CC BY
428с® ИННОВАЦИИ ^D
DOI 10.24411/2076-1503-2020-10137 ПРИЖЕННИКОВА Алена Николаевна,
кандидат юридических наук, доцент, доцент Департамента Правового регулирования экономической деятельности Финансового университета
при Правительстве РФ е-mail: [email protected]
КОЛЯДА Герман Юрьевич,
студент 3-го курса юридического факультета Международной академии бизнеса и управления
г. Москва е-mail: [email protected]
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ В УСЛОВИЯХ ЦИФРОВОЙ ЭКОНОМИКИ
Аннотация. В последнее время все чаще ученые и практики обращаются к исследованиям в области цифровой экономики. Цифровая экономика - совокупность общественных отношений, складывающихся при использовании электронных технологий, электронной инфраструктуры и услуг, технологий анализа больших объемов данных и прогнозирования в целях оптимизации производства, распределения, обмена, потребления и повышения уровня социально-экономического развития государств. Процессы цифровизации активно входят в нашу жизнь, что позволяет перейти к новым экономическим отношениям. В Гэаж-данский кодекс РФ было введено новое наименование договора об оказании услуг по предоставлению информации. Планируется, что этот договор будет использоваться при сборе информации при формировании больших данных (big data).
Интерес представляет предпринимательская деятельность. Авторы обращают внимание на то, что одной из основных проблем в развитии предпринимательской деятельности является нормативно-правовой характер, т.к. государственная политика, несмотря на имеющуюся законодательную базу, продолжает свое развитие.
В качестве вывода можно отметить, что, несмотря на все имеющиеся проблемы в сфере предпринимательства в России, оно, тем не менее, продолжает развиваться, циф-ровизация ведет к прозрачности сделок, действий субъектов предпринимательских правоотношений, процессов.
Ключевые слова: предпринимательская деятельность, цифровизация, гражданское законодательство, предпринимательские договоры, предпринимательство.
PRIZHENNIKOVA Alena Nikolaevna,
PhD in Law, associate Professor, associate Professor of the Department of legal regulation economic activity Financial University under the Government of the Russian Federation
KOLYADA Herman Yurevich,
the third-year student of the faculty of Law International Academy of business and management,
Moscow
BUSINESS ACTIVITY IN THE CONDITIONS OF DIGITAL ECONOMY
Annotation. Recently, more and more scientists and practitioners are turning to research in the field of digital economy. The digital economy is a set of public relations that develop when using electronic technologies, electronic infrastructure and services, technologies for analyzing large
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
amounts of data and forecasting in order to optimize production, distribution, exchange, consumption and increase the level of socio-economic development of States. Digitalization processes are actively included in our lives, which allows us to move to new economic relations. The Civil code of the Russian Federation introduced a new name for the contract for providing information services. It is planned that this agreement will be used for collecting information when generating big data.
Business activity is of interest. The authors draw attention to the fact that one of the main problems in the development of business activity is the regulatory nature, since state policy, despite the existing legislative framework, continues to develop.
As a conclusion, we can note that, despite all the existing problems in the sphere of entrepre-neurship in Russia, it nevertheless continues to develop and digitalization leads to transparency of transactions, actions of subjects of business relations, and processes.
Key words: business activity, digitalization, civil legislation, business contracts, entrepreneur-
ship.
В России необходимость перестройки нормативной базы для целей развития цифровых технологий была отмечена в Указе Президента РФ от 9 мая 2017 г. № 203 «О стратегии развития информационного общества в Российской Федерации на 2017 - 2030 годы».
Углубление процессов цифровизации в России отражены в паспорте национальной программы «Цифровая экономика Российской Федерации» [13], утвердившемся 24 декабря 2018 г.
Необходимо отметить, что цифровизация существенно изменяет способы ведения бизнеса и получения прибыли. Однако существуют и проблемы, связанные с распределением ответственности за недобросовестные действия, т.к. применение цифровых активов, осмысление понятия как виртуальной вещи есть фундаментальная проблема правовой науки.
В научной юридической литературе под цифровыми активами и технологиями предлагается рассматривать «криптовалюты, токены, технологии распределенных реестров, смарт-кон-тракты, в более широком понимании цифровой актив - любой цифровой файл, хранящийся на любом носителе, на который может быть помещена информация и с которого информация может быть получена или извлечена в будущем» [28].
Представляется, что под цифровыми активами и технологиями предлагается понимать криптовалюты, токены, технологии распределенных реестров, технологии искусственного интеллекта, смарт-контракты.
Основной задачей развития цифровой экономики являются:
формирование спроса на передовые российские цифровые технологии, продукты и платформенные решения;
обеспечение поддержки российских высокотехнологичных компаний - лидеров, разрабатывающих продукты и платформенные решения для цифровой трансформации приоритетных отраслей экономики и социальной сферы;
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
разработка и реализация «дорожных карт» развития перспективных «сквозных» цифровых технологий.
Цифровизация оказывает существенное влияние на развитие права, прежде всего, в области договорного регулирования. Применение достижений научно-технического прогресса и информационных технологий стимулирует развитие договоров, опосредующих использование новых сложных объектов правоотношений, являющихся результатом развития технологий. Сложность объектов правоотношений обусловливает и усложнение договорного регулирования.
Гражданское законодательство, в ряде случаев содержит прямое указание на то, что сторонами определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в определенных организационно-правовых формах. Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами (хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями), предполагаются предпринимательскими, т.к. указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ).
Так, например, в соответствии с п. 3 ст. 1027 ГК РФ сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Аналогичное правило предусмотрено в п. 2 ст. 1041 ГК РФ, согласно которому сторонами договора о совместной деятельности, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Таким образом, некоммерческие организации вообще не имеют права заключать указанные договоры.
Что касается иных договоров, заключаемых с участием некоммерческих организаций, отнесение их к числу предпринимательских зависит от
цели, которую преследуют указанные лица, выступая стороной соответствующих договоров. Как отмечалось ранее, если последние заключены в целях осуществления предпринимательской деятельности, то такие договоры следует относить к числу предпринимательских.
Таким образом, предпринимательский договор - комплексный правовой институт, сочетающий нормы частноправовых и публичных начал. Поэтому можно утверждать, что предпринимательский договор представляет собой межотраслевое или же комплексное понятие [7].
Представляется важным рассмотреть юридическое понятие договора. Необходимо отметить, что в цивилистике никогда не было выработано единого представления о договоре. Так, отнесение договора к сделке, а соответственно к юридическому факту, было и продолжает оставаться дискуссионным. Наиболее распространенная позиция состоит в том, что договор относится к разновидности сделки, соответственно выступает в качестве юридического факта [2, с. 18]. Сделками согласно ст. 153 ГК РФ признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Договором, в соответствии с гражданским законодательством, является соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Юридические факты гражданского права, сделка и договор порождают права и обязанности, порождают гражданско-правовые последствия.
Возникает вопрос: на какие гражданско-правовые последствия указывает законодатель? Юридический факт - это обстоятельство, с которым норма закона связывает юридические последствия в виде возникновения, изменения или прекращения правоотношений. Таким образом, гражданско-правовые последствия заключаются в возникновении, изменении и прекращении правоотношений, т.е. гражданских прав и обязанностей.
Договор как соглашение сторон традиционно рассматривается в соответствии с п. 3 ст. 154 ГК РФ. Для юридической литературы характерна следующая тенденция:
одни авторы акцентируют внимание на сущности самого соглашения (совпадение воли сторон). Например, И.Б. Новицкий считает, что каждой из сторон воля соответствует одна другой так, что можно признать, что в сделке выражается согласованная воля сторон [12, с. 95];
другие авторы полагают, что соглашение включает и встречную волю, и тождественность, одновременно признавая договор общим волевым актом [8, с. 85];
некоторые авторы рассматривают договор не как соглашение в смысле действия лица, а как соглашение в смысле результата этого действия [6, с. 412].
Так, Р.О. Халфина выступала одновременно и против утверждения, что договор взаимная сделка, и против того, что договор есть согласие сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданского правоотношения. Она считает, что в понятие договора, помимо согласования воли двух или нескольких лиц, должны быть включены их взаимные гражданские права и обязанности [26, с. 50].
О.А. Красавчиков отмечал, что система прав и обязанностей сторон, это содержание конкретного гражданского правоотношения. Иными словами, в самом договоре нет никаких прав и обязанностей. Он полагает, что в российском законодательстве, а равно в науке права, при употреблении термина договор смешиваются два разных понятия договора как юридического факта и как формы существования правоотношения [9].
М.И. Брагинский указывает, что договоры в качестве сделки, не отличаясь от других юридических фактов, не имеют содержания. Им обладает только возникшее из договора - сделки договорное правоотношение. При этом, как и в любом другом правоотношении, содержание договора составляют взаимные права и обязанности контрагентов [1, с. 413].
Из приведенного анализа можно увидеть, что в цивилистике никогда не было единства взглядов по вопросам договора.
В определении понятия предпринимательского договора также отсутствует единое мнение.
Так, А.В. Брызгалин определяет сущность рассматриваемого явления путем следующей формулировки: торговые сделки выступают разновидностью гражданско-правовых сделок, совершаемых в хозяйственном обороте субъектами предпринимательства (субъективный момент) с целью получения предпринимательского дохода (объективный момент) [3, с. 166].
Как считает В.Ф. Попондопуло, предпринимательской договор - это возмездная гражданско-правовая сделка, совершаемая предпринимателем в коммерческих целях [15, с. 223].
С точки зрения В.В. Ровного, более верным было бы определение торговых сделок через значительную часть гражданско-правовых сделок, имеющих в качестве цели непосредственное или последующее извлечение прибыли, которые используются в предпринимательском обороте и предполагают, как правило, предпринимательский субъектный состав и возмездный характер [22, с. 75]. О.А. Макарова предлагает следующие определения предпринимательского договора. Во-пер-
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
вых, договор в сфере предпринимательства (торговая сделка) - это соглашение между сторонами, являющимися субъектами предпринимательской деятельности, или с участием стороны - предпринимателя об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Во-вторых, договор в сфере предпринимательства - это гражданско-правовой договор, сторонами которой (или одной из сторон) являются предприниматели, заключаемый в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности [10, с. 190].
Таким образом, конструкция предпринимательского договора сложная для научного исследования. Для определения предпринимательского договора следует выделить следующие критерии:
во-первых, предпринимательский договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности;
во-вторых, стороны (или одна сторона) такого договора вступают в обязательственные отношения со своими контрагентами по продаже товаров, пользованию имуществом, выполнению работ, оказанию услуг в связи с тем, что это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли;
в-третьих, договор является предпринимательским, если обе стороны - субъекты предпринимательской деятельности. Причем, под субъектами предпринимательской деятельности надо понимать индивидуальных предпринимателей и коммерческие организации, основная цель которых - извлечение прибыли, а также некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК РФ).
В этой связи, представляется важным сформулировать следующее понятие предпринимательского договора - это волевой акт, т.е. взаимное соглашение двух или более субъектов предпринимательской деятельности, направленное на осуществление предпринимательской деятельности [19; 20; 21].
В соответствии с ГК РФ предприниматели вправе заключать договоры как предусмотренные законом, так и не предусмотренные (данные договоры не должны противоречить закону). Вместе с тем, следует обратить внимание на разночтения в нормах ГК РФ. Так, согласно п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Однако в п. 1 ст. 8 ГК РФ говорится лишь о возможности заключения
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
договоров, предусмотренных законом, а также таких, которые хотя и не предусмотрены законом, но не противоречат ему. Таким образом, представляется верным ориентироваться на ст. 8 ГК РФ (т.к. она расположена в ч. 1 ГК РФ, где сконцентрированы основные начала, основополагающие принципы гражданского законодательства, которым должны соответствовать все остальные нормы ГК РФ.
При разрешении споров по договору, не предусмотренному законом, к правоотношениям будут применяться, прежде всего, те правила, которые стороны установили для себя в договоре. Если этого будет недостаточно, могут быть применены общие положения о договоре (ст. 420-453 ГК РФ); общие положения об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ); нормы, регулирующие двусторонние сделки (ст. 153-181 ГК РФ).
В предпринимательской деятельности встречаются соглашения, содержащие в себе элементы различных договоров, - смешанные договоры. Например, получив в аренду помещение, арендатор в счет арендной платы выполняет для арендодателя какие-либо проектные, научно-исследовательские или иные работы. Подрядчик по договору подряда получает в аренду оборудование заказчика, при этом арендная плата учитывается при расчете за выполненные работы. В соответствии с п. 3 ст. 421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанным договорам применяются в соответствующей части правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Смешанным в настоящее время является также договор товарного кредита, по которому одна сторона предоставляет другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (ст. 822 ГК РФ). Данные отношения будут регламентироваться, прежде всего, нормами, регулирующими кредитные отношения и отношения по договору займа. Что касается условий договора о количестве, ассортименте, комплектности, качестве, таре и упаковке, то здесь применяются соответствующие нормы, регулирующие куплю-продажу (ст. 822 ГК РФ).
Анализируя зарубежное законодательство, можно выделить следующие признаки предпринимательского договора. Так, например, действующее законодательство Республики Казахстан условно выделяет следующие особенности предпринимательского договора [8]:
1) связь с предпринимательской деятельностью, т.е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе осуществления предпринимательской деятельности;
2) наличие хотя бы с одной стороны субъекта, наделенного статусом предпринимателя, действующего в сфере предпринимательства, в любой установленной законом организационно-правовой форме;
3) установление более жестких правил к предпринимателю, включая повышенную ответственность за нарушение договорных обязательств и ограничение в ряде случаев свободы воли субъекта, в результате чего стороны, заключающие договор, ограничиваются в проявлении основных гражданско-правовых принципов: юридического равенства, диспозитивности поведения.
В английском договорном праве коммерческий договор характеризуется рядом признаков. Прежде всего, он опосредует отношения, складывающиеся в сфере предпринимательской (коммерческой) деятельности. Коммерческий договор, как индивидуальный акт, регулирует т.н. «горизонтальные имущественные отношения» (отношения аренды, купли-продажи, страхования, перевозки товаров, финансирования и гарантии и др.).
Во-вторых, договор является коммерческим, если обе стороны - субъекты предпринимательской деятельности (коммерсанты).
В-третьих, коммерческая цель использования передаваемого имущества - следующий критерий (признак) отнесения договора к группе коммерческого (предпринимательского). Когда две стороны решают осуществлять предпринимательскую деятельность, то часто оказывается, что их коммерческие цели могут быть достигнуты с помощью любого вида договора из существующих в большом разнообразии. Правовая природа этих отношений будет зависеть от конкретного выбранного вида договора, но экономический эффект может быть неотличим от экономического эффекта другого [11, с. 159 -163].
Так, зарубежный опыт демонстрирует, что понятие «коммерческий договор» - это двух- или многостороннее соглашение субъектов предпринимательской деятельности, направленное на осуществление коммерческих целей в сфере предпринимательской деятельности.
Рассматривая отдельные виды предпринимательских договоров, можно обратить внимание на то, что квалифицирующими признаками, отличающими договор поставки от договора купли-продажи, могут быть признаны такие как субъектный состав; цель приобретения имущества; объекты гражданских прав, по поводу которых заключается договор. Следует также учитывать соблюдение сторонами положений ГК РФ о существенных условиях и форме договора поставки.
Оба договора являются консенсуальными, возмездными, двусторонними и опосредуют воз-
мездно-денежное перемещение материального блага в гражданском обороте. Они могут быть дифференцированы по ряду оснований.
Основной целью выделения договора поставки в отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота [5, с. 117]. Поэтому в договоре поставки (в отличие от договора купли-продажи) на стороне продавца (именуемого поставщиком) и покупателя выступают лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (индивидуальные предприниматели и коммерческие организации). Некоммерческие организации могут быть поставщиками товаров только в том случае, если такого рода деятельность допускается в соответствии с их учредительными документами и осуществляется в рамках их целевой правоспособности (п. 4 ст. 50 ГК РФ). В противном случае отношения купли-продажи с участием некоммерческих организаций в качестве продавца, равно как и с участием физических лиц на стороне продавца и покупателя, подлежат регулированию общими положениями о купле-продаже (гл. 30 ГК РФ). Вместе с тем, если физические лица осуществляют предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований п. 1 ст. 23 ГК РФ, суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ, п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 80 [17].
Для рассматриваемых договоров следует обратить внимание на различную цель приобретения имущества. По договору поставки (в отличие от договора купли-продажи) покупатель приобретает товары для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Как отмечается в п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ № 18 [16], под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в т.ч. приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). В рамках договора поставки товары приобретаются для последующей реализации или использования в процессе осуществления предпринимательской или уставной деятельности. Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже. При этом продавец не обязан контролировать дальнейшее использование товара покупателем [14].
Положения ГК РФ о поставке регулируют отношения, связанные с возмездным отчуждением сугубо товаров, т.е. вещей (ст. 506 ГК РФ). В соответствии с нормой ст. 454 ГК РФ положения, предусмотренные гл. 30 ГК РФ, применяются к купле-продаже не только вещей (товаров), но и ценных бумаг и валютных ценностей, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи, а также к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. Как следствие, если отношения между участниками гражданского оборота, в т.ч. гражданами-предпринимателями и коммерческими организациями, возникают по поводу объектов гражданских прав, не являющихся вещами (товарами), они регулируются общими положениями о купле-продаже.
Признаками, которые выделяют договор поставки среди других видов договоров купли-продажи, являются: 1) предпринимательская деятельность продавца, не связанная с осуществлением продажи товаров в розницу; 2) предметом данной разновидности договора купли-продажи не является недвижимое имущество, предприятие или валютные ценности; 3) товар по договору приобретается для целей, которые не связаны с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием.
Агентскому договору (договор агентирования) в гражданском законодательстве РФ посвящены ст. 1005-1011 ГК РФ. В соответствии со ст. 1005 по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Глава 52 ГК РФ, посвященная агентированию, насчитывает всего 7 статей и отсылает к гл. 49 («Поручение») и 51 («Комиссия»), применяемым к отношениям, вытекающим из агентского договора, в зависимости от выступления агента от имени принципала или от собственного имени, если правила этих глав не противоречат положениям гл. 52 ГК РФ или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).
В научной литературе существует мнение, что урегулированный ГК РФ «агентский договор не может быть сведен к традиционным договорам комиссии или поручения, ибо ему присущи черты, которые отсутствуют у обоих названных договоров. Прежде всего, речь идет о предмете агентского договора, который составляет совершение агентом не только юридических, но и фактических
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
действий» [23, с. 801]. Споры, возникающие по предмету договора, переквалификации агентского договора в договор возмездного оказания услуг, по подтверждению расходов, понесенных агентом, выплате вознаграждения, по выполнению поручения принципала. Для того чтобы минимизировать риски при использовании агентского договора, в качестве приложения к нему должна быть разработана и утверждена сторонами форма отчета агента. Следует также учесть требования гражданского законодательства (сроки и порядок представления отчета и приложений к отчету документов, подтверждающих понесенные агентом расходы при выполнении поручения принципала), бухгалтерского учета (указание всех необходимых реквизитов для признания отчета первичным документом), налогового законодательства (наличие отчета агента, иных первичных документов, необходимых для исчисления налоговой базы по налогу на прибыль, подтверждающих право на налоговые вычеты. Так же представляется необходимым обратить внимание на порядок выплаты принципалом агенту агентского вознаграждения не только после принятия последним отчета, но и путем его удержания агентом из суммы, полученной от третьих лиц во исполнение поручения принципала, подлежащей передаче последнему, с возможностью изменения такого порядка по соглашению сторон, что будет способствовать минимизации нарушений обязательств как агентом, а именно просрочки сдачи отчетов принципалу, так и принципалом по оплате оказанных услуг по договору [4].
Сложность объектов правоотношений обусловливает и усложнение договорного регулирования. Нередко передача такого объекта (например, технического оборудования) сопровождается заключением договоров о передаче прав на сопутствующее программное обеспечение. Таким образом, развитие договорных отношений сопровождается условиями договора, урегулированными связей комплексным характером. Итак, в современных условиях товарообменные отношения регулируются скорее комплексом взаимосвязанных договоров, нежели разовым договором.
Существенные изменения происходят в части формы установления договорных правоотношений. Для заключения договоров стороны все чаще используют информационные (компьютерные) технологии, именуемые также электронными (electronic) или в более узком (технологичном) смысле - цифровыми (digital). В этом случае вряд ли следует говорить о каких-либо революционных изменениях, речь идет скорее о развитии понимания письменной формы сделок. При заключении договора возможно использование специальных программных алгоритмов (нередко именуемые
роботами), обеспечивающие автоматическое предложение (оферту) или принятие предложения (акцепт) при возникновении определенных внешних обстоятельств (например, изменение цены на рынке на какой-либо товар).
Представляется, что технологическое усовершенствование порядка заключения договоров требуют от государства установления механизмов для реализации свободы договора с тем, чтобы обеспечить защиту сторонам договора.
В современных технологических условиях все более распространяется практика заключения договоров с помощью отправки электронных сообщений. В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 434 ГК РФ электронным документом, передаваемым по каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту. Согласно той же норме п. 2 ст. 434 ГК РФ заключение договора путем обмена электронными сообщениями считается допустимой формой заключения договора, если технология позволяет достоверно установить отправителя. Допускает судебная практика совершение путем направления электронных сообщений и односторонних сделок, применяя в этом контексте положение п. 2 ст. 434 ГК РФ к односторонним сделкам на основе ст. 156 ГК РФ (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 марта 2012 г. № 14). То же относится и к иным аналогичным вариантам использования цифровой передачи текста (факс, телеграмма, СМС и т.п.).
Виды электронной подписи предусмотрены в Законе об электронной подписи (ст. 5) [25]. Закон различает простую и усиленную электронные подписи, при этом разделяя усиленную подпись на неквалифицированную усиленную и квалифицированную усиленную. В соответствии со ст. 5 данного Закона простая электронная подпись осуществляется посредством использования кодов, паролей или иных средств, подтверждающих факт формирования электронной подписи определенным лицом. Примерами простой электронной подписи является совершение действий из «личного кабинета» пользователя интернет-сайта, доступ к которому осуществляется посредством логина и пароля, полученных при регистрации. Другим примером является СМС-код, получаемый на мобильный номер пользователя, указанный при регистрации и вводимый пользователем при совершении юридически значимого действия.
Согласно ст. 6 Закона об электронной подписи «информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равно-
значным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, кроме случая, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления документа исключительно на бумажном носителе». В случае же подписания электронного документа простой электронной подписью или неквалифицированной электронной подписью такой документ «признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, только в случаях, установленных федеральными законами, принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами или соглашением между участниками электронного взаимодействия».
Соглашения сторон, допускающие в дальнейшем использование простой или неквалифицированной подписи, должны предусматривать порядок проверки электронной подписи, а согласно п. 2 ст. 9 Закона об электронной подписи должны содержать «правила определения лица, подписывающего электронный документ, по его простой электронной подписи», а также «обязанность лица, создающего и (или) использующего ключ простой электронной подписи, соблюдать его конфиденциальность».
Возможно ли дополнения к ст. 160, 309, 432 ГК РФ рассматривать в качестве смарт-контракта? Ученые по-разному рассматривают дефиницию «смарт-контракт». Так, смарт-контракт - это «программный код, управляющий определенным активом. Квалификация отношений, опосредуемых смарт-контрактом, невозможна без понимания актива, используемого в этом смарт-контракте» [18]; «договор, существующий в форме программного кода» [24, с. 32 - 59]; «автономную компьютерную программу, размещенную на определенном адресе в блокчейне, которая может быть перезапущена бесконечное количество раз и запрограммирована под самые разнообразные нужды бизнес-сообщества» [27].
Выделим характерные черты смарт-кон-тракта: электронная форма, условия договора изложены на одном из языков программирования и реализуются посредством использования технологии блокчеин, является договором присоединения, условная сделка, исполнение договора берет на себя компьютер, отношения сторон регулируются программным кодом. В этой связи, основным элементом смарт-контракта является цифровая подпись, которая подтверждает волю сторон, заключившее такое соглашение. После заключения смарт-контракта он преобразуется в алгоритм и создается токен («электронный жетон») умного договора.
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
В этой связи, это скорее способ совершения сделки с помощью электронных и иных технических средств.
В заключение следует отметить, что предпринимательство в России - это любая экономическая деятельность, осуществляемая на коммерческой основе путем реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав. Эффективность законодательства в рассматриваемой сфере приобретает важное значение, учитывая, что деятельность предпринимателей регулирует довольно широкий круг нормативно-правовых актов по вопросам предпринимательской деятельности: направления, формы и способы ее осуществления, государственные и правовые гарантии предпринимательской деятельности, порядок охраны и защиты субъектов и содержания предпринимательства, контроль и надзор за его осуществлением и многие другие вопросы. В целом можно сказать, что на современном этапе сложилась правовая основа предпринимательской деятельности.
Следует отметить, что государством предпринимаются меры для развития различных форм предпринимательской деятельности. Малый и средний бизнес занимает значительное место в этом процессе. Достоинство малого и среднего предпринимательства проявляется в развитии и формировании системы нормативного правового обеспечения; принятию государственных программных документов, что является инструментом государственного регулирования экономики, обеспечивающего достижение перспективных целей; созданию специальных институтов развития.
В этой связи, вопросы формирования и последующего развития предпринимательских отношений в России связаны напрямую со становлением законодательства в этой сфере и ставящие малый и средний бизнес в привилегированное положение, защищающие ее интересы перед крупным бизнесом и перед административным произволом государственных органов. При этом должна быть реализована в условиях цифровой экономики и основная задача государства по обеспечению свободы экономической деятельности, сбалансированности интересов всех участников, защиты их прав и интересов. Основная задача в сфере правового регулирования предпринимательской деятельности - определение баланса таким образом, чтобы нормативные ограничения права на предпринимательскую деятельность не приводили к его умалению, наличию препятствий, преодоление которых не представляется возможным или целесообразным, т.е. к злоупотреблению правом со стороны государства. Но, в то же время нельзя допустить подобных злоупотреблений со
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
стороны предпринимателей, поскольку отсутствие правового регулирования неминуемо приведет к массовым нарушениям прав граждан, угрозе жизни и здоровья населения и другим неблагоприятным последствиям, а в конечном счете не позволит качественно и эффективно развивать право на свободу предпринимательства в России.
Вывод. Цифровая экономика имеет свои особенности, которые представляется необходимым выделить: неразрывность информации с носителями; энергетическая безопасность и независимость. Поэтому тотальный переход к цифро-визации всех процессов возможен лишь в условиях внутреннего и внешнего состояния или положения страны.
Список литературы:
[1] Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. первая: общие положения. - М.: Юрайт-Издатель, 2008. - С. 413.
[2] Брагинский М.И., Витрянский В.В., Договорное право: общие положения. - 2-е изд. - М.: Статут, 2005. - С. 18.
[3] Брызгалин А.В. Гражданско-правовое регулирование отношений в сфере организации и деятельности субъектов предпринимательства: дис. ... канд. юрид. наук. - Екатеринбург, 1993. - С. 166.
[4] Васильчикова Н.А., Порохов М.Ю. Отдельные проблемы законодательного регулирования агентских правоотношений // Ленинградский юрид. журнал. - 2015. - № 1 // СПС «КонсультантПлюс».
[5] Витрянский В.В. Договор купли-продажи и его отдельные виды. - М., 1999. - С. 117 // СПС «КонсультантПлюс».
[6] Гавзе Ф.И. Социалистический гражданско-правовой договор. - М.: Госюриздат, 1972. - С. 85; Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / под общ. ред. В.А. Белова. -М.: Юрайт-Издатель, 2008. - С. 412.
[7] Дильман В.И. Предпринимательский договор - договор поставки // Молодежный научный форум: электр. сб. ст. по мат. IX Междунар. студ. науч.-практ. конф. № 8(9). URL: https:// nauchforum.ru/archive/MNF_interdisciplinarity/8(9). pdf (дата обращения: 03.06.2019)
[8] Илюшина М.Н. Вопросы построения законодательства о коммерческих сделках // Вестник МУ МВД России. - 2008. - № 7.
[9] Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание и функции // Гражданско-правовой договор и его функции: межвуз. сб. науч. тр. - Свердловск, 1980.
[10] Макарова О.А. Понятие договора в сфере предпринимательства // Коммерческое право: учеб. / под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - СПб.: Изд-во СПбУ, 1997. - С. 190.
[11] Мельникова С.Г. Правовая характеристика внешнеторговых сделок // Юриспруденция.
- 2010. - № 4 (20). - С. 159-163.
[12] Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. - М.: Госюриздат, 1954. - С. 95.
[13] Паспорт национальной программы «Цифровая экономика Российской Федерации» (утв. Президиумом Совета при Президенте РФ по стратегическому развитию и национальным проектам, протокол от 24.12.2018 г. № 16).
[14] Письмо Минфина России от 05.06.2007 г. № 03-11-04/3/208 // СПС «КонсультантПлюс».
[15] Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства: дис. ... д-ра юрид. наук -Л., 1994. - С. 223.
[16] Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» // СПС «КонсультантПлюс».
[17] Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».
[18] Право в сфере Интернета: сб. ст. / рук. авт. кол. и отв. ред. М.А. Рожкова. - М.: Статут, 2018) // СПС «КонсультантПлюс».
[19] Приженникова А.Н. Понятие предпринимательского договора: материалы «круглого стола», проводимого в рамках XIII Междунар. науч.-практ. конф. с элементами научной школы «Актуальные проблемы права России и стран СНГ
- 2011». - Челябинск, 2011.
[20] Приженникова А.Н. Малое и среднее предпринимательство в России: актуальные вопросы // Образование и право. - 2019. - № 4.
[21] Приженникова А.Н. Понятие предпринимательского договора в российском праве // Образование и право. - 2019. - № 6.
[22] Ровный В.В. Гражданско-правовая природа предпринимательства. - Иркутск: Изд-во Иркутского ун-та, 1996. - С. 75.
[23] Российское гражданское право: учеб.: в 2 т. Т. II: Обязательственное право / отв. ред. Е.А. Суханов. - М., 2010. - С. 801.
[24] Савельев А.И. Договорное право 2.0: «Умные» контракты как начало конца классического договорного права // Вестник гражданского права. - 2016. - № 3. - С. 32-59.
[25] Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи» // СПС «КонсультантПлюс».
[26] Халфина Р.О. Значение и сущность договора в социалистическом гражданском праве.
- М.: Изд-во АН СССР, 1952. - С. 50.
[27] Цит. по: Громова Е.А. Смарт-контракты в России: попытка определения правовой сущности // Право и цифровая экономика. - 2018. - № 2 // Lauslahti K., Mattila J., Seppala T. Smart Contracts -How will Blockchain Technology Affect Contractual Practices // URL: https://www.etla.fi/wp-content/ uploads/ETLA-Raportit-Reports-68.pdf (дата обращения: 18.02.2018).
[28] Цит. по: Макарчук Н.В. Публично-правовые ограничения использования цифровых активов и технологий // Предпринимательское право. Приложение «Право и бизнес». - 2019. - № 1 // Санникова Л.В., Харитонова Ю.С. Цифровые активы как объекты предпринимательского оборота // Право и экономика. - 2018. - № 4. - С. 27-34 // СПС «КонсультантПлюс».
Spisok literatury:
[1] Braginskij M.I., Vitryanskij V.V. Dogovornoe pravo. Kn. pervaya: obshchie polozheniya. - M.: Yura-jt-Izdatel', 2008. - S. 413.
[2] Braginskij M.I., Vitryanskij V.V., Dogovornoe pravo: obshchie polozheniya. - 2-e izd. - M.: Statut, 2005. - S. 18.
[3] Bryzgalin A.V. Grazhdansko-pravovoe reg-ulirovanie otnoshenij v sfere organizacii i deyatel'nosti sub"ektov predprinimatel'stva: dis. ... kand. yurid. nauk. - Ekaterinburg, 1993. - S. 166.
[4] Vasil'chikova N.A., Porohov M.Yu. Otdel'nye problemy zakonodatel'nogo regulirovaniya agentskih pravootnoshenij // Leningradskij yurid. zhurnal. -2015. - № 1 // SPS «Konsul'tantPlyus».
[5] Vitryanskij V.V. Dogovor kupli-prodazhi i ego otdel'nye vidy. - M., 1999. - S. 117 // SPS «Kon-sul'tantPlyus».
[6] Gavze F.I. Socialisticheskij grazhdan-sko-pravovoj dogovor. - M.: Gosyurizdat, 1972. - S. 85; Grazhdanskoe pravo: aktual'nye problemy teorii i praktiki / pod obshch. red. V.A. Belova. - M.: Yurajt-Iz-datel', 2008. - S. 412.
[7] Dil'man V.I. Predprinimatel'skij dogovor -dogovor postavki // Molodezhnyj nauchnyj forum: ele-ktr. sb. st. po mat. IX Mezhdunar. stud. nauch.-prakt. konf. № 8(9). URL: https://nauchforum.ru/archive/ MNF_interdisciplinarity/8(9).pdf (data obrashcheniya: 03.06.2019)
[8] Ilyushina M.N. Voprosy postroeniya zakono-datel'stva o kommercheskih sdelkah // Vestnik MU MVD Rossii. - 2008. - № 7.
[9] Krasavchikov O.A. Grazhdansko-pravovoj dogovor: ponyatie, soderzhanie i funkcii // Grazhdan-sko-pravovoj dogovor i ego funkcii: mezhvuz. sb. nauch. tr. - Sverdlovsk, 1980.
[10] Makarova O.A. Ponyatie dogovora v sfere predprinimatel'stva // Kommercheskoe pravo: ucheb.
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
/ pod red. V.F. Popondopulo, V.F. Yakovlevoj. - SPb.: Izd-vo SPbU, 1997. - S. 190.
[11] Mel'nikova S.G. Pravovaya harakteristika vneshnetorgovyh sdelok // Yurisprudenciya. - 2010. -№ 4 (20). - S. 159-163.
[12] Novickij I.B., Lunc L.A. Obshchee uchenie ob obyazatel'stve. - M.: Gosyurizdat, 1954. - S. 95.
[13] Pasport nacional'noj programmy «Cifrovaya ekonomika Rossijskoj Federacii» (utv. Prezidiumom Soveta pri Prezidente RF po strategicheskomu razvi-tiyu i nacional'nym proektam, protokol ot 24.12.2018 g. № 16).
[14] Pis'mo Minfina Rossii ot 05.06.2007 g. № 03-11-04/3/208 // SPS «Konsul'tantPlyus».
[15] Popondopulo V.F. Pravovoj rezhim pred-prinimatel'stva: dis. ... d-ra yurid. nauk - L., 1994. -S. 223.
[16] Postanovlenie Plenuma VAS RF ot 22.10.1997 g. № 18 «O nekotoryh voprosah, svy-azannyh s primeneniem polozhenij Grazhdanskogo kodeksa Rossijskoj Federacii o dogovore postavki» // SPS «Konsul'tantPlyus».
[17] Postanovlenie Plenuma Verhovnogo Suda RF № 6, Plenuma VAS RF № 8 ot 01.07.1996 g. «O nekotoryh voprosah, svyazannyh s primeneniem chasti pervoj Grazhdanskogo kodeksa Rossijskoj Federacii» // SPS «Konsul'tantPlyus».
[18] Pravo v sfere Interneta: sb. st. / ruk. avt. kol. i otv. red. M.A. Rozhkova. - M.: Statut, 2018) // SPS «Konsul'tantPlyus».
[19] Prizhennikova A.N. Ponyatie predprinima-tel'skogo dogovora: materialy «kruglogo stola», provodimogo v ramkah XIII Mezhdunar. nauch.-prakt. konf. s elementami nauchnoj shkoly «Aktual'nye problemy prava Rossii i stran SNG - 2011». - Chelyabinsk, 2011.
[20] Prizhennikova A.N. Maloe i srednee pred-prinimatel'stvo v Rossii: aktual'nye voprosy // Obra-zovanie i pravo. - 2019. - № 4.
[21] Prizhennikova A.N. Ponyatie predprini-matel'skogo dogovora v rossijskom prave // Obra-zovanie i pravo. - 2019. - № 6.
[22] Rovnyj V.V. Grazhdansko-pravovaya priroda predprinimatel'stva. - Irkutsk: Izd-vo Irkut-skogo un-ta, 1996. - S. 75.
[23] Rossijskoe grazhdanskoe pravo: ucheb.: v 2 t. T. II: Obyazatel'stvennoe pravo / otv. red. E.A. Suhanov. - M., 2010. - S. 801.
[24] Savel'ev A.I. Dogovornoe pravo 2.0: «Umnye» kontrakty kak nachalo konca klassich-eskogo dogovornogo prava // Vestnik grazhdanskogo prava. - 2016. - № 3. - S. 32-59.
[25] Federal'nyj zakon ot 10 yanvarya 2002 g. № 1-FZ «Ob elektronnoj cifrovoj podpisi» // SPS «Konsul'tantPlyus».
[26] Halfina R.O. Znachenie i sushchnost' dogovora v socialisticheskom grazhdanskom prave.
- M.: Izd-vo AN SSSR, 1952. - S. 50.
[27] Cit. po: Gromova E.A. Smart-kontrakty v Rossii: popytka opredeleniya pravovoj sushchnosti // Pravo i cifrovaya ekonomika. - 2018. - № 2 // Lauslahti K., Mattila J., Seppala T. Smart Contracts - How will Blockchain Technology Affect Contractual Practices // URL: https://www. etla.fi/wp-content/uploads/ ETLA-Raportit-Reports-68.pdf (data obrashcheniya: 18.02.2018).
[28] Cit. po: Makarchuk N.V. Publichno-pravo-vye ogranicheniya ispol'zovaniya cifrovyh aktivov i tekhnologij // Predprinimatel'skoe pravo. Prilozhenie «Pravo i biznes». - 2019. - № 1 // Sannikova L.V., Haritonova Yu.S. Cifrovye aktivy kak ob"ekty pred-prinimatel'skogo oborota // Pravo i ekonomika. - 2018.
- № 4. - S. 27-34 // SPS «Konsul'tantPlyus».
ЮРКОМПАНИ
^^ www.law-books.ru
Юридическое издательство «ЮРКОМПАНИ» издает научные журналы:
• Научно-правовой журнал «Образование и право», рекомендованный ВАК Министерства науки и высшего образования России (специальности 12.00.01,12.00.02), выходит 1 раз в месяц.
• Научно-правовой журнал «Право и жизнь», рецензируемый (РИНЦ, Е-1лЬгагу), выходит 1 раз в 3 месяца.
f
ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 1 • 2020
