CC BY
227
Орлов А. А.
ПОЗНАВАТЕЛЬНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПРИ ФОРМИРОВАНИИ ПОЗИЦИИ ПО УГОЛОВНОМУ ДЕЛУ
5.3. ПОЗНАВАТЕЛЬНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПРИ ФОРМИРОВАНИИ ПОЗИЦИИ ПО УГОЛОВНОМУ ДЕЛУ
Орлов Александр Александрович, адвокат
Место работы: Московская коллегия адвокатов
«ГРАД»
ao@gradfirm.ru
Аннотация: Реализация функции защиты в уголовном судопроизводстве подразумевает возможность субъектов защиты использовать все указанные в законе средства и способы выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого, смягчающих наказание или исключающих ответственность. Деятельность по выяснению указанных обстоятельств, по своей сути, является познавательной, оказывающей ключевое влияние на формирование позиции адвоката. Содержание такой деятельности, её роль и место в процессе реализации принципа состязательности -основополагающего принципа в защите по уголовным делам, продолжают привлекать внимание как в научной юридической среде, так и у практиков. Отсутствие нормативного закрепления понятий «познавательная деятельности» и «позиция по уголовному делу», дискуссионность этих понятий требуют проведения новых исследований, в связи с чем статья Орлова А. А. представляется актуальной и своевременной.
Целью автора в данной статье стал общий анализ процесса формирования позиции защитника по уголовному делу, определение наиболее значимых факторов, влияющих на указанный процесс.
Для достижения данной цели автор комплексно применяет методы системно-структурного анализа, формальноюридический, сравнительно-правовой методы.
В статье анализируются подходы к понятию и содержанию правовой позиции по уголовному делу, определяются этапы формирования правовой позиции. Исследуются место и роль познавательной деятельности адвоката при формировании позиции. Автором приведен и исследован ряд факторов, влияющих на формирование позиции защитника по уголовному делу. Выводы автора показывают сущность познавательной деятельности защитника, её направленность и значение в формировании позиции по уголовному делу.
Новизна представленной статьи может выражаться в том, что в ней приводится соотношение познавательной деятельности адвоката с его личностными качествами и профессионализмом.
Полезность данной статьи видится в том, что автор четко определяет содержание познавательной деятельности защитника, выделяет её особенности на различных этапах уголовного процесса. Социальный результат принятия выводов исследований автора на вооружение практикующими адвокатами видится в повышении эффективности функции защиты по уголовным делам. Умозаключения автора, приведенные в представленной статье, достойны стать предметом дальнейшего обсуждения ведущими специалистами в сфере адвокатуры
Ключевые слова: адвокат, познавательная деятельность, правовая позиция, результат познания
ATTORNEY-AT-LAW’S COGNITION ACTIVITY IN THE PROCESS OF FORMATION OF LEGAL STANCE IN REGARD TO CRIMINAL CASE
Orlov Aleksandr A., Attorney-at-law
Work place: Moscow Bar Association “GRAD"
ao@gradfirm.ru
Annotation: The implementation of security features in criminal proceedings implies the ability to use all the subjects of protection specified in the law means and ways to clarify the circumstances justifying the accused mitigating the punishment or exclude liability. Activities to clarify these circumstances, in its essence, is informative, has a key influence in shaping the position of counsel. Content of such activity, its place and role in the process of implementing the adversarial principle - the fundamental principle in criminal defense, continue to attract the attention of both the scientific legal environment, and at practitioners. Lack of standard fastening concepts of "cognitive activity" and "position in the criminal case" is debatable these concepts require new studies, and therefore the article Orlov A.A. seems relevant and timely.
The author's purpose in this article was the overall analysis of the formation as a defender in a criminal case, the determination of the most significant factors influencing this process.
To achieve this goal by applying complex methods of systematic structural analysis, formal-legal, comparative legal methods. The article analyzes the approaches to the concept and content of the legal position in a criminal case, define the stages of formation of the legal position. Investigates the place and the role of cognitive activity in the formation of a lawyer position. Author presented and investigated a number of factors influencing the formation of a defender in a criminal case. The author's conclusions show the essence of cognitive activity marker, its orientation and position of importance in the formation of the criminal case.
The novelty of the present article may be expressed in the fact that it provides value for the cognitive activity of the lawyer to his personal qualities and professionalism.
The usefulness of this article is seen in the fact that the author clearly defines the content of cognitive activity marker, highlights its features at various stages of the criminal process. Social result of the acceptance of research findings the author adopted the practice of lawyers is seen in improving the function of criminal defense. Inferences website listed in the submitted article, worthy to become the subject of further discussion by leading experts in the field of advocacy
Keywords: attorney-at-law, cognition activity, legal stance, results of cognition
Неотъемлемым элементом процесса защиты по уголовному делу является познавательная деятельность адвоката. Очевидно, что до выяснения информации по уголовному делу, до получения необходимых сведений адвокат не в состоянии выработать ни тактику, ни стратегию защиты. Однако вопрос о соотношении процесса познания и процесса выработки позиции по уголовному делу остается дискуссионным.
Выбор и обоснование правовой позиции адвокатом может по праву считаться основным этапом оказания юридической помощи, поскольку именно на этом этапе работа «переводится» из неправовой плоскости в правовую [10:288].
Термин «позиция по делу» нормативно не закреплен. В самом общем виде - это определенная точка зрения на обстоятельства дела, обусловленная процессуальной ролью и интересами определенной стороны [1: 170]
131
Бизнес в законе
5’2014
Также стоит согласиться с мнением, что одним из основных факторов, определяющих позицию стороны по делу, являются фактические обстоятельства дела [1].
Однако единой точки зрения на определение понятия «позиция по делу» и его содержание нет [3].
Кудрявцев В.Л., исследуя данный вопрос, указывает, что в юридической литературе под позицией защитника понимают [9]:
- его мнение по вопросам вины и ответственности подзащитного, которое он отстаивает всеми не запрещенными законом средствами и способами;
- формулирование решающего вывода о виновности или невиновности подсудимого;
- установление конкретных целей деятельности защитника, а также методов их достижения дозволенными законом средствами;
- отношение защиты к обвинению, то, что защита противопоставляет обвинению;
- складывающийся у него в тот или иной момент процесса вывод о доказанности или недоказанности обвинения в целом или отдельных его частей и средствах и методах реализации этого вывода в интересах обвиняемого;
- процессуальное выражение отношения защитника к обвинению (подозрению), гражданскому иску;
- сложное, многогранное понятие, определяемое и как результат деятельности защитника, и как процесс этой деятельности; как оценка обвинения, так и отношение к нему; как сама версия защиты, так и ее формирование.
По мнению Львовой Е.Ю., позицию по делу каждый защитник определяет по-своему, в том числе как [11:32]:
1) результат, которого хочет добиться защитник;
2) версия клиента, разработанная (или поддержанная) адвокатом;
3) содержание заключительной речи в прениях;
4) план защиты;
5) отношение защитника к обвинению, предъявленному его подзащитному;
6) оценка защитой обстоятельств дела;
7) совокупность обстоятельств, указывающих на невиновность или смягчающих ответственность клиента;
8) своя версия события преступления по отношению к обвинению;
9) участие в процессе установления истины по делу;
10) действия, направленные на достижение положительного результата в интересах подзащитного.
Бурданова В.С., исходя из термина «версия защиты», определяет ее в широком смысле, как все возможные доводы «за» обвиняемого». При этом указанные доводы требуют выявления, то есть активного поиска обстоятельств дела в защиту обвиняемого, о которых сам обвиняемый может не знать либо не говорить и, более того, давать ложные сведения [4:72].
Анализ фактических обстоятельств уголовного дела направлен на то, чтобы вычленить из всего многообразия и объема содержащейся в деле информации те обстоятельства, которые составляют суть юридической проблемы, т.е. имеют юридическое значение [5:51]. Такой анализ является первым этапом разработка позиции по делу [5:51]. Результат познавательной деятельности составляет собственную базу защиты [12].
Процесс выбора и формирования позиции по делу начинается с того момента, когда получено согласие доверителя на оказание ему квалифицированной юридической помощи именно данным адвокатом. В соответствии с ч. 1 ст. 50 УПК РФ защитник может быть приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лица-
ми по поручению или с согласия обвиняемого. Кроме того, возможно участие защитника по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда (ч. 2 ст. 50 УПК РФ) [8].
Защитник составляет представление об обстоятельствах дела в начале своего участия в деле, намечает пути и средства ведения защиты, о чем ставит обвиняемого в известность. Но это еще не позиция в прямом значении данного понятия, а наиболее вероятное предположение защитника о плане защиты и подлежащих применению способах ее ведения. При этом задача адвоката-защитника на судебном следствии остается прежней - выявлять все, что способствует защите прав и законных интересов подзащитного [9].
Просвиркин А.Н., разрабатывая вопрос обоснования адвокатом правовой позиции, указывает, что адвокат является в данном процессе интерпретатором, который вначале уясняет содержание проблемы для себя. Данное уяснение характеризует гносеологическую природу познания. Уяснение выступает как внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании адвоката, поэтому оно не имеет внешних форм выражения [13].
В познавательной деятельности адвоката огромное значение уделяется изучению материалов дела, анализу имеющегося материала с целью установления предмета доказывания [20:411]. Всестороннее знание дела позволяет защитнику наметить стратегию и тактику своей деятельности [2:318].
Фактическую позицию адвокат вырабатывает на основе анализа, оценки и проверки имеющихся в деле доказательств. Это позволит ему установить, по какому эпизоду обвинения есть доказательства, по какому нет, какими доказательствами обосновывается то или иное обвинение, какое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости [6].
Стоит еще раз обратить внимание на первое знакомство с материалами дела, которое имеет особую остроту, так как при этом повышена ориентировочно поисковая деятельность. Еникеев М.И. отмечает, что еще нет градации на главное и второстепенное, любая деталь здесь должна быть исследована и включена во все возможные взаимосвязи. Актуализируется вся обстановка исследуемого события, принимается во внимание все то, что позволяет увидеть событие с иной точки зрения. На данной стадии, защитник, как и судья, знакомясь с материалами предварительного следствия и его заключением, осуществляет реконстурктив-ную функцию. Защитник пытается образно представить возникновение и развитие исследуемого события, осуществляя при этом вариативное моделирование, проводя мысленные эксперименты, выдвигая контрверсии. Критическому анализу подвергаются все действия следователя, уясняются их всесторонность и процессуальная обоснованность [7:302].
В связи с этим нельзя отрицать, что защитник в определенной мере психологически связан с результатами познавательной деятельности следователя, которые нашли отражение в составленном им обвинительном заключении. Независимо от того, найдут ли выводы следователя подтверждение или будут опровергнуты в ходе судебного разбирательства, как правильно отметил Романов В.В., защитник не может пройти мимо них [14:508].
Вместе с тем, стоит согласиться, что познавательная деятельность защитника отличается более узкой направленностью и большей опосредованностью, чем
132
Орлов А. А.
ПОЗНАВАТЕЛЬНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПРИ ФОРМИРОВАНИИ ПОЗИЦИИ ПО УГОЛОВНОМУ ДЕЛУ
деятельность следователя. Возможность непосредственного восприятия здесь более ограничена [19].
Таким образом, как и для судьи, для защитника познавательная деятельность на данном этапе есть самостоятельное, практически новое исследование материалов предварительного расследования [20:390].
Особого внимания при формировании защитником позиции по делу заслуживает проблема профессиональной деформации адвоката. Как указывает Ходи-лина М.В., защитнику очень трудно отдаваться работе полностью на протяжении многих лет работы в статусе адвоката и делать все возможное, а порою и невозможное для того, чтобы отстоять интересы своего подзащитного. Несмотря ни на что, адвокат в истинном его понимании должен уметь оградиться от всего, что может тем или иным образом повлиять на качество его защиты [21].
Скабелина Л.А. отмечает, что профессиональная деформация личности представляет собой деструктивные изменения качеств личности, которые происходят под влиянием профессиональной деятельности, негативно влияют на ее продуктивность и создают проблемы в личностном общении [16].
Оценивая влияние профессиональной деформации защитника на формирование позиции по уголовному делу, Кудрявцев В.Л. отмечает следующие ее виды [9]:
- защитник не использует всех возможностей по защите прав и законных интересов подсудимого, относится к подзащитному безразлично;
- защита носит стереотипный характер, у защитника вырабатываются однотипные приемы и методы защиты, не позволяющие им реагировать оперативно на появление новых доказательств;
- защитник приспосабливает свою позицию к обвинительному заключению.
В числе деформаций, проявляющихся у адвокатов, Скабелина Л.А. также отмечает формализм и стереотипный подход к решению профессиональных задач, что, в свою очередь, выражается в стремлении снизить ответственность за выполняемую работу [17]. Работа по делам одним и тех же категорий способствует тому, что у адвокатов вырабатываются однотипные приемы и методы защиты, блокирующие способность творчески реагировать на появление новых обстоятельств, пропадает индивидуальный подход к работе [18].
В своем исследовании, посвященном оценке качестве юридической помощи, Чашин А.Н. обращает внимание и на человеческий фактор, играющий немаловажное значение при выборе защитником позиции по делу. Так, автор отмечает, что чем активнее адвокат будет отстаивать интересы подзащитного, тем больше он испортит свой «имидж» в глазах судьи и прокурора, так как приобретет своеобразный ярлык жалобщика и «неудобного» адвоката. В дальнейшем, если подобная составляющая имиджа усилится, это может сказаться на судьбе последующих клиентов из числа привлекаемых к уголовной ответственности. В юридическом процессе человеческий фактор имеет не менее серьезную роль, чем требования законодательства. И если судья иногда мог пойти на уступки для «удобного» адвоката, то он может применить более болезненную санкцию в рамках установленных законом в отношении подсудимого, которого защищает «неудобный адвокат» [22:64]. Человеческий фактор может также проявляться и в личном отношении адвоката к принятому поручению. Так, Ревина И.В. отмечает, что невыпол-
нение соответствующих обязательств либо уклонение от исполнения принятого поручения широко распространено в уголовно-процессуальной деятельности. Это выражается зачастую в завуалированных формах отказа адвоката-защитника от выполнения профессиональных обязанностей ввиду сомнительности версии доверителя, руководствуясь моральными убеждениями либо вследствие бесперспективности данного дела, в частности, когда защитник умышленно демонстрирует низкую профессиональную квалификацию или провоцирует конфликт с доверителем, тем самым вынуждая последнего отказаться от его услуг, либо ставит в зависимость качество оказываемой юридической помощи от суммы гонорара [15].
Из всего сказанного можно сделать вывод, что в результате познания защитник определяет обстоятельства, имеющие юридическое значение, из которых будет вытекать позиция защитника по уголовному делу. Познавательная деятельность адвоката направлена на установление максимального количества таких обстоятельств. Полученная в процессе познавательной деятельности защитником информация позволяет формировать адвокату собственную позицию, независимо от содержания материалов уголовного дела.
Список литературы:
1. Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М.: Волтерс Клувер. 2006. - 592 с.
2. Аминов И.И. Юридическая психология: учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности (030501) «Юриспруденция» / И.И. Аминов. М.: ЮНИТИ-ДАНА. 2013. - 615 с.
3. Байбулатов А. М. Научный взгляд на новое направление в «Адвокатологии» // «Пробелы в российском законодательстве» №2 2014 г. с. 304-305
4. Бурданова В.С. Поиски истины в уголовном процессе. СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр Пресс». 2003. - 262 с.
5. Бурковская В.А., Маркина Е.А., Мельник В.В., Решетова Н.Ю. Уголовное преследование терроризма: Монография. М.: Юрайт. 2008. - 160 с.
6. Галоганов Е.А. Участие защитника в суде первой инстанции // Адвокатская практика. 2005. № 1.
7. Еникеев М.И. Юридическая психология: учебник / М.И. Еникеев. М.: Норма: иНфРА-М. 2013. - 512 с.
8. Колобашкина С.С. Особенности реализации защитительной позиции адвокатом в суде присяжных // Адвокатская практика. 2009. № 4.
9. Кудрявцев В.Л. Проблемы формирования и реализации позиции адвоката-защитника на судебном следствии // Адвокат. 2005. № 4.
10. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. М., 2004. - 351 с.
11. Львова Е.Ю. Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю. Львовой. М.: Юристъ. 2002. - 216 с.
12. Мартынчик Е.Г. Понятие, природа, сущность и значение адвокатского расследования // Адвокатская практика. 2011. № 6.
13. Просвиркин А.Н. Судебное доказывание как деятельность адвоката по обоснованию правовой позиции в арбитражном и гражданском процессе // Арбитражный и гражданский процесс. 2005. № 6 .
14. Ревина И.В. Категория долга и проблема профессионально-нравственной деформации личности адвоката // Юрист. 2012. № 23.
15. Романов В.В. Юридическая психология: учебник для бакалавров / В.В. Романов. - 5-е изд., перераб. и доп. М.: Издательство Юрайт; ИД Юрайт, 2012. - 533 с.
16. Скабелина Л.А. Проблемы профессиональной деформации личности адвоката // Адвокат. 2009. № 1.
133
Бизнес в законе
5’2014
17. Скабелина Л.А. Проблемы профессиональной деформации личности адвоката // Адвокатская практика. 2009. № 2.
18. Скабелина Л.А. Психологические аспекты адвокатской деятельности: монография. М.: Федеральная палата адвокатов. 2012. - 229 с.
19. Смирнов В.Н. Юридическая психология: учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» и «Психология» / В.Н. Смирнов. М.: ЮНИТИ-ДАНА. 2013. - 319 с.
20. Сорокотягин И.Н. Юридическая психология: учебник для вузов / И.Н. Сорокотягин, Д.А. Сорокотягина. - 3-е изд., пе-рераб. и доп. М.: Издательство Юрайт, 2014. - 461 с.
21. Ходилина М.В. Правовая позиция адвоката-защитника // Адвокатская практика. 2010. № 6.
22. Чашин А.Н. Стандарты качества юридических услуг / А.Н. Чашин. М.: Дело и Сервис. 2013. - 96 с.
Reference list:
1. Lawyer: skills of professional skills / Ed. L.A. Voskobitova,
1. N. Lukyanova, L.P. Mikhailova. M. Wolters Kluwer. 2006. -592 p.
2. Aminov I.I. Legal psychology: studies. manual for students studying for a degree (030501) "Law" / II Amines. Moscow: UN-ITY-DANA. 2013. - 615.
3. Baibulatov A.M. Scientific look at a new trend in "Advokatolo-gii" / / "Gaps in the Russian legislation» № February 2014 with. 304-305
4. Burdanova V.S. Search for truth in criminal proceedings. St. Petersburg.: Publisher Aslanova "Press Law Center." 2003. -262.
5. Burkovskaya V.A., Markina E.A., Miller V.V. Reshetova N.Y. Prosecution of terrorism: Monograph. M. Yurait. 2008. - 160.
6. Galoganov E.A. Participation of defense counsel in the trial court / / Law practice. 2005. № 1.
7. Enikeev M.I. Legal psychology: a textbook / MI Enikeev. M.: Norm: INFRA-M. 2013. - 512.
8. Kolobashkin S.S. Features of the implementation of defensive positions in a jury lawyer / / Law practice. 2009. № 4.
9. Kudryavtsev V.L. Problems of formation and implementation of position defense attorney in the judicial inquiry / / Lawyer. 2005. № 4.
10. Kucherena A.G. Advocacy: Textbook. Moscow, 2004. - 351 p.
11. Lvova E.J. Criminal defense: A Handbook for Lawyers / Ed. EJ Lions. M. Yurist. 2002. - 216.
12. Martynchik E.G. Concept, nature, essence and meaning advocates investigation / / Law practice. 2011. № 6.
13. Prosvirkin A.N. Activities as legal evidence to substantiate the attorney's legal position in the arbitration and civil procedure / / Arbitration and civil procedure. 2005. № 6.
14. Revina I.V. Category debt problem and professional-moral personality deformation lawyer / / Lawyer. 2012. № 23.
15. Romanov V. Legal psychology: a textbook for bachelor / V.V. Romanov. - 5th ed., Rev. and add. Moscow: Publishing Yurait; ID Yurait, 2012. - 533.
16. Skabelina L.A. Problems of professional deformation of the personality lawyer / / Lawyer. 2009. № 1.
17. Skabelina L.A. Problems of professional deformation of the personality lawyer / / Law practice. 2009. № 2.
18. Skabelina L.A. Psychological aspects of advocacy: monograph. Moscow: Federal Chamber of Lawyers. 2012. - 229 p.
19. Smirnov V.N. Legal psychology: studies. manual for students enrolled in the specialty "Jurisprudence" and "Psychology" / V.N. Smirnov. Moscow: UNITY-DANA. 2013. - 319.
20. Sorokotyagin I.N. Legal psychology: a textbook for high schools / I.N. Sorokotyagin D.A. Sorokotyagin. - 3rd ed., Rev. and add. Moscow: Publishing Yurait, 2014. - 461 p.
21. Hodilina M.V. Pleadings defense lawyer / / Law practice. 2010. № 6.
22. CHashin A.N. Standards of quality legal services / AN CHa-shin. M: Business and service. 2013. - 96.
134
