CC BY
152УДК 347 ББК 67
DOI 10.24411/2312-0444-2018-10083
Кафедра студентов
ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ОПЦИОННОГО ДОГОВОРА ПО ЗАРУБЕЖНОМУ ГРАЖДАНСКОМУ ПРАВУ
Ольга Александровна ОГУРЦОВА, студентка 4-го курса МГУ имени М.В. Ломоносова E-mail: [email protected] SPIN-код: 1739-9800
Научная специальность по публикуемому материалу: 12.00.03 — гражданское право;
предпринимательское право; семейное право; международное частное право
Аннотация. В статье анализируется правовая природа опционного договора по зарубежному гражданскому праву. Предложенные нововведения являются заимствованием из системы общего права, поэтому немаловажным представляется рассмотреть механизм регулирования рассматриваемого института, сложившийся в праве Великобритании и праве США.
Ключевые слова: опционный договор, правовая природа опционного договора, зарубежное гражданское право, односторонний договор, теория единого договора, теория разделения договоров.
Annotation. The article analyzes the legal nature of the option contract by the foreign civil law. The proposed innovations are borrowing from the common law system, therefore, appears to be also important to study the mechanism of regulation of the Institute, established in the law of the UK and the USA law.
Keywords: option contract, the legal nature of the option contract, foreign civil law, a unilateral contract, the theory of a single contract, the theory of the separation agreements.
Развитие имущественного оборота обусловливает появление новых моделей построения отношений между его участниками. Эти отношения сторон с учетом особенностей подходов к их регламентации в различных системах права можно назвать «опционным договором» (Германия, Англия, США, Франция, Италия, Румыния и др.).
В законодательстве указанных стран выделяются два вида новых специальных договорных конструкций, имеющих схожий правовой эффект. Для уяснения природы данных конструкций обратимся к опыту, сложившемуся в праве Великобритании и праве США.
Конструкция опционного договора (option contract) возникла как один из способов обойти общее для названных стран правило об отзыв-ности оферты. Согласно указанному правилу оферта может быть отозвана в любой момент до ее акцепта, даже при условии, что оферент обязался не отзывать ее в течение определенного срока, если такое обещание не обеспечено встречным удовлетворением (consideration)1. Опционное соглашение, если оно не является догово-
ром за печатью2 или не обеспечено встречным удовлетворением, будет не более чем отзывной офертой3.
Таким образом, встречное удовлетворение способно обеспечить безотзывность оферты. Одним из способов предоставления встречного удовлетворения за обещание держать оферту открытой будет являться плата (обещание заплатить), в результате чего акцептант приобретает право выбора (option)4 на заключение договора5.
Вопрос о правовой природе опционного договора является дискуссионным. Сложности возникают прежде всего из-за двойственной природы рассматриваемого института, который понимается одновременно и как безотзывная оферта, и как договор, что вызывает немало проблем у правоприменителя6. В английской судебной практике сложились следующие подходы к пониманию опционного договора:
1) модель двустороннего договора;
2) модель одностороннего договора (unilateral contract);
______№ 3/2018
166 -
3) модель условного договора (conditional contract);
4) безотзывная оферта;
5) конструкция suigeneris.
Детальное изучение предпосылок перечисленных подходов, обоснованных в соответствующих судебных решениях, безусловно, заслуживает внимания, однако должно являться предметом более фундаментального исследования и вряд ли столь значимо, поскольку при различной квалификации опционного договора в целом суды приходят к схожим выводам относительно порождаемых им последствий7.
Рассмотрим лишь основные черты сложившихся подходов.
Наибольшее распространение как в Англии, так и в США получили теория условного договора и теория безотзывной оферты. Различие заключается в том, что в первом случае договор существует, но исполнение отложено до момента реализации держателем опциона своего права.
Предположим, что А обязуется продать вещь Б за 200 тыс. долл. в течение установленного срока, наличие которого обеспечено встречным удовлетворением в размере 10 тыс. долл. В данном примере стороны вступили в договор с условием, которое предшествует обязанности А передать вещь.
Во втором случае опцион представляет собой оферту и договор, который содержит обещание (promise) не отзывать оферту. Например, А предлагает продать Б вещь за 200 тыс. долл. и заключает договор, по которому А обязуется не отзывать оферту в обмен на встречное предоставление в размере 10 тыс. долл.8. Если оферта будет отозвана до акцепта, то это будет означать нарушение договора и дает акцептанту право на взыскание убытков. Также суд может не признать оферту отозванной и считать право из опциона реализованным акцептантом, вследствие чего принудить к исполнению в натуре (specific performance)9.
В случае, когда основной договор заключен, но поставлен в зависимость от условия, не может идти речь о возможности оферента отозвать оферту. Это, безусловно, положительная черта данного подхода. Тем не менее в доктрине возник закономерный вопрос о том, как может существовать данный договор, ведь обладатель опциона не сделал встречного обещания исполнить договор, а лишь вправе реализовать предоставленное ему опционом право, которое имеет силу благодаря встречному предоставлению10.
Пытаясь решить данную проблему, английское право рассматривает и теорию одностороннего договора, которую можно признать разновидностью теории условного договора. Согласно данной концепции опционный договор является односторонним, поскольку создает обязанности только для одной стороны. Односторонний договор трансформируется в двусторонний путем реализации держателем опциона своего права11.
В праве США опционный договор рассматривается преимущественно как безотзывная оферта. Такой вывод можно сделать на основании положений, содержащихся в Своде (втором) договорного права, который в § 25 закрепляет понятие «опционного договора». Под ним понимается обещание, которое соответствует требованиям к заключению договора и ограничивает право обещающего на отзыв оферты12.
В параграфе 87 (1) (a) Свода закрепляется, что оферта является связывающим (binding) опционным договором, если она составлена в письменной форме и подписана оферентом, содержит встречное предоставление за оферту и предлагает обмен на честных условиях в разумный срок.
Данное определение является наиболее близким к построению безотзывной оферты по модели договора. Однако § 87 (1) (b) приравнивает к оферте, связывающей в качестве опционного договора, оферту, которая признается безотзывной на основании закона. Причину такого отождествления американские исследователи обосновывают свойством безотзывности, который существует в обоих случаях.
Теория единого договора подразумевает, что стороны заключают основной договор с опционной оговоркой (Hauptvertrag mit Options vorbehält), который в соответствии с § 158 ГГУ будет являться договором под условием.
Подводя итог анализа зарубежного опыта применения конструкции опционных сделок, отметим следующее. Необходимо учитывать роль актов международного права. Обращение к Модельным правилам европейского частного права (DFCR), Принципам УНИДРУА, Принципам СЕНТРАЛ (TLP), Конвенции ООН «О договорах международной купли/продажи товаров» позволяет сделать вывод о том, что опционный договор не регулируется прямо указанными актами. Однако, на наш взгляд, это не препятствует заключению опционных сделок.
№ 3/2018
1 Chitty on Contracts. 31st edition. London, 2012. S. 2—18.
2 Corbin Option Contracts (1914). Faculty Scholarship Series. Paper 2902. P. 643 // http://digitalcom-mons.law.yale.edu/fss_papers/2902 (Дата обращения: 11.12.2017)
3 Evans K. The Law of Options. Dalhousie Law Journal, Spring 2002. Vol. 25. № 47. P. 51.
4 Michael J. Cozzillio. P. 504 // https://commonweal-thlaw.widener.edu/faculty/detail/30/
5 Furmston M., Tolhust G. Contract formation. Law and practice. 3.42.
6 Hogg M. Promises and contract law: comparative perspectives. 2011. P. 232.
7 Restatement (Second) of Contracts, § 25 // https:// www.nylitigationfirm.com/files/restat.pdf (Дата обращения: 11.12.2017)
8 Litvinoff S. Consent Revisited: Offer Acceptance Option Right of First Refusal and Contracts of Adhesion in the Revision of the Louisiana Law of Obligations. 47 La. L. Rev. 746 (1987). P. 747 // https://digitalcommons. law.lsu.edu/cgi/viewcontent.cgi?article = 5 04 0 &context=lalrev (Дата обращения: 11.12.2017)
9 Кокорина M. Опционный договор в немецком праве и англо-американском праве // http://www.m-logos.ru/ img/Spravka_opcionnii_dogovorbKokorinaM_ 09042015 .pdf (Дата обращения: 11.12.2017)
10 Райнер Г. Деривативы и право / Пер. с нем. Ю.М. Алексеева, О.М. Иванова. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 15.
11 Полякова В.Э. Предварительный договор в праве России и Германии: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2015. С. 14.
12 Hogg M. Op. cit. P. 231.
ИЗДАТЕЛЬСТВО «ЮНИТИ-ДАНА» ПРЕДСТАВЛЯЕТ
Интегрированные маркетинговые коммуникации. Учебник для магистров и аспирантов высших учебных заведений / Под ред. Н.Д. Эриашвили, И.В. Грошева. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2018. — 391 с.
Интегрированные
маркетинговые
коммуникации
Раскрывается содержание интегрированного маркетинга как комплексной многоканальной синхронизированной коммуникационной системы, основанной на единстве внешнего и внутреннего маркетинга, в целях максимального удовлетворения потребностей общества в рамках производства под индивидуального заказчика многофункциональных продуктов.
В логической последовательности рассматриваются направления влияния инструментов РИ и рекламы на результаты маркетинговой деятельности, раскрываются классификационные признаки потребительской ценности сферы коммуникационных услуг с учетом специфики практического использования в процессе рыночного участия фирм и компаний.
Материал учебника позволяет читателям ознакомиться с содержанием и спецификой внешних и внутренних коммуникаций, РИ и рекламы в организациях сферы услуг, товарного обращения и промышленного производства. Рассматриваются механизм комплексной оценки интегрированных маркетинговых коммуникаций, рыночный механизм стимулирования сбыта и оказания маркетинговых услуг с учетом факторов деловой среды, а также эффективность инструментов РИ и рекламы с выделением значения показателя социально-деловой активности и корпоративной ответственности.
Для магистров, обучающихся по направлению подготовки 38.03.02 «Менеджмент», а также аспирантов при подготовке диссертации по профилю «Маркетинг».
№ 3/2018
