CC BY
113
Правовое положение суррогатного материнства в зарубежных странах
Огай Сан Ди Эрикович,
аспирант, кафедра «Высшая школа правоведения», Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ E-mail: sundi1996@mail.ru
Целью данной статьи является изучение существующей международно-правовой базы, которая регулирует правовое положение суррогатного материнства в мире. Несмотря на различные правовые подходы к суррогатному материнству в Европе, существуют общие социально-правовые аргументы, пытающиеся узаконить его среди государств - членов Европейского союза. Независимо от преобладающего регулирования в каждой стране, суррогатное материнство в целом сталкивается с общей критикой и сталкивается с аналогичными препятствиями. Например, оперативное определение альтруизма ставится под сомнение в странах, где разрешено альтруистическое суррогатное материнство..
Статья основана на международно-правовых актах, судебной практике Европейского суда по правам человека, докладах и научных статьях. Исследование основано на диалектическом, формально-логическом методах, методах синтеза и анализа, сравнительно-правовом методе и методе моделирования.
Ключевые слова: суррогатное материнство, судебная практика, правовые акты, закон, правовое положение суррогатного материнства.
Суррогатное материнство, как определено Оксфордским словарем, - это практика рождения ребенка для другого человека или пары, обычно потому, что они сами не могут иметь детей. Правовая доктрина определяет различие между традиционным и гестационным суррогатным материнством, где при традиционном суррогатном материнстве суррогатная мать также является биологической матерью ребенка, которого она вынашивает, в то время как при гестационном суррогатном материнстве
суррогатная мать не имеет никакой генетической связи с будущим ребенком. Как правило, традиционное суррогатное материнство строго запрещено национальными законодателями, и если они решат разрешить суррогатное материнство, допускается только гестационный тип.
Суррогатное материнство можно далее разделить на коммерческое и альтруистическое. В соответствии с коммерческой моделью суррогатного материнства суррогатная мать получает вознаграждение за вынашивание и рождение ребенка. Альтруистическое суррогатное материнство предусматривает, что суррогатная мать не получает никакого вознаграждения, однако в некоторых юрисдикциях предполагаемым родителям разрешается компенсировать ее расходы. Страны Европы, разрешающие суррогатное материнство, как правило, выбирают альтруистическое суррогатное материнство.
В Европе нет единого мнения о том, как регулировать суррогатное материнство. Широкое исследование показывает, что подход национальных законодателей в Европе может подпадать под следующие четыре категории:
• никаких правил суррогатного материнства не предусмотрено, однако на практике подписываются и исполняются контракты на суррогатное материнство (например, Бельгия).;
• суррогатное материнство запрещено, однако ведутся дискуссии о его разрешении в будущем (например, Испания);
• суррогатное материнство разрешено, и законодатель предусматривает регулирование суррогатного материнства (например, Украина, Россия, Греция);
• суррогатное материнство строго запрещено законом (например, Германия, Франция). Мировая статистика показывает, что число
случаев суррогатного материнства, особенно количество заключенных международных контрактов на суррогатное материнство, увеличивалось с каждым годом до начала 2020 года. Глобальная пандемия COVID-19 замедлила продолжающийся рост суррогатного материнства из-за ограничений
5 -о
сз
<
на поездки и ограничений для иностранцев на пересечение границ стран, введенных большинством законодателей в Европе. Считается, что эта тенденция сохранится до конца глобальной пандемии и, как предполагается, закончится вместе со снятием ограничений на поездки. До введения ограничений на коронавирус суррогатное материнство было признано развивающимся мировым рынком, который, по оценкам, "превысит 27,5 миллиарда долларов к 2025 году" в соответствии с данными Global Market Insights.
Пары, в которых один или оба партнера были бесплодны, искали возможность заключить контракт на суррогатное материнство либо в своей юрисдикции, либо выбирали репродуктивный туризм. Причины такого туризма могут быть разными: попытка избежать юридических ограничений для суррогатного материнства, предусмотренных национальным законодательством будущих родителей (например, доступ к суррогатному материнству только для гетеросексуальных супружеских пар, необходимость генетической связи с будущим ребенком по крайней мере одного из будущих родителей, невозможность использования доноров яйцеклеток или спермы, запрещение суррогатного материнства и т.д.) или попытка сэкономить финансы (как в некоторых восточноевропейских юрисдикциях, таких как Украина или Россия, цена за суррогатное материнство может быть намного меньше, чем в других европейских странах, где разрешено суррогатное материнство). В этих случаях имеет место международное суррогатное материнство, когда предполагаемые родители являются гражданами одной (или двух) страны (стран), в то время как само суррогатное материнство происходит в другой стране, где, как правило, проживает суррогатная мать. Риски, с которыми могут столкнуться заинтересованные стороны, были широко изучены в судебной практике. Например, Р. Деонандан определил следующие юридические риски:
• в страну происхождения предполагаемых родителей (когда страна призывает туристов к ответственности за действия, которые являются законными в стране назначения, но являются незаконными в стране происхождения предполагаемых родителей);
• в страну назначения (если потребности развивающейся индустрии суррогатного материнства будут влиять на законы страны назначения);
• суррогатным матерям (сомнения в том, участвуют ли суррогатные матери в программах суррогатного материнства из-за их низкого экономического дохода или потому, что они действительно так решили);
• в клиники;
— • посредническим сторонам;
S2 • детям, рожденным в результате суррогатного
й материнства.
° Как было указано в докладе, подготовленном ¡в Постоянным бюро Гаагской конференции между-
народного частного права, случаи международного суррогатного материнства могут привести к проблемам, связанным с "установлением и/или признанием законного происхождения ребенка и юридическими последствиями, вытекающими из такого определения (например, гражданство ребенка, иммиграционный статус, кто несет родительскую ответственность за ребенка, кто обязан содержать ребенка и т.д.)
Несмотря на значительное количество рисков и проблем, возникающих в связи с международным суррогатным материнством, единого международно-правового документа, касающегося этих проблем, не существует.
Законодательный запрет на суррогатное материнство в Европе. В отдельных странах (например, в Австрии, Германии, Италии, Швейцарии) закон исключает суррогатное материнство, и к медикам, организующим суррогатное материнство для своих клиентов, или к организация, частным лицам, организующими поиски суррогатной матери для бесплодной паре, применяются строгие санкции. В Германии (Schreiber 2002), например, действует закон о защите эмбрионов (Embryonenschutzgesetz, 1990) исключающий искусственное оплодотворение женщины, которая готова передать ребенка своим заказчикам после рождения в соответствии с договором о суррогатном материнстве. За нарушение законодательства девствуют весомые санкции, от крупных штрафов и заключением под стражу.
Договор о суррогатном материнстве, посредничество в суррогатном материнстве и связанная с этим коммерческая и некоммерческая реклама пресекаются законом об усыновлениях (Adoptionsver- mittlungsgesetz 1989). По мнению немецких законодателей, суррогатное материнство должно запрещается из-за нарушения моральных норм
В Италии Закон о нормах в области репродукции с медицинской помощью (Republica Italiana 2004) в полной мере запрещает гетерологичную (стороннюю) репродукцию, это прямо запрещает использование суррогатного материнства. Использование методов зачатия с использованием медицины ограничено случаями бесплодия или бесплодия, которое подтверждается медицинской справкой, только в официальных гражданских браках гетеросексуальных парах, закон запрещает обращаться в медицинские центры ЭКО гетеросексуальным парам, которые проживают вместе без зарегистрированного брака, а также одиноким женщинам и мужчинам, которые, хотя и фертиль-ны, по той или иной причине хотели бы воспользоваться услугами репродуктологов, чтобы стать родителями.
Закон несет под собой жесткие санкции для тех, кто способствует, организует или пропагандирует суррогатное материнство, так же исключает эмбрионами. За нарушение закона лицу привлекаемому, грозит лишение свободы сроком от 3 месяцев до 2 лет и штраф от 600 000 до 1 миллиона
евро. Например в Испании, договоры о суррогатном материнстве являются недействительными, но суррогатное материнство как таковое законами не запрещается и теоретически может быть реализовано. В этом случае никаких уголовных наказаний не предусмотрено.
Некоммерческое суррогатное материнство в других странах (например, в Австралии, Канаде, Греции, Израиле) суррогатное материнство разрешено только на некоммерческой основе.
Израиль узаконил суррогатное материнство в 1996 году (Сигел-Ицкович 1996). В соответствие с законом, отец-исполнитель обязан предоставить сперму, а яйцеклетка должна быть либо от матери-исполнителя, либо от донора, который не является суррогатной матерью. Суррогатная мать должна быть в официальном браке жительницей Израиля, если только специальный орган не одобрит замужнюю суррогатную мать в особых случаях. Суррогатная мать может передумать и попросить оставить ребенка, но только с разрешения суда. Она также может выбрать аборт для плода.
Соглашения о суррогатном материнстве контролируются специальным комитетом, который утверждает договора на суррогатное материнство только в том случае, если убедился, что все стороны договора достигли соглашения по своему воле-изъявленью и что здоровью матери и ребенка ничто не угрожает. Суррогатной матери могут быть оплачены только юридические и страховые расходы, а также компенсировано ее время, потеря дохода.
В Греции Закон, принятый в 2002 году, разрешает суррогатное материнство по решению суда или решению, вынесенному до переноса эмбриона, при условии наличия письменного соглашения, который исключает какое-либо денежное соглашение между заинтересованными сторонами (заказчиками и суррогатной матерью). Если суррогатная мать состоит в официальном в браке, нужно письменное согласие ее мужа, и она также должна предоставить медицинское свидетельство о своей неспособности вынашивать ребенка. Кроме того, и будущий родитель, и суррогатная мать должны проживать в Греции.
В соответствии с правилами суррогатного материнства статьи Гражданского кодекса Греции, который касается происхождения, были изменены. Когда ребенок рождается у суррогатной матери, в соответствии с статей 1458 ГК предполагается, что мать является лицом, получившая разрешение суда. Эта презумпция может быть отменена в судебном порядке, оспаривающим материнство в течение шести месяцев с момента рождения ребенка. Материнство может быть оспорено либо предполагаемой матерью, либо суррогатной матерью, если будут представлены доказательства того, что ребенок был создан из яйцеклетки суррогатной матери.
Можно сделать вывод о том, что, стороны международного контракта на суррогатное материнство и ребенок (младенцы), родившийся после
выполнения контракта, сталкиваются с несколькими рисками, наиболее опасный из которых влечет за собой оставление детей без гражданства и приводит к ситуациям, когда детско-родительские отношения не признаются страной происхождения предполагаемых родителей. На международном или региональном (европейском) уровне не существует единого правового подхода для предотвращения и решения таких проблем. Существующие международные, европейские и правовые документы Европейского союза регулируют некоторые отдельные вопросы международных дел о суррогатном материнстве, которые не обеспечивают практических решений существующих проблем.
Литература
1. Surrogacy, a definition of the Oxford Learner's Dictionaries. Available from: https://www.oxford-learnersdictionaries.com/definition/english/ surro-gacy?q=surrogacy [reviewed 2020.08.18]
2. Surrogacy Market revenue to cross $27.5 billion by 2025: Global Market Insights, Inc. Available from: https://www.globenewswire. com/news-re-lease/2019/12/16/1960684/0/en/Surrogacy-Market- revenue-to-cross-27-5-billion-by-2025-Global-Market-Insights-Inc. html [reviewed 2020.08.18].
3. Ni Ghrainne B., McMahon A. A Public International Law approach to safeguard nationality for surrogate-born children. Legal studies. 2017; 37 (2): 324-342. doi: 10.1111/lest.12146.
4. "Embryonenschutzgesetz vom 13. Dezember 1990 (BGBl. I S. 2746), das zuletzt durch Artikel 1 des Gesetzes vom 21. November 2011 (BGBl. I S. 2228) geändert worden ist»
5. Universal Declaration on Bioethics and Human Rights, adopted by UNESCO's General Conference on October 19, 2005, art. 3.2. http://portal. unesco.org/en/ev.php-URL_ ID=31058&URL_ D0=D0_T0PIC&URL_SECTI0N=201.html. Accessed April 2011.
LEGAL STATUS OF SURROGACY IN FOREIGN COUNTRIES
Ogay San Di Erikovic
The Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration under the President of the Russian Federation
The purpose of this article is to study the existing international legal framework that regulates the legal status of surrogacy in the world. Despite the different legal approaches to surrogacy in Europe, there are common socio-legal arguments trying to legitimize it among the member States of the European Union. Regardless of the prevailing regulation in each country, surrogacy as a whole faces general criticism and faces similar obstacles. For example, the operational definition of altruism is questioned in countries where altruistic surrogacy is allowed..
The article is based on international legal acts, the jurisprudence of the European Court of Human Rights, reports and scientific articles. The research is based on dialectical, formal-l ogical methods, methods of synthesis and analysis, comparative legal method and modeling method.
Keywords: surrogacy, judicial practice, legal acts, law, legal status of surrogate.
5 -a
C3
<
References
1. Surrogacy, a definition of the Oxford Learner's Dictionaries. Available from: https://www.oxfordlearnersdictionaries.com/defi-nition/english/ surrogacy?q=surrogacy [reviewed 2020.08.18]
2. Surrogacy Market revenue to cross $27.5 billion by 2025: Global Market Insights, Inc. Available from: https://www.globenews-wire. com/news-release/2019/12/16/1960684/0/en/Surrogacy-Market- revenue-to-cross-27-5-billion-by-2025-Global-Market-Insights-Inc. html [reviewed 2020.08.18].
3. Ni Ghrainne B., McMahon A. A Public International Law approach to safeguard nationality for surrogate-born children. Legal studies. 2017; 37 (2): 324-342. doi: 10.1111/lest.12146.
4. "Embryonenschutzgesetz vom 13. Dezember 1990 (BGBl. I S. 2746), das zuletzt durch Artikel 1 des Gesetzes vom 21. November 2011 (BGBl. I S. 2228) geändert worden ist»
5. Universal Declaration on Bioethics and Human Rights, adopted by UNESCO's General Conference on October 19, 2005, art. 3.2. http://portal.unesco.org/en/ev.php-URL_ ID=31058&URL_ D0=D0_T0PIC&URL_SECTI0N=201.html. Accessed April 2011.
Cd CO
