CC BY
118
УДК 340.12:327.39 Я. Р. Марко
Навчально-науковий шститут права та психологи Нащонального ушверситету "Львiвська полггехшка", аспiрант кафедри теори та фiлософii права
ПРАВО НА СУРОГАТНЕ МАТЕРИНСТВО: ПРОБЛЕМИ РОЗШИРЕНОГО РОЗУМ1ННЯ
© Марко Я. Р., 2016
У статт аналiзуються проблеми прав нового поколшня, серед яких особливе мкце займають репродуктивнi права. На основi аналiзу закордонних та вггчизняних нормативних актiв i наукових дослщжень доводиться необхiднiсть розширеного доктринального розумiння права на сурогатне материнство.
Ключовi слова: сурогатне материнство, право на продовження роду, репродуктивш права, права людини.
Я. Р. Марко
ПРАВО НА СУРРОГАТНОЕ МАТЕРИНСТВО: ПРОБЛЕМЫ РАСШИРЕННОГО ПОНИМАНИЯ
В статье анализируются проблемы прав нового поколения, среди которых особое место занимают репродуктивные права. На основе анализа зарубежных и отечественных нормативных актов и научных исследований доказывается необходимость расширенного доктринального понимания права на суррогатное материнство.
Ключевые слова: суррогатное материнство, право на продолжение рода, репродуктивные права, права человека.
J. R. Marko
THE RIGHT TO SURROGACY: ADVANCED UNDERSTANDING OF THE PROBLEM
This article analyzes the problems of the new generation of rights, including the special place reproductive rights. The analysis of foreign and domestic regulations and research have advanced the need for doctrinal understanding of the right to surrogacy.
Key words: surrogacy, the right of reproduction, reproductive rights, human rights.
Постановка проблеми. Глобалiзацiйнi змши, науковi досягнення сприяють розвитку суспшьних ввдносин та встановлюють необхвдшсть реагування на науковi досягнення 3i сторони права та морали Моральш норми е бшьш класичними та змшюються повшьно ввдповвдно до розвитку суспiльноi сввдомост1 Правовi норми е бшьш динамiчними, що надае можливють удосконалення правового регулювання питань, яю донедавна були 3i сфери "науковоi' фантастики". Одтею з таких правових реакцш повинно стати вироблення нацiональних та мiжнародних засад щодо репродуктивних технологш, як наслiдку розвитку бiомедицини.
Отож, варто розглядати право на сурогатне материнство як одне з репродуктивних прав нового поколшня. Оскшьки це право е на стади розвитку (медична можливють використання екстракорпорального заплвднення виникло у другш половинi XX ст.) та ввдсутня усталена практика його захисту та використання, виникають ряд правових та морально-релтйних перепон щодо надання можливосп його реалiзацii.
Аналiз дослщження проблеми. Сьогоднi значно 3pic iHTepec науковцiв, щодо процесу, ознак, вимiрiв та проблем репродукци в цшому, та й окремого аспекта - права на сурогатне материнство. Бшьшють проблем розглядаються в цившьно-правовому аспектi, зокрема через аналiз договiрних вiдносин сурогатного материнства, з помiж них В. Бшенко, Ю. Коренга, Р. Стефанчук, В. Москалюк, О. Явор та шшг Деякi теоретичш аспекти розглядали такi вiтчизнянi науковщ як Л. Васечко, I. Жаровська, Н. Онщенко, Н. Пархоменко, О. Скакун та ш. Однак розгляд проблеми трансформаци прав людини в аспекл розширеного розумiння права сурогатне материнство потребуе грунтовнiшого аналiзу та комплексного пвдходу.
Метою статт е формулювання, на основi аналiзу закордонних та впчизняних нормативних актiв та наукових дослiджень, розширеного доктринального розумшня права на сурогатне материнство.
Виклад основного матерiалу. Дослiджуване право не можна вважати абсолютно новггшм в аспекл iсторичноi ретроспективи, оскшьки змшне материнство вiдоме ще з античних чашв. Один з таких випадюв знайшов згадку в Старому Завт, коли Сарра та Авраам, не маючи у лiтньому вiцi дггей, вважали сина служницi Сарри Агарi та Авраама за рiдного. 1снують iсторичнi згадки таких вiдносин як "вiддачi в найми лона": тому е немало прикладiв у Стародавньому Рим^ коли чоловiки вiддавали своiх дружин "у наймання" (ventrem locare) подружшм парам, де дружина була безплвдна, також iз цим стикалися й iншi краiни i цившзаци [1, с. 146]
Зазвичай науковцi нового поколшня жорстко критикують радянськi правовi норми, однак щодо репродуктивних прав все ж 'х варто вважати прийнятними. Право на репродукщю при безплiддi визначалися з 1987 р., ввдповвдно до наказу Мiнiстерства охорони здоров' я СРСР "Про розширення досввду iз застосування методу штучноi iнсемiнацii спермою донора за медичними показаннями" № 669. Побiчна згадка про репродукцшш права знаходимо i в старому шмейному законодавствi, де ч. 2 ст. 56 Кодексу про шлюб та шм'ю, визначала, що чоловiк, котрий дав письмову згоду на заплвднення свое!' дружини за допомогою донора, записуеться батьком наро-джено!' нею дитини й не мае права оспорювати проведений запис. Практичне використання сурогатного материнства в Украт почався з 1995 року. Отож, можна визначити адекватшсть та ввдповвдшсть розвитку нащонального законодавства у застосуванш новггшх бiомедичних знань у розвитку репродуктивних прав.
Спочатку визначимося з поняттями, оскшьки навiть фахiвцi в галузi права не завжди розмежовують штучне заплiднення способом in vitro та сурогатне материнство. Аналiз нащо-нальних законодавств та наукових доктрин дае можливють стверджувати про рiзнi пвдходи в цьому питання.
Медiчнi фахiвцi з США враховуючи судову практику визначають можливють видшити такi види сурогатного материнства:
1. Традицшне сурогатне материнство - спосiб, заснований на згодi мiж майбутнiми батьками дитини та жшкою, яка погодилася на штучне заплвднення ii яйцеклггини спермою майбутнього батька дитини. У бшьшосл штатiв батькiвськi права майбутня мати дитини отримуе пiсля процедури усиновлення (удочерiння).
2. Сурогатна ваптшсть - спосiб, при якому згода мiж майбутнiми батьками дитини i жшкою, згвдною на iмплантацiю ембрюна, заснована на зачаттi з використанням яйцеклггини та сперми майбутнiх батьюв.
3. Донорська сурогатна вагiтнiсть - спошб, вГдповГдно до якого згода мГж майбутнiми батьками i жшкою, яка погодилася на Тмплантащю i виношування дитини, полягае у зачатп з використанням яйцеклiтини донора (зазвичай анотмного) i сперми майбутнього батька чи донора [2, с. 158].
Впчизняш фахiвцi в унгсон з чинним законодавством, акцентують увагу на легалiзацii другого виду (сурогатна ваптшсть) i визначення тшьки ii як сурогатне материнство, яке передбачае перенесення ембрюна, отриманого заплвдненням яйцеклпини 6юлопчно'' матерi - дружини спермою бюлопчного батька - чоловiка, в порожнину матки шшо'' жгнки та виношування дитини,
яка е бюлопчно "чужою" для жшки. В перекладi на медичну термшологто така процедура називаеться екстракорпоральне заплвднення та може здiйснюватися лише у спецiалiзованих медичних закладах високо квалiфiкованими спецiалiстами [3].
У "Юридичному словнику" (США) пвд сурогатним материнством мають на увазi право-вiдносини, за яких жшка виношуе й народжуе дитину для особи чи подружжя, як поим й всиновлюють чи беруть пiд опiку [4] нащональне законодавство не визначае необхiдностi тако' складно!' процедури для генетичних батьюв та встановлюе презумпцiю батькiвства подружжя, що надавала бiологiчнi гамети. Тому й в юридичних колах в Укра'ш найпоширенiшим е наступне розумшня: сурогатне материнство - це заплвднення генетично сторонньо' жiнки (без використання й бiологiчного матерiалу), шляхом шплантаци або трансплантаци ембрiона з використанням генетичного матерiалу чоловiка та жшки, як перебувають у шлюбi, з метою виношування i народження дитини, яка надал буде визнана такою, що походить ввд подружжя, на пiдставi вiдповiдного договору мiж подружжям та сурогатною матiр'ю [5, с. 43]. Отож, нащональне право та наука вказують на обов'язковому генетичному зв'язку мiж батьками та дитиною.
Всесвiтня органiзацiя охорони здоров'я оперуе не термшом "сурогатна мати", а термшом "гестацшний кур'ер", розумiючи пвд ним "жшку, у яко' ваптшсть наступила як результат заплвднення ооцитiв сперматозо'дами третьо' сторони - пащенпв. Вона виношуе дитину пвд час вагггносп з тими умовами або договором, що батьками народжено' дитини буде одна чи обидвi людини, чи'' гамети використовувалися для заплвднення"[6]. За визначенням Свропейського товариства репродукцй людини (ЕБНЕ), сурогатне материнство - це комплекс методiв, а сурогатна матр - це жшка, яка погоджуеться виносити i народити дитину для певно' пари [7].
Право на сурогатне материнство все ж може мати ширшi медичш меж1 Припускаемо, що особа, яка хоче мати дитину е хворою, мае спадковi хвороби, ряд шших медичних проти показiв, зрший вш тощо. В природньому планi вона позбавлена права продовження роду. Визначет нацiональнi правовi норми позбавляють особу скористатися правом на донорсью гамети. Росшсью науковцi характеризують сурогатне материнство таким чином. Л. К. Айвар зазначае, що сурогатна мати - здорова жшка, яка на основi договору тсля штучного заплвднення виносила та народила дитину для шшо' ом''. Зачаття повинно ввдбуватись в умовах спецiалiзованого медичного закладу, для чого може використовуватись як яйцеклггина i сперма бездiтноi' подружньо' пари, так i донор!в [8, с. 5].
Також правовi норми звужують суб'екта використання права на сурогатне материнство. Ч. 2 ст. 123 Омейного кодексу Укра'ни, в якш вказано, що "у разi перенесення в органiзм iншоi жшки ембрюна людини, зачатого подружжям (чоловшом та жiнкою) в результатi застосування допомiжних репродуктивних технологiй, батьками дитини е подружжя" [9]. Таким чином, якщо особи з юридично' точки зору не зареестрували шлюб, а перебувають у фактичних шлюбних ввдносинах, мають право на продовження роду, проте в разi хвороби чи певно'' фiзичноi вади обмежуються в цьому прав1
З якою метою законодавець визначив перебування в юридичному шлюбi як за обов'язкову умову? Видаеться, що це зроблено з метою подолання кризи шмейних щнностей, визнання сiмейних цiнностей на найвищому державному рiвнi. Шлюбнi вiдносини мали б створити стабшьшсть у шмейних стосунках. Репродуктивна функц1я е основною для сiм'i, онтологiчним та аксюлопчним цiннiсним еквiвалентом е дiти. Природним правом людини е право на продовження роду, право на батьювство та материнство. Це бажання будь-яко'' психолопчно здорово'' людини.
Довгий юторичний етап цивiлiзацii визначав позашлюбних дггей iзгоями сусп1льства, обмежуючи 'х повною мiрою у правах. Таке ж ставлення було i до дорослих ошб, якi проживали пози шлюбом. Трансформац1я iдеологii сусп1льства вплинула i на сiмейнi та родиннi ввдносини. Шлюб у класичному розумiннi перестав асощюватися з необхiдним елементом сiмейних вiдносин. Кiлькiсть людей, якi з рiзних причин не бажають пов'язувати себе узами шлюбу, значно зросла. Бажання ж мати дггей залишилось. Усе больше людей просто живуть разом i заводять сп1льних дггей, не звертаючи уваги на таку формальшсть, як "штамп у паспорт^'. На думку вГдомого французького демографа та ^торика Алена Блума, сам шститут шлюбу безнадшно застарiв: "Традицшний Гнститут шлюбу не створюе передумов для збшьшення народжуваностi. ВГдсутнГсть
штампа в паспорт бшьше не е причиною для того, щоб ввдмовлятися мати дитину" [10] Так, в скандинавських крашах вiд 40 до 60 % дггей народжуються поза шлюбом.
Також звернемося до практичних показниюв суспшьних вiдносин. При колiзiï мiж суспшьною реальнiстю та правовими заборонами, в кшцевому результатi, перемагае суспшьна реальнiсть. Практично кожна друга шм'я зареестрована в Украïнi розпадаеться. Так, за останш роки ввдсоток розлучень становив 30-40 %, а частка розiрвання шлюбу серед молодi до 35 рокiв - бшьше 60 % ввд загальноï ïхньоï кiлькостi. За даними державноï реестрацiйноï служби Украïни, нiж кiлькiсть зареестрованих акпв укладення шлюбiв становила 278276, а 1'хне розiрвання - 49807 [11]. Це шюстрацм того, що шлюб як юридичний iнститут не дае сталих шмейних вiдносин.
Вважаемо, що факт реестраци шлюбу не може бути правомiрним обмеженням права на використання репродуктивних прав у разi безплiддя. Обмеження права одиноко!' особи, яка не перебувае у фактичних шлюбних вiдносинах можливостi продовження роду шляхом використання сурогатного материнства також визначаемо неправомiрним. Наприклад, ч. 3 ст. 55 Закону Росiйськоï Федераци "Про основи охорони здоров'я громадян в Росшськш ФедеращТ' ввд 21.11.2011 р., № 323-ф3 передбачено, що "Чоловш i жiнка, як перебувають, так i тi, яю не перебувають у шлюбi, мають право на застосування допомiжних репродуктивних технологш за наявностi взаемноï iнформованоï добровiльноï згоди на медичне втручання. Самотня жiнка також мае право на застосування допомiжних репродуктивних технологш за наявносп ïï iнформованоï добровiльноï згоди на медичне втручання" [12].
Висновки. Автор цiеï науковоï пращ позищонуе необхiднiсть розширення права на сурогатне материнство та надання широкоï можливосп користуватися ним. У свт близько 48,5 млн безплiдних пар. З них 19,2 млн зазнають труднощiв з народженням первiстка. 10,50% ввд вшх пар мають труднощi з народженням другоï дитини. По Украт статистика в середньому така ж як у свт загалом. На сьогодт 10-15 % украшських сiмей страждають вiд безплiдностi, що можна ввднести до прямих репродуктивних втрат. Кшьюсть безплiдних подружнiх пар сягае близько 1 млн [13]. Водночас визнання за кожною людиною таких прав, як право на створення сшЧ, право на повагу приватного й сiмейного життя, право на продовження роду поставило перед державою та мiжнародною спшьнотою завдання створення оптимальних механiзмiв регулювання нових прав, що виникли з розвитком бюмедицини.
Вважаемо за необхвдне розширено тлумачити право на сурогатне материнство. Сурогатне материнство - це право людини на продовження роду шляхом використання репродуктивних технологш, що полягае у заплвдненш генетично сторонньоï жiнки, шляхом iмплантацiï або трансплантаци ембрiона з використанням генетичного матерiалу чоловiка, жiнки, або донорiв, з метою виношування i народження дитини, яка надалi буде визнана такою, що е дитиною цiеï пари або окремоï особи.
1. Хараджа Н. В. Питания галузевоХ незалежностг договору про сурогатне материнство / Н. В. Хараджа // Наук. вгсн. Kuïe. нац. ун-ту внутр. справ. - 2010. - № 2. - С. 145-152. 2. International Encyclopedia of Laws / Family and Succession law. Volume. 3. Kluwer Law International, The Hague-London-Boston, 1988. - P. 6. 3. Михальчук О. Правове регулювання сурогатного материнства в Укралнг / О. Михальчук // [Електронний ресурс]. - Режим доступу: http://www.justinian.com. ua/article.php7id. 4. Legal Dictionary // [Електронний ресурс]. - Режим доступу: http:// legaldictionary.thefreedictionary.com/Surrogat e+Motherhood. 5. Таланов Ю. Ю. Сурогатне материнство: морально-правовг аспекти / Ю. Ю. Таланов // Збгрник наукових праць Харкгвського национального педагогичного университету гменг Г. С. Сковороди. "Право". - 2012. - Вип. 19. - С. 42-47. 6. Энциклопедический словарь медицинских терминов// [Електронний ресурс] . - М. : Советская энциклопедия. - 1982-1984 г. - Режим доступу: http://encdic. com/medicine/Gestacionnyj-6738.html (12.07.2014).7. Суррогатное материнство. Комментарии ESHRE //[Електронний ресурс]. - Режим доступу: http://www.probirka. org/surrogatnieprogrammy/611-surrogprogreshre.html. (12.07.2014). 8. Айвар Л. К. Правовая защита суррогатного материнства / Л. К. Айвар // Адвокат. - 2006. -
№ 3. - С. 33. 9. Смейний кодекс УкраХни: Закон eid 10.01.2002 № 2947-III // BidoMocmi ВерховноХ Ради УкраХни. - 2002. - № 21-22, ст. 135. 10. Електронний ресурс - Режим доступу: http://www.og. ru/articles/2007/12/25/27368.shtml11. Державна служба статистики УкраХни. Статистика укладання-розiрвання шлюбiв // [Електронний ресурс] - Режим доступу: http://www.drsu.gov.ua. -Назва з екрану. 12. Про основи охорони здоров'я громадян в Росшсъкш ФедеращХ Закон Росшсъко'Х ФедеращХ: вiд 21.11.2011 р. № 323-ФЗ// [Електронний ресурс]. - Режим доступу: http://base.consultant.ru 13. Про схвалення КонцепщХ ДержавноХ програми "Репродуктивне здоров'я наци на 2006-2015 роки: Розпорядженням Кабтету Мiнiстрiв УкраХни вiд 27 квтня 2006 р. № 244-р //Режим доступу: http://www. 7ya.ru/article/Surrogatnoe-materinstvo-medicina-jetika-pravo
REFERENCES
1. Kharadzha N. V. Pytannya haluzevoyi nezalezhnosti dohovoru pro surohatne materynstvo [Question industry sector agreement on surrogacy] - Nauk. visn. Kyyiv. nats. un-tu vnutr. Sprav., 2010., № 2., рр. 145-152. 2.International Encyclopedia of Laws - Family and Succession law, Vol. 3. Kluwer Law International, The Hague-London-Boston, 1988. , p. 6. 3. Mykhal'chuk O. Pravove rehulyuvannya surohatnoho materynstva v Ukrayini / O. Mykhal'chuk // [Legal regulation of surrogacy in Ukraine]. -Available at:: http://www.justinian.com.ua/article.php7id. 4. Legal Dictionary - Available at: http://legaldictionary. thefreedictionary.com/Surrogat e+Motherhood.5.Talanov Yu. Yu. Surohatne materynstvo: moral'no-pravovi aspekty [Surrogacy: the moral and legal aspects]- Zbirnyk naukovykh prats' Kharkivs'koho natsional'noho pedahohichnoho universytetu imeni H. S. Skovorody. "Pravo", 2012. - No. 19, рр. 42-47. 6.Jenciklopedicheskij slovar' medicinskih terminov [Encyclopedic Dictionary of Medical Terms]. - Moskov, Sovetskaja jenciklopedija, 1982-1984. - Available at: http://encdic. com/medicine/Gestacionnyj-6738.html (12.07.2014). 7. Surrogatnoe materinstvo. Kommentarii ESHRE // [Elektronnij resurs]. - Available at: http://www.probirka. org/surrogatnieprogrammy/611-surrogprogreshre.html. (12.07.2014). 8.Ajvar L.K. Pravovaja zashhita surrogatnogo materinstva [Legal protection of surrogate motherhood ] - Advokat, 2006, № 3. рр. 33. - Available at: http://www.og.ru/articles/2007/12/25/27368.shtml. 9. Simeynyy kodeks Ukrayiny: Zakon vid 10.01.2002 № 2947-III - Vidomosti Verkhovnoyi Rady Ukrayin, 2002, № 21-22, р. 135 10. Available at: http://www.og.ru/articles/2007/12/25/27368.shtml. 11. Derzhavna sluzhba statystyky Ukrayiny. Statystyka ukladannya-rozirvannya shlyubiv [State Statistics Service of Ukraine. Statistics-laying divorces] -Available at: http://www.drsu.gov.ua. 12. Pro osnovy okhorony zdorov"ya hromadyan v Rosiys'kiy Federatsiyi Zakon Rosiys'koyi Federatsiyi: vid 21.11.2011 r. № 323-FZ - Available at: http://base.consultant.ru 13. Pro skhvalennya Kontseptsiyi Derzhavnoyi prohramy "Reproduktyvne zdorov"ya natsiyi na 2006-2015 roky: Rozporyadzhennyam Kabinetu Ministriv Ukrayiny vid 27 kvitnya 2006 r. № 244-r - Available at: http://www. 7ya.ru/ article/Surrogatnoe-materinstvo-medicina-jetika-pravo
