CC BY
41
И.Л. Банило*
ПРАВО И ЗАКОН: ИНФОКОММУНИКАТИВНЫЙ АСПЕКТ
Если исходить из определения информации как сведений о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления, то для того, чтобы перейти к более конкретному восприятию информации, необходимо воспользоваться такой интегрированной ее формой, как «знания». Знания, накапливаемые человечеством веками, сохраняются и используются в разных формах и для самых различных целей. В настоящее время наряду с традиционными формами сохранения знаний (книга, рукопись, живопись и т.д.), все большее распространение приобретает цифровая форма представления информации. Однако и в этой форме информация сохраняется в системах библиотечной, архивной, деловой, служебной, учебной и т.п. структуризации по источникам и целям использования. Все это создает основу для структурного восприятия и использования разных по источнику, форме, принадлежности, цели применения информационных ресурсов. В информационном праве Российской Федерации разработан и действует институт правового режима различных видов информационных ресурсов.
Если же определять информацию согласно Федеральному закону от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»1 как «сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления» (п. 1 ст. 2), то в центре внимания оказывается не столько содержательная, сколько коммуникативная сторона информации. «Сообщение» - термин, который скорее относится к передаче, передвижению информационного ресурса или конкретного информационного объекта по сети от одного субъекта к другому в качестве получателя и пользователя этой информации.
Из обозримого множества видов информационных ресурсов особо выделяется правовая информация как носитель знаний о
* Заведующая сектором информационного права Института государства и права РАН, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ.
1 СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3448.
Труды Института государства и права Российской академии наук № 4/2013
действующем и прошлом законодательстве - регуляторе отношений в различных сферах правового взаимодействия субъектов.
В учебной2 и монографической3 литературе, посвященной правовой информации, обычно рассматриваются ее нормативно-правовые источники, т.е. нормативные правовые акты, а также вопросы доступа к ним в режиме реального времени. Особое внимание уделяется автоматизированным справочным правовым системам, главным ресурсом которых является нормативно-правовая форма правовой информации. В целом же правовая информация в учебной литературе представлена как отдельный вид информационного ресурса и как регулятор информационных отношений в области формирования информационных ресурсов, обеспечения их правового режима и как объект информационной безопасности. Но во всех случаях в центре внимания оказываются законы и другие нормативные правовые акты, их применение и технологии судебной практики. В структуре науки информационного права в качестве самостоятельного раздела выделена правовая информатика. Но и здесь предметом изучения остаются правовые акты и нормы права4. Все это правильно, ибо центральным звеном в системе правовой информации является законодательство и его применение. Учет, регистрация, систематизация, правовой мониторинг - основные формы работы с законодательством.
Однако это не все формы представления правовой информации. В ее состав должны включаться научно-исследовательские работы по юридической проблематике, в том числе по философии и теории права. Кроме того, необходимо более глубокое исследование такой области виртуальной информации, как знания и общественное сознание, правопонимание. Указанные две формы правовой информации реализуются через разные источники информации: научные публикации, научно-практические форумы по вопросам юридической науки, а также через огромный пласт
2 См., например: Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федотов М.А. Информационное право. СПб., 2001; Копылов В.А. Информационное право: вопросы теории и практики. М., 2003; Бачило И.Л. Информационное право: Учебник для магистров. М., 2012.
3 См., например: Информационные ресурсы развития Российской Федерации. Правовые проблемы. М., 2003. С. 130-136.
4 См.: Гаврилов О.А. Курс правовой информатики: Учебник для вузов. М., 2002.
литературы и специальных исследований в области социологии
5
права и социальной психологии .
Главное же заключается в том, что такой подход универсален для всех отраслей и направлений знаний как концентрированной формы информации. И это позволяет видеть систему коммуникаций не только в плоскости технологической сети, горизонтального взаимодействия в режиме онлайн.
Информатика и информационное право позволяют по-новому взглянуть на коммуникационные процессы, которые не только имеют инфокоммуникационную технологическую горизонталь, но и основаны на понимании глубины исторически досягаемого ресурса знаний, позволяют проследить виртуальную (познавательную) основу связи прошлого, настоящего и парадигм развития в предполагаемом будущем.
В этой связи обратимся к пока неразрешимой проблеме коммуникации знаний в области связи таких феноменов, как «право» и «закон».
Внимание юристов к проблемам трансформации правовой системы в условиях глобальной информатизации и глобализации планетарных экономических, социальных, политических отношений стало наиболее заметным уже в середине ХХ в. Можно сказать, что в условиях глобализации и информатизации начался своеобразный ренессанс философии и теории права, возрос интерес к методологии юридической науки и практики. В новом свете предстают такие понятия, как «jus», «lex», «rule of law», «права человека», «юрисдикция», «суверенитет» и др.
Философские, социальные, социопсихологические аспекты исследований требуют более глубокого осмысления проблем. Становится ясно, что такие исходные для понимания права концепты, как «справедливость», «право», «свобода», «свобода слова», «свобода воли», «честь», «достоинство», «сила», «тайна», недостаточно трактовать только в политическом плане. Еще более глубокого анализа требуют понятия «правоверие»6, «православие», праовопослушание, правоисполнение. И неудивительно, что в условиях перехода к глобализации как новой стадии развития постиндустриального мира, с учетом возможностей, предоставляемых цифровыми технологиями, возрастает внимание к таким ин-
5 См., например: Право ХХ века: Идеи и ценности. М., 2001.
6 См.: ЧестертонГ.К. Вечный человек. М., 1999. С. 361-371.
струментам знания, как логика, цель, смысл, политика, искус-
7
ство .
Цепочку причинно-следственных связей, значимых для современного процесса трансформации правовой системы или эволюции ее отдельных составляющих, можно выстроить следующим образом:
1) глобализация системы экономических отношений в постиндустриальный период и ее консолидация как силы, в значительной мере независимой от государственной власти;
2) состояние социальной системы и ее обновляющаяся стратификация по экономическому, идеологическому, географическому признакам;
3) либеральная философия трансформации государственного вмешательства в указанные процессы, а также сохраняющиеся традиционные бюрократические системы управления делами государства и общества, несущие в себе пороки индустриальной эпохи развития социума.
Все это вызывает к жизни новые формы использования информационных ресурсов в современных условиях геополитических процессов не только в национальном, но и в мировом масштабе.
Если говорить о коммуникативных процессах, происходящих в самой правовой системе8 под влиянием глобализации, изменений в геополитической ситуации и социальной структуре общества, то возникает другой ряд проблем. Л. Фридман, например, выделят четыре типа изменений, происходящих в правовой системе:
«1) изменения, источники которых лежат за пределами правовой системы, в социальной среде, но которые затрагивают только правовую систему;
7 См.: Баренбойм П., Захаров А. Флорентийская утопия: государство как произведение искусства. Философско-правовые эссе. М., 2012; Марченко Н.М. Государство и право в условиях глобализации. М., 2011; Бачило И.Л. Государство и право ХХ1 в.: реальное и виртуальное. М., 2012.
8 Правовая система в данном случае рассматривается как взаимодействие, взаимосвязанность правовых доктрин, правовых принципов регулирования социальных отношений, адекватных историческому времени жизни социума, как система взаимодействия разных правовых семейств и культур в масштабе планеты.
2) изменения, возникающие за пределами правовой системы и идущие через нее (с или без определенных внутренних ее изменений) к цели, стоящей также за пределами правовой системы;
3) изменения, которые начинают свое развитие внутри правовой системы и могут иметь свою цель внутри самой системы ("правовые реформы" и "технические изменения" в самой системе);
4) изменения, возникающие внутри правовой системы, но
9
идущие вовне, в социальную среду» .
В этих процессах, нередко протекающих в форме броуновского движения (что граничит с хаосом), право выполняет ряд функций, неоднозначных по своей значимости и порой вступающих в противостояние по целевым ориентациям. В связи с этим возрастает внимание к философии и теории права, поиску новых методологических решений в области правового регулирования общественных отношений10. Эта задача может быть системно решена на основе усвоения и интеграции позиций разных школ и конкретных исследователей на протяжении большого исторического периода времени.
Право как явление представляет собой состояние социума, в котором идея установления общих правил взаимоотношений индивидов и их ассоциаций по мере исторического развития формирует правовую систему. Правовая система может рассматриваться в совокупности и взаимодействии своих функциональной и институциональной подсистем. Это два аспекта выявления смыслов и форм реализации права как явления в разные периоды развития общества под воздействием факторов, как внешних для системы права, так и внутрисистемных. Здесь открывается поле для реализации различных концепций, теорий, политик.
Представляется полезным в части раскрытия смысла и целей функциональной стороны права выделять: 1) собственно феномен «право» в его философском, теоретическом восприятии; 2) основные концепты, определяющие базовые принципы, методы и требования для любой правовой системы, которые наполняются
9 Цит. по: Исаев И.А. Право и общество (социолого-правые проблемы в современной западной науке) (обзор) // Право ХХ века: Идеи и ценности. С. 311.
10 См.: Бачило И.Л. Причины и суть эволюции государственных и правовых институтов в условиях информационного общества // Вопросы правоведения. 2011. № 3.
определенным содержанием с учетом исторического времени; 3) методологию перевода «права» на уровень реального его действия как суперинститута социума через нормативно определенные формы регулирования общественных отношений в целях установления желаемого или возможного порядка, т.е. в «закон» (законодательство). Закон (законодательство) - система правил, обеспечивающая справедливые и безопасные формы взаимодействия субъектов в диапазоне от допустимого, возможного, должного до принуждения к исполнению правил и ответственности за правонарушение. Функциональная подсистема - это площадка перевода виртуального права в право действующее.
Институциональная (структурная) подсистема права в каждом конкретном случае имеет свое строение с учетом инсти-туирования ее инфраструктуры. Это касается структур нормотворчества, обеспечивающих выработку правовых норм и их агрегацию в институты, отрасли, виды, семейства правовых систем, в системы нормативных правовых актов, прецедентов; структур, обеспечивающих исполнение законов; структур контроля за правоисполнением; судебных и арбитражных структур, а также структур исполнения наказаний; структур мониторинга и контроля в области оценки эффективности действия правовой системы в целом. Эта подсистема правовой системы в наибольшей мере вариативна в зависимости от времени, пространства и его организации как социума.
Суммируя сказанное, в дискуссионном порядке можно предложить следующее понимание соотношения концептов «право» и «закон».
Феномен, определяемый концептом «право», - это научно и исторически обоснованные цель, мера и способы определения справедливого, добросовестного, праведного, целесообразного и безопасного для общества взаимодействия субъектов социума, находящие свое отражение в легитимно закрепляемом порядке регулирования отношений и поведения субъектов в пределах международной и национальных (государственных) систем юрис-дикций.
Феномен «право» в его философском и генетическом аспектах (jus) существует как виртуальное состояние правосознания общества, наличествующее в нем представление об истинно справедливом (миф), к которому устремляется социум в зависимости
от степени своей самоорганизации в разные исторические периоды и которое реализуется через волю господствующей экономической, политической и т.п. силы.
Концепт «право» в его онтологическом аспекте в период ХХ-ХХ1 вв. реализуется в нормативно организованных системах, исходящих от авторитарных или демократических органов власти при декларировании гарантий равенства и прав человека и гражданина (всех субъектов гражданского общества), при соблюдении таких принципов правового регулирования, как верховенство закона, презумпция невиновности подозреваемого и защита прав потерпевшего, суверенитет государственной власти.
Закон (законодательство) - lex - главная форма легитимного установления правовых основ жизни общества, прав и обязанностей субъектов, их ответственности.
Насколько сложен путь от jus к lex, можно судить по вниманию современной теории к концепту «rule of law». Конкретным примером является реализация принципа формального равенства всех граждан перед законом. В эту теорию, подчеркивает М.Н. Марченко, «закладывается определенный социальный идеал. Однако и здесь он вместе с теорией "господства права" в большинстве случаев, как свидетельствует практика, осуществляется весьма избирательно по отношению к различным слоям общества и на поверку зачастую оказывается не чем иным, как заурядной юридической фикцией»11. М.Н. Марченко напоминает слова Р. Иеринга о том, что в силу невозможности законодателя создать идеальную модель «господства права» данная концепция «ни в одном обществе не может быть полностью реализована и с этой
точки зрения не может рассматриваться в виде идеальной тео-
12
рии» .
Все сказанное позволяет суммировать авторское представление о возможности учета философского и теоретического аспектов соотношения права и закона, а также о некоторых подвижках в современной юридической науке.
(1) «Право» рассматривается как виртуальное представление о справедливом, ожидаемом, возможном установлении порядка взаимодействия акторов социальной системы социума.
11 Марченко М.Н. Указ. соч. С. 277.
12 Там же.
(2) Оценка нормативного воплощения права в законе на основе реализации принципов правосознания (правопонимания) участниками законотворчества и одновременно исполнителями закона.
(3) Оценка адекватности практического применения позитивного права и состояния «живого права» - действующего права как реального социально-политического феномена.
Философский уровень познания права13 позволяет раскрыть «внутренние законы» развития этого феномена. Они касаются таких базовых основ природы права, как принципы, средства, цели. К этому уровню относится и учет исторической конкретности наполнения принципов, средств и целей права содержанием, которое поддается реализации и обеспечивает его социальную ценность. Рассматривая философский аспект права, Х. Лломпарт отмечает: «Замок философии права должен быть построен заново... из принципов (теории) и истории (действительности)»14.
Заметим, что институализация феномена «право» имеет несколько уровней. Право возникает из действий, формулируется как правила и в то же время выполняет роль мотива действий, «поэтому оно может определяться не только как право действия, но и как право-мотив». Это подчеркивает немецкий исследователь Х. Алварт. По его мнению, в целом право предстает «в виде защищенной сферы свободы, гарантированного порядка индивидуальных ценностей»15. Представляется, что включение мотива в состав понятия права подчеркивает необходимость более глубокого философского исследования права, его природы и общесистемного значения для формирования позитивного права.
С позиций инфокоммуникативного подхода самостоятельный уровень жизни права представляет нормативное воплощение права в законе. Здесь совершается его переход из виртуального в реальное нормативно завершенное состояние. Это непрерывный процесс перевода права из образа и состояния правосознания, правопонимания и общих аксиоматических системообразующих
13 См.: Право ХХ века: Идеи и ценности.
14 Цит. по: Пивоваров Ю.С. Идеальные первоосновы права: философские проблемы теории права (обзор) // Право ХХ века: Идеи и ценности. С. 50.
15 Алварт Х. Право и действие: философия права в ее развитии от естественно-правового мышления и позитивизма до аналитической герменевтики права // Право ХХ века: Идеи и ценности. С. 97.
постулатов организации жизни социума в формы позитивного права.
Позитивное право, несмотря на великое множество его трактовок, реализуется в действующих актах, нормах законодательства и формах его применения (административного и судебного), в поведении участников реальных правоотношений. Влияние позитивного права на состояние общества столь велико, что «закон», «законодательство» часто трактуются как изначальный и единственный способ определения права16.
В рамках коммуникативного аспекта права акцентируется внимание на вопросах правового языка - языка законодателя, толкователя, эксперта, пользователя правовой информации. Проблема лингвистической оценки состояния терминов и понятий, правовых дефиниций пока находится в начальной стадии разработки. Такие понятия, как «информационная безопасность», «юрисдикция государств в условиях глобализации», «монополизация правовой силы» и т.п., часто получают сугубо субъективную трактовку. По мнению Л. Нуньеса и Л. Витгенштейна, «анализ языка становится прежде всего исторической и психокультурологической проблемой»17. Излишне говорить, какое значение для поддержания правопорядка в рамках государства и в межгосударственных отношениях имеет единообразие понимания толерантности, уважения личности и имиджа государства, обеспечения правовой защиты религиозной, этнической культуры многонационального социума планеты.
Уровень правовой системы - это подсистема реально действующего позитивного права, практическое применение (реализация) законодательства в правоотношениях конкретных субъектов. Это самая сложная составляющая правовой системы. Ее можно определить как форму «живого права» в реальном жизненном пространстве одного государства, сообщества государств или международного сообщества в целом.
Этот процесс не сводится к пониманию «живого права» (по О. Эрлиху), к автономному регулированию отдельными индивидами и их сообществами своего поведения в социуме. При более широкой трактовке «живого права» в его функционировании в реальном времени и пространстве проявляется подлинная сущность
16 См.: Алексеев С.С. Общая теория права. 2-е изд. М., 2009. С. 61.
17 Цит. по: ПивоваровЮ.С. Указ. соч. С. 66.
философского смысла «права», осуществляется его оформление в стадию позитивной нормативной легализации и, главное, - его реализация всеми участниками юридически значимых процессов и поддержание порядка в обществе.
Здесь информационно-коммуникативная система выполняет множество функций с учетом разных уровней дифференциации правовых систем и сменяющих друг друга подходов к реализации позитивного права - от ситуационного к функциональному, когда внимание акцентируется на социальной природе права18. Правовая система информирует всех субъектов права о требуемом поведении в различных отношениях, предостерегает от ошибок, правонарушений, предупреждает об ответственности в случаях, предусмотренных законом, и т. д.
Используя различные методы (в частности, правовой мониторинг), информационная система позволяет устанавливать степень адекватности закона (законодательства) правосознанию законодателей, ожиданиям и интересам правопользователей. Именно на этом уровне жизни правовой системы выявляется соотношение объективного права и субъективных прав человека и его ассоциаций в конкретных условиях. Это самая сложная стадия жизни правовой системы, особенно в условиях переходного периода к новой цивилизационной ступени в мировом масштабе.
Таким образом, правовая система, взятая в отвлеченном, собирательном смысле как суперинститут социума, может быть представлена, во-первых, как классическая функциональная система баланса разнонаправленных сил в политическом и социальном пространстве; во-вторых, как зеркальное отражение правопорядка и его безопасности (опасности) в условиях глобальных перемен в социуме; в-третьих, как система нормативного закрепления целевых установок относительно векторов движения социума; в-четвертых, как система контроля за состоянием целостности социума и его отдельных составляющих, система сопротивления несправедливости и опасности.
Отслеживание противостояний разных национальных правовых систем, решение вопросов, касающихся их конвергенции,
18 Следует учитывать прогнозы некоторых специалистов относительно будущей переориентации правовых систем с геополитической на этнополитиче-скую платформу (См.: Фай Г. Всемирный переворот. Эссе о новом американском империализме. М., 2005. С. 10.
гармонизации, выработки новых, возможно наднациональных, методов правового взаимодействия - задача современной правовой инфокоммуникационной системы.
В завершение напомним, что в середине 1980-х гг. профессор Мюнстерского университета В. Кравитц с позиций системного подхода ставил вопрос об интегральной теории права, объединяющей философское, социологическое, и теоретико-догматическое знание о праве19. Это высветило значимость проблемы саморазвития права и его зависимости от социальной (и информационной) среды. Сегодня эта тема обсуждается в ракурсе исследования права как теории его коммуникационного развития и функционирования, что свидетельствует о воздействии на право той социальной и политической среды, в которой оно существует.
19 См.: Кравитц В. Право и теория систем // Право ХХ века: Идеи и ценности. С. 116-120.
