CC BY
38
LEGAL SCIENCES
CONCEPT, SIGNS AND SPECIFICS OF A MANDATORY OFFER Guruev D.K.1, Ilyasova U.N.2 (Russian Federation) Email: Guruev337@scientifictext.ru
1Guruev Jamal Kubzarovich - Candidate of Legal Sciences, Associate Professor, DEPARTMENT OF HISTORY OF STATE AND LAW; 2Ilyasova Ubaidat Nabigullaevna - master's Student, LAW INSTITUTE, FEDERAL STATE BUDGETARY EDUCATIONAL INSTITUTION OF HIGHER PROFESSIONAL EDUCATION DAGESTAN STATE UNIVERSITY, MAKHACHKALA
Abstract: the institution of a mandatory offer, which has existed for a long time in foreign and Russian legislation, on the one hand, restricts the rights of the acquirer of large blocks of shares, and on the other hand, protects the rights of minority shareholders in this way. The problems of applying the institution can be justified by its nature, the order of application and the unwillingness ofparticipants in civil transactions to obey the shackles of the law.
The relevance of this topic lies in the relative novelty of the provisions on the mandatory proposal, the need to investigate the changes made and identify the practical difficulties of its implementation.
Keywords: mandatory offer, public offer, signs of a mandatory offer, corporate control, specifics of a mandatory offer.
ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И СПЕЦИФИКА ОБЯЗАТЕЛЬНОГО
ПРЕДЛОЖЕНИЯ 1 2 Гуруев Д.К. , Ильясова У.Н. (Российская Федерация)
1Гуруев Джамал Кубзарович - кандидат юридических наук, доцент, кафедра истории государства и права; 2Ильясова Убайдат Набигуллаевна - магистрант, юридический институт, Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования Дагестанский государственный университет, г. Махачкала
Аннотация: институт обязательного предложения, существующий продолжительное время в зарубежном и российском законодательстве, с одной стороны, ограничивает права приобретателя крупных пакетов акций, а с другой - защищает таким образом права миноритарных акционеров. Проблемы применения института можно обосновать его природой, порядком применения и нежеланием участников гражданского оборота подчиняться оковам закона.
Актуальность данной темы заключается в относительной новизне положений об обязательном предложении, необходимости исследовать внесенные изменения и выявлении практических трудностей его реализации.
Ключевые слова: обязательное предложение, публичная оферта, признаки обязательного предложения, корпоративный контроль, специфика обязательного предложения.
УДК 349
Обязательное предложение - это публичная оферта, которая должна быть направлена лицом, приобретшим более 30 процентов общего количества обыкновенных акций и
привилегированных акций публичного общества, предоставляющих право голоса публичного общества, учитывая принадлежащие ему и его аффилированным лицам, в адрес других лиц, владеющих остальными акциями соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, о приобретении таких акций.
В отличие от добровольного предложения о выкупе акций, обязательное предложение направляется уже после приобретения соответствующего количества ценных бумаг. Правила об обязательном предложении распространяются и на ситуации с покупкой 75 и 90 процентов акций.
Исходя из этого, мы можем увидеть следующие признаки обязательного предложения:
1) публичность;
2) обеспеченность;
3) формальность;
4) направленность на защиту прав акционеров и держателей иных ценных бумаг.
Рассмотрим эти признаки подробнее. Само предложение направляется приобретшим такое
количество акций лицом в акционерное общество в качестве публичной оферты. Оно считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в публичное общество. Акцептантом может стать любое лицо, входящее в такое общество и являющееся обладателем подобных акций или иных ценных бумаг.
На обязанность прилагать банковскую гарантию указывал и Конституционный Суд РФ, который в своем определении от 06.07.2010 № 929-О-О сформулировал, что правила статьи 84.2 ФЗ «Об акционерных обществах» направлены на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) лишь в связи с приобретением такого количества акций, вне зависимости от других условий. Конституционный Суд, перечисляя возможные обстоятельства, выделяет в их числе наличие возможности приобретения банковской гарантии у приобретателя акций общества. Это вполне утверждает необходимость банковской гарантии как признак обязательного предложения.
Посвящая статьи 84.2-84.4 вышеназванного закона основным правилам, касающимся обязательного предложения, законодатель устанавливает, каким должны быть его содержание и порядок совершения, порядок действий органов управления и как совершить изменение его содержания. Обязательное предложение должно быть направлено в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или же когда это лицо узнало либо должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с аффилированными лицами владеет соответствующим количеством акций.
Последний признак, на наш взгляд, наиболее четко определяет специфику института обязательного предложения. Особенно важную роль применение правил главы XI. 1 названного федерального закона играет при осуществлении своего права на защиту интересов миноритарными акционерами. В связи с тем, что на практике достаточно часто обязательное предложение попросту не направляется (что противоправно), нарушаются права указанных акционеров и в итоге они не получают выгоды. Такая ситуация была рассмотрена в Арбитражном суде Иркутской области как в первой инстанции: и эта, и все последующие инстанции сошлись во мнении о необходимости возмещения убытков истцу, являвшемуся миноритарным акционером и принимавшим попытки к понуждению направления обязательного предложения. Соответственно, обязательное предложение является одновременно и средством защиты миноритарных акционеров в ситуации, связанной с возможностью перехода корпоративного контроля и смены стратегии всего общества, и, следовательно, возможностью пренебрежения их интересами.
Покупку более 30% голосующих акций еще называют поглощением и относят к существенным корпоративным действиям, наряду с совершением крупных сделок, листингом и делистингом акций общества, его реорганизацией и совершением крупных сделок и иных существенных сделок. Поэтому такую операцию также называют приобретением крупных пакетов акций. Специфика здесь в том, что такое поглощение действует как на интересы членов акционерного общества, так и на рынок в целом. Обязательное предложение - это
17
специфический механизм, дающий возможность совершить такое поглощение в рамках специальной процедуры, применимой к переходу прямого или косвенного (контролирующим лицам) контроля.
С.В. Гомцян пишет о достижении двух основных целей путем применения специального механизма приобретения крупных пакетов акций: стимулирование публичных поглощений и защиту прав и законных интересов миноритарных акционеров [1, с. 149]. В.А. Микрюков и Г.А. Микрюкова, напротив, высказали мнение, что таким образом законодатель противостоит участившимся корпоративным поглощениям, но защищает права миноритариев. Ученые подчеркивают зависимость эффективности управления обществом от законодательно установленных ограничений прав как миноритариев, так и владельцев большего количества голосующих акций. [2, с. 54 -59]. В отличие от иных механизмов, при регулировании института обязательного предложения законодатель возлагает императивную обязанность приобретшего акции лица. Кроме того, достоинства института определяются его спецификой и по отношению к добровольному предложению. Так, здесь можно выделить такие специфические моменты:
1) определение цены приобретаемых ценных бумаг;
2) императивность связывается с тем, приобрел ли направляющий акции (соответствующие ценные бумаги) или же имеет намерение их приобретения.
В целом, по итогам рассмотрения этого раздела мы пришли к следующим выводам:
1. В широком смысле институт обязательного предложения представляет собой правовой механизм приобретения крупных пакетов акций акционерного общества, в узком смысле - это публичная оферта, направляемая совершивим приобретение лицом более 30 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций публичного общества, предоставляющих право голоса публичного общества, учитывая принадлежащие ему и его аффилированным лицам, в адрес других лиц, владеющих остальными акциями соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, о приобретении таких акций, в течение 35 дней с момента внесения приходной записи на лицевом счете (счете депо), либо в течение этого же срока с того момента, когда лицо узнало или должно было узнать о владении указанным количеством акций самостоятельно или совместно с аффилированными с ним лицами.
2. Специфика института, на наш взгляд, выражается в, во-первых, возложении обязанности направить предложение на приобретателя (и, таким образом, ограничении его прав) с целью защиты более слабой стороны (миноритарных акционеров) и сохранения эффективности управления обществом, и во-вторых, законодательно установленного порядка определения цены акций, указываемой в обязательном предложении.
3. Предлагаем распространить правила приобретения крупных пакетов акций публичных акционерных обществ, предусмотренные в вышеуказанной главе, на акционеров, владеющих неголосующими привилегированными акциями публичного акционерного общества, а также на владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в неголосующие привилегированные акции публичного акционерного общества, с целью равной защиты их интересов.
Список литературы /References
1. Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ.
/ М. Волтерс Клувер, 2010. С. 149.
2. Микрюков В.А., Микрюкова Г.А. Ограничения прав акционеров методом доведения до
абсурда // Вестник Пермского университета. Юридические науки, 2008. № 2. С. 54, 59.
