CC BY
1_ алтаискии вестник i государственной и муниципальном службы /
>023 ,
УДК 347.44
Бондаренко Светлана Александровна, доцент кафедры частного права Алтайского филиала ФГБОУ ВО «Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации» (Барнаул, Россия), кандидат педагогических наук, доцент
В статье автор анализирует риски договорной работы юридических лиц, выделяет категории рисков с учетом их финансовых последствий, показывает влияние условий договоров на финансовые результаты деятельности и гражданско-правовые инструменты управления договорными рисками, что способствует обеспечению экономической безопасности коммерческих организаций.
Ключевые слова: договор, риски, финансовые результаты, управление рисками, гражданское право, меры ответственности, толкование договора.
преодоление рисков договорной работы как элемент
экономической безопасности организации
overcoming the risks of contract work as an element of economic security of the organization
Деятельность любой коммерческой организации связана с заключением и исполнением договоров. Они обеспечивают производственные процессы сырьем, материалами, продажу товаров, выполнение работ, оказание услуг. Как отмечено в постановлении Конституционного Суда РФ от 03.04.2024 «за субъектами экономических отношений признается право на осознанный и добровольный выбор юридических условий и принятие объективных рисков, связанных с конкретной хозяйственной деятельностью и стратегии развития бизнеса» [1].
Вместе с тем, существенное влияние на конечные финансовые результаты юридических лиц оказывает возможность минимизации рисков, поэтому потребность в анализе договоров и их видов относительно различной деятельности компаний и сфер хозяйствования является крайне важной.
Понятие «риск» не содержится ни в гражданском законодательстве, ни в юридической литературе и не дается прямого ответа на вопрос о сущности риска в договорных обязательствах. Косвенно закрепленное в нормах ГК РФ (п.3 ст.382, п.3 ст.54, п.1 ст.87 ГК РФ и др.) понятие «риск» всегда связано с последствиями. Можно согласиться с А.А. Шахбазян, что «риски в договорной
- ш
работе - это неполучение ожидаемых результатов при исполнении договора; наступление неблагоприятных (негативных) последствий для контрагентов договорных отношений вследствие наступления или не наступления определенных обстоятельств, которые стороны могли бы предусмотреть в договоре; совокупность возможностей наступления последствий, влекущих за собой отрицательные отклонения от ожидаемых финансовых результатов» [2].
Понятие возможного риска включает два элемента: вероятность возникновения нежелательного финансового результата деятельности организации и степень тяжести последствий такого результата для организации. В рамках осуществления договорной работы при определении категорий риска с позиции последствий можно выделить три вида: недопускаемые риски и отрицательные финансовые последствия; нежелательные риски и дополнительные издержки; возможные риски и неблагоприятные последствия.
К области недопускаемых рисков и последствий следует отнести общие риски договорной работы, влекущие, возможность применения мер ответственности, предусмотренных нормами различных отраслей права, которые
существенно, единовременно уменьшают имущество юридического лица.
Гражданско-правовые, в основном, это имущественные риски, связанные с возмещением убытков, применением штрафных санкций и как следствие возможность признания организации должника банкротом. Например, заключая взаимосвязанные сделки (договоры), направленные на достижение единого результата, стороны должны оценивать это как единую сделку (договор). Данные договоры, как правило, оспариваются самими участниками или при банкротстве арбитражным управляющим как крупные сделки, которые нельзя отнести к обычной хозяйственной деятельности. В научной литературе (Бевзенко Р.С.) это правовое явление получило название как сделка по шагам [3]. Как справедливо отмечает А.А. Маковская «риск оспаривания таких сделок как недействительных стал риском, на который, прежде всего, стали обращать внимание и, которые стали учитывать именно контрагенты хозяйственных обществ» [4]. Другим примером можно назвать нарушение явных или подразумеваемых запретов [5, п.2], что приводит к признанию договора недействительным (ст., ст.168, 429.1 ГК РФ) и возникновение убытков.
ЭКОНОМИКА И ФИНАНСЫ
Административные риски обусловлены возможностью применения имущественных мер административной ответственности в сфере договорного права, например, нарушение порядка ценообразования, который предусмотрен договором (ст.14.6 КоАП РФ), незаконное использование чужого товарного знака в связи с отсутствием лицензионного договора на его использование или неточное определение в договоре условий его использования (ст.14.10 КоАП РФ).
Уголовно-правовые риски связаны с применением имущественных санкций в форме штрафа, которые могут применяться, например, за приобретение, хранение немаркированных товаров (ст.171 УК РФ), поэтому при заключении договора с контрагентом необходимо оговаривать условия маркировки товаром. В случае нарушения принципа свободы договора предусмотрена уголовная ответственность за принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно распространения сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких (ст.179 УК РФ).
Основные налоговые риски договорной работы возникают при оценке налоговых последствий финансово-хозяйственных операций, совершенных во исполнение договоров, проверяется реальность заключаемых договоров, соответствие содержания договора его правовой природе, отсутствие условий договоров, нарушающих императивные нормы, предусматривающие явные или подразумеваемые запреты. Налоговые органы наделены определенными правами в части переквалификации договоров (ст.45 НК РФ), проверки правильности применения цен по договорам при отклонении цены от рыночной более чем на 20% (ст.40 НК РФ). При заключении договора необходимо проявить осмотрительность и осторожность в выборе контрагента с позиции применяемого им режима налогообложения, например, для возможности применения вычета по
НДС. Отдельные налоговые риски могут быть связаны с недоказанностью разумной деловой цели договора, что может привести к признанию налоговой выгоды необоснованной[б, п.3]. Во всех перечисленных случаях, как правило, налоговые органы доначисляют налоги, взыскивают пеню за просрочку их оплаты, что существенно может снизить финансовые результаты организации [7, п.77].
Для исключения второго вида нежелательных рисков и имущественных последствий следует учитывать правовые ориентиры в выработке условий договора, минимизирующие риски: разумность хозяйственной (деловой) цели; законность условий договора (соответствие их содержания прямым запретам, ограничениям и предписаниям, содержащихся в императивных нормах публичного и частного права); недопустимость обхода закона через договор; добросовестность при определении содержания условий договоров (при «ассиметричности» условий для сторон договора); учет норм публичного права, которые косвенно влияют на содержание условий; реальность хозяйственных и иных операций, опосредуемых условиями договора.
Нормы законодательства, регулирующие договорные отношения могут носить императивный или диспози-тивный характер. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (ст. 420 ГК РФ). В качестве примера императивных предписаний законодательства можно назвать, установленный предельный размер расчета наличными (ст.861 ГК), возмездный характер договора комиссии (ст. 991 ГК РФ), обязанность продавца передать покупателю товар, качество которого соответствует условиям договора купли-продажи (ст. 469 ГК РФ), и т.д. Диспозитивные нормы устанавливают для сторон определенный стандарт поведения, который они по своему усмотрению могут изменять, выбирая более подходящие для них условия сделки. Согласно п. 4 ст. 421 ГК РФ стороны могут вводить в
договор любые условия по усмотрению сторон, не нарушающие обязательные предписания закона. Например, по общему правилу, сложные проценты за неисполнение денежных обязательств не допускаются, но в договоре по обязательствам в сфере предпринимательской деятельности может быть предусмотрено это условие (п.5 ст.395 ГК РФ), что для стороны нарушившей обязательство повлечет дополнительное умаление ее имущества.
В рамках организации договорной работы юридического лица следует использовать гражданско-правовые инструменты управления договорными рисками, что позволит снизить возможные риски и допускаемые отрицательные финансовые последствия. Среди них можно назвать:
- односторонний отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору, с установлением платы - ст. 450.1, ст.310 ГК РФ;
- одностороннее изменение условий договора - ст.ст.450, 451 ГК РФ;
- изменение в договоре правил ст.416 ГК РФ о прекращении обязательств в связи с невозможностью исполнения и ст. 417 ГК РФ о прекращении обязательств на основании акта органа публичной власти;
- использование конструкции условных сделок с отменительными или отлагательными условиями - ст.157 ГК РФ;
- ограничение оснований и пределов ответственности в договоре - п.4 ст.401 ГК РФ, ст.400 ГК РФ;
- применение механизма приостановления исполнения встречного исполнения обязательства - п.3 ст.328 ГК РФ;
- возможность применения п.2. ст.428 ГК РФ о несправедливых договорных условиях [1].
Влияние условий договора на финансовые результаты юридического лица обусловлено видом договора, его направленностью и содержанием. Юридическая значимость условий договора различна. Существенные условия (предписываемые законом) - порождают договор, придают ему юридическую силу и законность. Существенные (инициативные) условия, включенные в договор по инициативе стороны, мо-
023 ,
гут способствовать повышению экономической эффективности хозяйственной деятельности, снижению затрат и непредвиденных расходов.
Финансовые результаты юридического лица напрямую зависят от условий, которые включены в договор, которые помогают юридическому лицу не допустить нежелательных последствий, предупредить риски и не позволить контрагенту действовать недобросовестно. Существует достаточно много в гражданском законодательстве предупредительных мер. Перечислим некоторые из них:
1. Уменьшение риска получения убытков в связи недостоверными заверениями контрагента. В силу статьи 431.2 ГК РФ, сторона, которая при заключении договора (до или после его заключения) предоставила другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
2. Правовая природа договора определяется судом исходя из толкования условий данного договора и фактических отношений сторон, что является значимым при применении соответствующих норм гражданского законодательства. Существо имеет приоритет над формой независимо от указанного сторонами наименования квалифицируемого договора, названия его сторон, наименования способа исполнения и т.п., что отмечено в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 [8, п.47].
3. Если проект договора был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для другой стороны и существенным образом нарушающие
баланс интересов сторон, то их следует оценивать как несправедливые договорные условия. Контрагент, который был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), может обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора. Суд вправе применить к такому договору положения п.2 ст.428 ГК РФ о договорах присоединения [5, п.9].
Таким образом, каждый договор влечет за собой правовые последствия, в том числе негативные в случае нарушения его условий одной из сторон или нарушения императивных норм. Это может быть взимание дополнительных платежей, обращение взыскания на имущество, возмещение убытков, уплата неустойка, утрата права на имущество, применение обеспечительных (гарантийных) мер. Для должника должно быть не выгодно нарушать договор, а предпочтительнее его надлежаще исполнять. Договоры, заключаемые коммерческими организациями, как правило, содержат в себе массу условий и гарантий, обязательств финансового характера. Пути минимизации рисков не регулируются правом, а вырабатываются сторонами договорных отношений в их интересах, по их собственной инициативе
В конечном итоге, заключаемые юридическим лицом сделки влияют на его прибыль, неисполнение их (или отсутствие) ведет к убыткам. Финансовые показатели организации напрямую зависят от активного ведения ею экономической деятельности по получению прибыли, заключая договоры, и они же, в конечном итоге, отражаются в форме финансовых результатов деятельности.
Библиографический список
1. По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 статьи 428
Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина К.В. Матюшова : постановление Конституционного Суда РФ от 03.04.2023 № 14-П // Собрание законодательства РФ. - 2023. - № 15. - ст. 2748.
2. Шахбазян А.А. Сущность и классификация гражданско-правовых рисков // Актуальные вопросы теории гражданского права / Приложение к ежемесячному юридическому журналу «Хозяйство и право». - 2010. - № 12. -С. 5.
3. Бевзенко Р.С., Ястржембский И.А. Ускользнувшая ценность // Вестник экономического правосудия РФ. -2016. - № 12. - С.4-15.
4. Маковская А.А. Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: анализ и комментарий законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью». -М.: Статут, 2020. - 375 с.
5. О свободе договора и ее пределах: постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014, № 16 // Вестник ВАС РФ. - 2014. - № 5.
6. Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды: постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 // Вестник ВАС РФ. -2006. - № 12.
7. О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 // Бюллетень Верховного Суда РФ. -2015. - № 8.
8. О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 // Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2019. - № 2.
Bondarenko Svetlana Aleksandrovna, an associate professor of the Department of Private Law, the Altai Branch of the Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration (Barnaul, Russia), Candidate of Pedagogical Sciences, Associate Professor.
In the article, the author analyzes the possible risks of contractual work of legal entities, identifies categories of risks, taking into account their financial consequences, shows the impact of the terms of contracts on financial performance and civil law tools for managing contractual risks, which ensures the economic security of commercial organizations.
Keywords: contract, risks, financial results, risk management, civil law, liability measures, interpretation of the contract.
