CC BY
186
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
Актуальные проблемы гражданского права и процесса
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПОСРЕДНИЧЕСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ПРИНЦИПЫ РАЗУМНОСТИ И ДОБРОСОВЕСТНОСТИ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
А.А. ХОРЕЕВ,
кандидат юридических наук, доцент;
А.В. ТАТАРНИКОВ,
соискатель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право E-mail: [email protected]
Аннотация. Приводится анализ договоров, направленных на оказание посреднических услуг. Рассматриваются отдельные проблемы, связанные с агентским договором. Обосновывается вывод о необходимости применения принципов разумности и справедливости при осуществлении прав из агентского договора.
Ключевые слова: посредническая деятельность, поручение, комиссия, агентирование, разумность, добросовестность.
LEGAL REGULATION OF INTERMEDIARY ACTIVITY AND RATIONALITY AND INTEGRITY PRINCIPLES IN CIVIL LAW
A.A. HOREEV,
candidate of jurisprudence, assistant professor;
A.V. TATARNIKOV,
competitor ofchair ofcivil law and process ofthe Ministry ofInternal Affairs Moscow university ofRussia
Annotation. In article the analysis of the contracts directed on rendering of intermediary services is carried out. The separate problems connected with the agency contract are considered. The conclusion about need of application of principles of a rationality of justice locates at implementation of the rights from the agency contract.
Keywords: intermediary activity, assignment, commission, agency service, rationality, integrity.
Переход России к рыночной экономике и развитие предпринимательских отношений вызвал бурный рост рынка по оказанию посреднических услуг. Это связано с тем, что развитый рынок не может существовать без хорошо налаженных хозяйственных связей, значительную роль, в создании которых играют посредники.
Несмотря на данный факт, в российском законодательстве до сих пор нет единого нормативно-правового акта о посредниках, а существуют лишь различные по юридической силе акты, регулирующие правовой статус профессиональных посредников.
Первым шагом в совершенствовании правового института посредничества стало введение договора агентирования ч. 2 ГК РФ, вступившей в силу с 1 марта 1996 г.
В то же время в гражданско-правовой литературе сущность посредничества определена неоднозначно. В ряде работ посредничество рассматривается исключительно через призму института представительства. Так, у В.А. Рясенцева1, так же как и у К.И. Склов-ского2, посредничество является экономической основой представительства.
Иную позицию занимает А.Ф. Сохновский, который различает посредничество в узком смысле (когда посредник содействует заключению договора) и посредничество в широком смысле (заключение договоров комиссии, поручения). «Но в любом случае юридические действия превалируют над фактическими, к которым относятся реклама, осмотр предмета сделки, оформление соответствующей документации и тому подобное», — считает он3.
М.И. Брагинский расценивает договоры комиссии и агентирования как договоры услуг, выделяемые законодателем в специальные типы. «Особенность решения вопроса об услугах в ГК состоит в том, что наряду с отдельными типами договоров, являющихся по своей природе договорами услуг (часть таких договоров выделялась прежними кодексами — например, поручение и комиссия), сформировалась специальная
1 Рясенцев В.А. Законные представители по советскому гражданскому праву // Социалистическая законность. 1947. N° 2. С. 7.
2 Скловский К.И. Представительство в гражданском праве и процессе. Харьков,1992. С. 4.
3 Сохновский А.Ф. Правовое регулирование торгового посредничества в современном гражданском обороте: дисс. ... канд. юрид. наук. Саратов, 1972. С. 6.
-ii.^'fc--
Актуальные проблемы гражданского права и процесса
глава (гл. 39) о возмездном оказании услуг. Цель этой главы, как следует из п. 2 ст. 779 ГК, состоит в том, чтобы осуществлять регулирование и тех видов услуг, которые пока еще не выделены кодексом в специальные типы договоров. К этой же группе могут быть отнесены и такие договоры, как... комиссия, агентский договор»4. При этом у М.И. Брагинского агентский договор рассматривается как содержащий элементы договоров подряда, возмездного оказания услуг, комиссии, поручения.
Несмотря на то, что в науке пока не сложилось единого мнения о юридической природе посредничества, данное понятие широко применяется в законодательстве; так ч. 1 ГК РФ упоминает о коммерческих посредниках (ст. 182), биржевое, таможенное и страховое законодательство содержат в себе нормы, регулирующие деятельность посредников. Судебная практика, следуя за законодательством, оперирует понятиями «посредничество», «посредник».
Также не существует однозначного перечня договоров, относящихся к посредническим, именуемым так же, как договоры об оказании посреднических услуг или, в профессиональной среде, посредническими сделками. Обобщая различные точки зрения, можно сказать, что к вышеназванным сделкам относятся как договоры комиссии и агентирования, поручения, так и действия в чужом интересе без поручения, консигнации, факторинга, транспортной экспедиции и иные.
Официальную позицию по данному вопросу можно проследить в нормативно-правовых актах. Так, анализируя мнение, изложенное в указе Президента РФ от 15 марта 2000 г. № 511 (ред. от 28 июня 2005 г.) «О классификаторе правовых актов»5 в одной строке упоминаются поручение, действия в чужом интересе без поручения, комиссия и агентирование. Таким образом, законодатель как бы ставит вышеперечисленные договоры в равный статус.
К посредническим сделкам в ряде случаев относят также договор транспортной экспедиции (ст. 801 ГК РФ). «Экспортер может действовать как принципал или как агент. Исторически понятие экспортера означало агента, который выступает от имени своих клиентов, однако практика изменилась, и сейчас они выполняют другие обязанности: упаковку грузов, их складирование, перевозку, погрузку, разгрузку, страхование, группирование при контейнерных перевозках»6. Однако, необходимо отметить, что экспедитор приближен к правовому статусу по-
средника лишь в тех случаях, когда он принял на себя обязанность организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.
Еще одним все более набирающим вес видом посреднических сделок является факторинг, однако в связи с общей экономической нестабильностью этот вид деятельности пока не получил в России должного развития. «Сама по себе близость агентского договора и факторинга неизбежна, поскольку исторически факторинг возник из комиссии с поручительством платежа (делькредере) и кредитованием клиента под будущие платежи (не случайно факторинг включает также оказание финансовых услуг)»7.
Другая форма посредничества, наименее распространенная в международном торговом обороте — это деятельность маклеров (брокеров), которые действуя независимо и не имея поручения, содействуют сторонам в заключении договора, и именно маклерство является посредничеством в узком смысле этого слова8.
При подобном разнообразии видов посреднических сделок достаточно широко представлена фигура самого посредника. Существуют различные типы посредников, которые внутри себя подразделяются на виды, например, агент может быть генеральным, универсальным или специальным. «Ныне действующее законодательство позволяет избрать посредничество даже самостоятельной профессиональной деятельностью, которую могут осуществлять как граждане-предприниматели, так и коллективные предприниматели, причем от своего имени, на свой риск под имущественную ответственность в пределах, определенных организационно-правовой формой предприятия»9. Биржевая, страховая деятельность, таможенное законодательство, отношения по торговому мореплаванию не обходятся без посредника. Общей чертой для всех вышеназванных договоров является то, что эта деятельность практически всегда возмезд-
4 БрагинскийМ.И., ВитрянскийВ.В. Договорное право. М., 1997. С. 321.
5 СЗ РФ. 2000. № 12. Ст. 1260.
6 Шмиптофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993. С. 157.
7 СкловскийК.И. Собственность в гражданском праве: учеб.-практ. пособие. M., 1999. С. 464.
8 Тынель А., ФункЯ., ХвалейВ. Курс международного торгового права. Минск, 1999. С. 302.
9 Новый Гражданский кодекс РФ. Ч. 1: науч.-практ. ком. / под ред. В.Н. Гапеева, С.А. Зинченко, А.А. Лукьянцева. Ростов н/Д, 1995. С. 201.
Актуальные проблемы гражданского права и процесса
ная, хотя законодатель прямо не запрещает и посредничество на безвозмездной основе.
Такая коммерческая направленность свидетельствует о том, что в большинстве случаев это деятельность предпринимательская, и одна, а в ряде случаев, и обе стороны в договоре являются предпринимателями. Предпринимательский характер посреднических отношений подчеркивается также тем обстоятельством, что основным юридическим фактом, их порождающим, является договор, т.е. стороны самостоятельны и свободны во вступлении в посреднические отношения и в формировании их сути и характера.
В свою очередь ГК РФ прямо не обязывает совершать договор агентирования и комиссии в простой письменной форме. Закон вообще не содержит специальных требований к форме данного договора. Более того, в п. 2 ст. 1005 ГК РФ законодатель устанавливает правила для случаев, когда агентский договор заключен в письменной форме. Следовательно, агентский договор может быть заключен не только в письменной, но и в иной форме. Что касается договора поручения, то, естественно, полномочия поверенного в нем оформляются доверенностью, поскольку сам договор поручения заключается исключительно для совершения юридических действий.
Для вступления агента в отношения с третьими лицами и совершения юридических действий от имени принципала, он должен обладать на то каким-то образом оформленным правом. Такое полномочие может быть оформлено, прежде всего, письменным договором, содержащим полномочия агента. Однако, поскольку в момент заключения такого длящегося договора далеко не всегда возможно определить характер возможных сделок, в агентском договоре допускается указание общих полномочий агента на совершение сделок от имени принципала, без конкретизации их характера. Что в свою очередь не позволяет принципалу отказаться от прав и обязанностей по совершенным для него сделкам, ссылаясь на отсутствие у агента конкретных полномочий (если только не докажет, что контрагент по сделке при ее совершении знал или должен был знать об ограничении полномочий агента).
Учитывая данный факт, а также предпринимательский характер агентского договора как посреднической сделки, представляется необходимым установление обязательной письменной формы агентского договора, что позволило бы защитить интересы и де-
ловую репутацию агента как профессионального посредника в случае недобросовестности принципала, поскольку, трактуя п. 2 ст. 1005 ГК РФ, можно прийти к выводу, что при отсутствии письменной формы договора принципал находится в более выгодном положении, так как сложным представляется процесс доказывания наличия у агента полномочий на совершение каких-либо действий, тем более что в ряде случаев данные полномочия определяются не конкретным перечислением, а указанием общих положений.
Также важное практическое значение имеет решение вопроса о том, как должен действовать агент в случае отсутствия указаний принципала или когда они даны в слишком общей форме. В таком случае агент должен выполнять порученные обязанности с обычным и разумным усердием, квалификацией и заботой. При этом агент руководствуется собственными представлениями об интересах принципала. Но подобное руководство будет иметь правильное значение лишь в том случае, если оно не входит в противоречие с обычными представлениями по данному предмету. «Понятия «разумность» и «добросовестность» имеют не только нравственное, но и правовое значение. Разумность и добросовестность участников гражданского оборота в соответствии с Гражданским кодексом презюмируется. Лицо, от которого требуется разумность и добросовестность при осуществлении прав, признается действующим разумно и добросовестно, пока в суде не будет доказано обратное. Помещение этого правила в ст. 10 ГК РФ означает, что в определенных случаях недобросовестность и неразумность действий субъектов гражданских правоотношений приравнивается к злоупотреблению правом. Следует иметь в виду, что указание на разумность и добросовестность как требования, необходимого для реализации защиты права, должно содержаться в законе»10.
О самих принципах разумности и добросовестности, являющихся фундаментом функционирования всей гражданско-правовой системы говорится в целом ряде статей ГК РФ (ст. 6, 10, 53 и др.). Причем, как правило, указание на принцип разумности все чаще встречается именно наряду с принципом добросовестности и наоборот.
10 Камышанский В.П. Право собственности: пределы и ограничения. М., 2000. С. 79; Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2001. С. 55; Покровский А.И. Основные проблемы гражданского права. М., 2001. С. 117.
-ii.^'fc--
Актуальные проблемы гражданского права и процесса
Однако до настоящего времени законодатель не раскрывает содержания принципов разумности и добросовестности в ГК РФ. Данное обстоятельство, учитывая нравственно-правовую природу указанных категорий, позволяет правоприменителям осуществлять различную их трактовку. Изучение судебной практики показывает, что судьи, ссылаясь на те или иные статьи Гражданского кодекса, допускающие свободу усмотрения сторон или правоприменителя, и ссылаясь при этом на принципы добросовестности и разумности, нередко принимают решения, которые противоречат последним. Также отсутствует легальное определение критериев использования принципов разумности и добросовестности применительно к закрепленным в законе требованиям: «разумности пределов», «разумности сроков», «добросовестности участников гражданских правоотношений», «добросовестного приобретателя», «добросовестности действий» и др., применяемым в том числе и при регулировании посреднической деятельности.
Учитывая присущие российскому государству и обществу распад духовного пространства, отсутствие единой системы нравственных ценностей, все большее падение нравственного уровня общества, представляется, что развитие отечественной юриспруденции должно происходить посредством оценки правовых явлений через призму нравственных категорий, таких как «разумность» и «добросовестность».
Принципы разумности и добросовестности входят в самостоятельную группу нравственно-правовых принципов, также получивших в науке наименование: морально-этические, нравственно-этические, общесоциальные11.
Особенностью нравственно-правовых принципов является их оценочный характер. Вследствие отсутствия у принципов разумности и добросовестности четко выраженного содержания и существенных признаков разумности и добросовестности, они недостаточно определены. Причем это, в первую очередь, предопределено их принадлежностью к нравственной сфере. Для уяснения воли законодателя при использовании разумности и добросовестности участники гражданских правоотношений и правоприменитель должны обращаться к особой сфере общественного сознания — морали.
В целях недопущения возможных злоупотреблений правом, свобода усмотрения участников гражданских правоотношений, как и суда, должна иметь
свои границы, пределы. В качестве такой границы, предела усмотрения и выступают принципы разумности и добросовестности гражданского права.
Эффективность реализации принципов разумности и добросовестности гражданского права предполагает выработку критериев их использования, на что уже неоднократно обращалось внимание в юридической литературе12. В научных разработках российских ученых имеются отдельные попытки определения соответствующих критериев. Вместе с тем, как показал проведенный анализ, в условиях еще не сложившейся судебной практики по вопросу применения разумности и добросовестности определение перечня критериев таковых до настоящего времени не увенчалось успехом.
Таким образом, возвращаясь к проблемам регулирования посреднической деятельности, необходимо отметить, что, несмотря на то, что в гл. 52 ГК РФ «Агентирование» не содержится никаких правил, регламентирующих случаи совершения агентом для принципала сделки на условиях более выгодных или менее выгодных, чем было оговорено в агентском соглашении, агент обязан исполнить принятое на себя поручение на условиях, наиболее выгодных для принципала. И являясь в большинстве случаев более осведомленным в положении дел на определенном рынке, в случаях, когда указания принципала идут в разрез с собственными его интересами, и их нельзя считать разумными, может пойти на отступления от указаний принципала.
Безусловно, под отступлениями в данном случае могут подразумеваться исключительно отступления, относящиеся к отдельным условиям договора, но не к существу самого данного агенту поручения. Иными словами, агент при любых условиях не вправе, например, вместо договора аренды заключить для принципала догов ор купли-пр одажи или какой-либ о договор, в поручении не указанный.
11 Комиссарова Е.Г. Принципы в праве и основные начала гражданского законодательства: дисс. .. .д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2002. С. 112, 271, 272; Общая теория государства и права: учебник / под ред. М.Н. Марченко. Т. 2. М., 1998. С. 24, 25; Алексеев С.С. Общая теория права. Т. 1. М., 1981. С. 262, 263; Болго-ва В.В. Понятие и система принципов права // Актуальные проблемы правоведения. 2003. № 3 (6). С. 21.
12 Волосатова Л.В. Принцип разумности в реализации субъективных гражданских прав: дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 30; Емельянов В.И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. М., 2002. С. 55; Баишева З.В. Русский язык и культура речи в юриспруденции. М., 2002. С. 92; Малиновский А.А. Злоупотребление правом. М., 2002. С. 87.
Актуальные проблемы гражданского права и процесса
Основные преимущества совершения сделки через агента состоят в том, что агент, используя свои знания рынка, может способствовать заключению сделки на наиболее выгодных условиях; ему можно доверить оформление всех документов, связанных с заключением сделки; агент может принять на себя ручательство за совершенную сделку и агент может обладать правом на заключение таких видов сделки, которые не могут быть осуществлены его контрагентом.
Подводя итог изложенному, можно сделать вывод, что в условиях, составляющих содержание агентского договора, так же как и в целом института посредничества, имеется большое количество нюансов, не урегулированных в ГК РФ, в связи с чем, рассматривая вопрос правового регулирования посреднической деятельности, возникает необходимость обращаться к принципам разумности и добросовестности,
используемым законодателем не для урегулирования конкретного жизненного случая, а с целью регламентации ряда схожих обстоятельств, определить которые исчерпывающим образом весьма затруднительно или вообще невозможно.
Сложность практического применения данных принципов, обусловленная их важнейшим признаком — необходимостью процедуры оценки для установления их содержания и возможности применения в конкретной ситуации, — требует принятия мер по закреплению стандартов данных принципов и унификации практики их реализации посредством разъяснения высшими судебными инстанциями наиболее значимых из них в своих решениях, а также дальнейшего изучения и обсуждения широкого перечня вопросов правового регулирования посреднической деятельности.
ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ИНТЕРЕС КАК ГРАЖДАНСКО-ПРОЦЕССУАЛЬНАЯ КАТЕГОРИЯ:
ПОСТАНОВКА ПРОБЛЕМЫ
Н.В. ЧЕНЦОВ,
доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист Российской Федерации Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право E-mail: [email protected]
Аннотация. Рассматривается проблема государственного интереса. Анализируется соотношение государственного и частного интереса; делается вывод, что защите подлежит только охраняемый законом интерес. Ставятся задачи, которые требуют научно обоснованного разрешения.
Ключевые слова: государственный интерес, частный интерес, правоотношение, способы защиты, охраняемый интерес.
THE STATE INTEREST AS THE CATEGORY OF CIVIL PROCESS :
PROBLEM STATEMENT
N. V. CHENTSOV,
the doctor of jurisprudence, the professor, the Deserved lawyer of the Russian Federation
Annotation. In article the problem of the state interest is considered. The author analyzes a parity of the state and private interest and does a conclusion that interest protected by the law is subject to protection only. In article problems which demand scientifically well-founded permission are put.
Keywords: the state interest, private interest, legal relationship, ways of the protection, protected interest.
В гражданском судопроизводстве как в одной из важных областей общественной жизни существуют различные интересы, опосредованные в интересах
отдельных участников процесса, в частности, интересах Российской Федерации. Государственный интерес в гражданском судопроизводстве — это само-
