёрами», адвокатурой и государством, пребывания в отношениях подчинённости: один партнёр не может состоять на службе у другого, быть его наёмным работником и т.п. Тогда как второй - обеспечивает не связанность адвоката с лицом, которому он оказывает «адвокатскую помощь» (равно как с лицом, которое оплачивает эту помощь), обязательствами из сферы частного права. Именно это даёт адвокатуре право на существование в качестве деятельности, принципиально отличной от оказания юридических услуг; и противостоящей ему. Только с этой позиции может быть доказана необходимость в адвокатуре: как для общества, так и для государства, но ещё и для частных лиц.
Иными словами, и у общества и у государства имеется потребность лишь в такой адвокатуре и в такой исходящей от неё адвокатской помощи, ибо в ином нужды нет - оно есть и без того.2
Наглядное представление о деятельности адвоката как специфическом пути отыскания истины и особом методе утверждения её в качестве основы для разрешения правовых отношений можно получить из классических работ юристов. Для большинства из них суждения и умозаключения о том и другом не есть плод «чистого теоретизирования» - они вынесены из практики: защитительной и/или обвинительной.
П.Сергеич (Пороховщиков П.С.) разделяет деятельность адвоката по существу на две составляющих. В первую очередь выделяется поиск истины относительно представшей к рассмотрению адвокатом некой мозаики правовых отношений и взаимосвязей иного рода. Поиск истины здесь неотделим от верификации и создания систем доказательств как таковых; и всё это в совокупности с тщательным исследованием вовлечённых в конфликт или спор субъектов как личностей. Однако же это лишь подготовка (лат. meditatio) к деятельности адвоката основной: к собственно «адвокатской помощи».
Другая часть деятельность адвоката представляет собой, прежде всего, утверждение истины вовне: перед всеми заинтересованными сторонами. Утверждение истины вовне одновременно есть ни что иное, как органичное, скажем так, возведение системы доказательств относительно подлинной сущности и содержания конкретной ситуации, сопряжённой с личностными данными об имеющих отношение к конфликту (спору) субъектах, в основание разрешения правоотношения.
Внимание автора сосредоточено на средствах и способах, приёмах и т.д. деятельности адвоката (впрочем, и прокурора) в этих направлениях. В современной терминологии можно сказать так: сфокусировано на
2 Нередко подлинная потребность (обращаем на неё внимание, в том числе, как на инструмент обеспечения национальной безопасности) и Республике Казахстан и в Российской Федерации приносится в жертву нуждам более низкого уровня. В частности, обеспечению гарантированной государством бесплатной юридической помощи.
Причины того разные, но кажется главная из них: в недопонимании подлинной сущности и содержания адвокатской деятельности, соответственно, - «помощи адвоката».
238
ПРЕВРАТНОСТИ МЕТОДА Попов В.С.
«АДВОКАТСКОЙ ПОМОЩИ» Попова И.В.
искусстве эффективности движения адвоката в обоих направлениях. Квинтэссенцией его, адекватным выражением является выступление перед судом. Основная работа П. Сергеича так и называется «Искусство речи на суде» [6].
Ричард Гаррис заявляет о неприемлемости для адвоката, равно как и для прокурора, искусственных приёмов; что их обязанность заключается в том, чтобы доказать (виновность или невиновность) честными средствами. При этом он указывает: «чтобы достигнуть этого (доказать честными средствами - авт.) следует передавать факты в их естественной последовательности (это искусство), в наиболее сжатом виде (это искусство) и с наибольшей простотой (это тоже искусство)» [7, с. 199].3
Гаррис утверждает, что относительно деятельности подлинного адвоката - именуемой нами как метод отыскания истины и её доказывания - нет поводов и оснований для рассмотрения её в качестве методологии создания субъективной истины, то есть некоего отражения истины абсолютной, противоположности её и/или ложности. ... Он иллюстрирует это примерами из (собственной по большей части) адвокатской практики. [8].
Уже минимальный социальный опыт даёт нам основания полагать, что всякое правовое установление в «приложении» его к конкретной ситуации вариативно в понимании его с точек зрения общественной нравственности, субъективного понимания справедливости; истины, наконец.
А тут ещё, «норма и правоприменение - как отмечает проф. Исаев И.А. - расходятся между собой категорически» [9, с. 3]. И причина тому не только в погрешностях исполнения (или не столько в них), «но в некоей онтологической сущности права, когда в результате действия многообразных факторов право изменяет свою направленность» [9, с. 4].
Нарушение неустойчивого равновесия между векторами деятельности адвоката - служение интересам общества и защита прав и интересов личности - следовательно, неизбежно; и перманентно. Ибо всегда, так или иначе, оно опосредованно подвержено действию отмеченной сущности права (даже, быть может, тем самым и вызвано). Применение правовых установлений (норм), наряду с этим, осложнено неумолимо субъективным их восприятием исполнителем и иными лицами.
Но это далеко не всё. Уклонение к забвению долга перед обществом или к отчуждённости от доверившегося лица и защиты его интересов - как полюсы превратности деятельности адвоката - усугубляется имманентностью их уникальному методу оказания адвокатской помощи стороне правоотношений. Причина неустойчивости равновесия между векторами деятельности адвоката ещё и в том, что помощь адвоката - в основе своей оперирование с законом, не имеет смысла вне тесной связи с категориями истинности, нравственности и справедливости etc. Некий правовой элемент в названных, не правовых по их генезису, понятиях кажется вполне отчётливым и оттого дающим возможность непротиворечиво соединить их с установлениями закона. Однако на самом деле «рацио-
3 Заметим попутно, что, кажется, и научная публицистика, если она одновременно не есть искусство (по критериям, даваемым Р. Гаррисом) - продукт весьма трудноусвояемый, хотя быть может и полезный.
нально представить и описать эти категории (в юридическом аспекте - авт.) весьма затруднительно» - «из-за вечно живущих в них иррациональности и стихии» [9, с. 5]. Совершенно очевидно, что субъективные представления о законе и добродетели не могут быть однозначными, по меньшей мере.
Сущность адвокатской помощи как метода соучастия в правоприменении как раз и состоит в квалифицированном выражении (изложении и отстаивании) оценки ситуации на основе закона и совести, сопряжённой -так или иначе, но непременно - с позиций доверителя. В силу этого превратности адвокатской помощи, полагаем, и объективны и неизбежны.
В результате нарушения неустойчивого равновесия между векторами деятельности адвоката органично сочетаемый с законом и справедливостью эффективный метод адвокатской помощи, весьма способствующий отысканию истины, обращается в препятствие к тому. Безусловно, всякое препятствие к установлению истины должно быть устранённым: однако отнюдь не за счёт отстранения адвоката от соучастия его в регулировании правоотношений,4 но вновь восстановлением, увы, перманентно неустойчивого равновесия между векторами адвокатской деятельности.
До какой степени не подвержен метаморфозам метод адвокатской помощи и сколько не создавал бы проблем (трудностей) в правоприменении, равнозначной замены ему нет. Потому и отказ от него - недопустим категорически: это означало бы согласие с заменой индивидуализированного применения права («право- применения») шаблонным исполнением права («расправой»). Сколь не парадоксально, но как раз в превратностях метода адвокатской помощи и состоит его непреходящая ценность для практики применения права.
Список литературы:
1. Спасович, В.Д. О теории судебных доказательств: в связи с судоустройством и судопроизводством. -СПб., 1861. // Современное издание: [Текст] - М., Леке Эст, 2001. - 112 с.
2. Малько, А.В., Саламатин, А.Ю. Правовая политика: учебное пособие для магистрантов. [Текст] - М., РИОР: ИНФРА-М, 2013. - 170 с.
3. Макарова, З.В. Назначение адвокатуры в Российской Федерации. // Федеральное законодательство об адвокатуре: практика применения и проблемы совершенствования. Сборник материалов международной научно-практической конференции. [Текст] - Екатеринбург, 2004.
4. Франк, С.Л. Непостижимое. - Париж, 1939. // Современное издание: [Текст] - М., ACT. 2007. - 512 с.
5. Васьковский, Е.В. Будущее русской адвокатуры. -СПб., 1893. // Цит. по: Смоленский, А.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура в Российской Федерации. [Текст] - Ростов/нДон, Феникс. 2003. - 256 с.
6. Сергеич, П. Искусство речи на суде. [Текст] - М., Юр. лит., 1988. - 384 с.
7. Гаррис, Р. Школа адвокатуры: руководство по ведению гражданских и уголовных дел. / Перевод с английского и предисловие П. Сергеича / - СПб., 1911.//
4 Сколь часто наблюдаемые явные и сокрытые способы отстранения адвоката от соучастия его в отыскании истины и от регулирования правовых и иных отношений свидетельствуют о проблеме нормативного и иного обеспечения восстановления (перманентно неустойчивого) равновесия между векторами адвокатской помощи.
239
6'2014
Пробелы в российском законодательстве
Современное издание: - М., СГУ, 2010. - 349 с. // Цит. по: Сергеич, П. Искусство речи на суде. [Текст] - М., Юр. лит, 1988. - 384 с.
8. Harris, R. Illustration in Advocacy. // См. указ. соч.: Сергеич, П. Искусство речи на суде. [Текст] - М., Юр. лит, 1988. - 384 с.
9. Исаев, И.А. Теневая сторона закона. Иррациональное в праве: монография. [Текст] - М., Прогресс, 2013. - 368 с.
10. Попов, В.С. Превратности метода «адвокатской помощи» как общая проблема правоприменения. // Актуальные проблемы совершенствования законодательства и правоприменения. Сборник материалов IV международной научно-практической конференции, 8 февраля 2014 г.; часть II. - Уфа, 2014. - 396 с. // - С. 209- 212.
11. Шхагапсоев, З.Л., Харзиева, В.М. Участники уголовного судопроизводства, способствующие обеспечению и реализации функции защиты. // Пробелы в российском законодательстве. - 2014, № 1. - С. 187188.
12. Попов, В.С., Попова, И.В. Осмысление сущности и содержания адвокатуры в преддверии её раскола в Казахстане. // Пробелы в российском законодательстве. - 2013, № 6. - С. 271- 276.
13. Кудрявцев, В.Л. Право адвоката- защитника собирать доказательства по действующему законодательству. // Пробелы в российском законодательстве. - 2012, № 2. - С. 170- 173.
14. Халилов, Ф.Я. Понятие адвокатского расследования в уголовном процессе: краткий анализ позиций в теории. // Пробелы в российском законодательстве. -2012, № 2. - С. 183- 186.
15. Мельников, В.Ю. необходимо ли досудебному производству по уголовным дела адвокатское расследование. // Пробелы в российском законодательстве. -2012, № 2. - С. 190- 195.
16. Долголенко, Т.Н. Особенности герменевтического подхода исследования права. // Пробелы в российском законодательстве. - 2012, № 1. - С. 38- 40.
Отзыв
специалиста по тематике работы для публикации (согласно требованиям ВАК РФ)
Адвокатура - организация, образованная вовсе не для предоставления «квалифицированной юридической помощи» на профессиональной основе, хотя это и является первейшей задачей адвокатской деятельности. Подлинная адвокатура является, прежде всего, представителем национального общества относительно каждого его отдельного члена. В силу этого фундаментальное предназначение её состоит в обеспечении интересов общества посредством удовлетворения частных интересов составляющих социум индивидуумов. Оттого всякое обязательство адвоката по защите и иному отстаиванию прав «человека и гражданина» и его интересов предполагается предварённым подобным и не отменяемым в силу договора с частным лицом обязательством перед обществом. Профессиональная адвокатская деятельность, состоящая в основе своей в предоставлении доверителю разного рода квалифицированной помощи юридического характера на основе презумпции одновременного служения адвоката интересам общества в целом, в силу этого являет собой весьма специфический метод регулирования правоотношений. Суть его - в участии (соучастии) адвоката в упорядочении правовых отношений, возникающих между сторонами путём оказания помощи одной из них.
Уклонение к забвению долга перед обществом или к отчуждённости от доверившегося лица и защиты его интересов - как полюсы превратности - усугубляется имманентностью их уникальному методу оказания адвокатской помощи стороне правоотношений. Причина неустойчивости равновесия между векторами деятельности адвоката ещё и в том, что помощь адвоката - оперирование с законом, не имеет смысла вне тесной связи с категориями истинности, нравственности и справедливости. Неизбежно, что субъективные представления о них не могут быть однозначными, по меньшей мере. Суть адвокатской деятельности как метода соучастия в правоприменении состоит в квалифицированном выражении (изложении и отстаивании) оценки ситуации на основе закона и совести, сопряжённой - так или иначе, но непременно - с позиций доверителя.
Начало изучения объекта, представленного в аспекте весьма необычном, осуществлено в соответствии с критериями подлинно научного исследования. С гносеологических позиций - как и с точки зрения теории права, а ещё и с учётом правоприменения - суждения и умозаключения авторов безупречны.
Подготовленная и представленная для публикации научная статья ранее не печаталась; достойна для её публикации в журнале ВАК.
Руководитель научной школы Костанайского филиала (Республика Казахстан) ЧелГУ «Компаративистика законодательства Российской Федерации и Республики Казахстан: методологии исследований и инсталляции результатов в практическую сферу», кандидат юридических наук Нурмагамбетов Р.Г.
240
