CC BY
123
опекуны или попечители) по решению судьи, органа, должностного лица, рассматривающего дело об административном правонарушении, могут присутствовать при рассмотрении дела об административном правонарушении, совершенном несовершеннолетним (ст. 25.3 КоАП РФ). Цель такого присутствия состоит в обеспечении максимальной защиты прав и интересов несовершеннолетних.
Таким образом, несовершеннолетний, которому на праве собственности принадлежит жилое помещение, за свой счет несет обязанность по его содержанию, механизм исполнения которой регулируется действующим законодательством с учетом норм о дееспособности несовершеннолетних.
*
М.М. Выборноеа
ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ФАКТИЧЕСКОГО БРАКА РАЗНОПОЛЫХ ЛИЦ
Ключевые слова: фактические брачные отношения, фактический брак, сожительство, совместное ведение хозяйства, совместное проживание.
M.M. Vybornova. Notion and Signs of Opposite Sex's Persons De Facto Union
Now Russia does not recognize and protect by the rule of law de facto unions. De facto unions have some similarity with the registered marriage.
This article is about finding and study signs of de facto unions and formulation on this ground the notion "defacto union".
The experience of foreign states having recognized de facto unions has been studied in this article.
The first sign of a de facto union is opposite sex of a couple. The view of same sex of a couple has also analyzed in the article. The second sign of a de facto union is absence of the registration of the union in registry office. Then the sign of absence of another de facto union or registered marriage between the cohabitants has been studied.
The question of possibility the existence of a de facto union between the immediate relatives has been studied in the article. The answer on this question is been negative.
The most important signs of de facto unions are cohabitation and joint housekeeping. Certain length of a de facto union is also classified as the sign of de facto unions. Another sign of de facto unions must be mutual consent of the cohabitants constituting a union.
*Аспирант Московской государственной юридической академии имени О.Е. Кутафина. [[email protected]]
Зарегистрированный брак и брак фактический имеют много общего, но не тождественны друг другу1.
Вместе с тем охрана должна быть предоставлена не любым фактическим брачным отношениям, а лишь тем, которые будут удовлетворять определенным требованиям. Представляется возможным выделить следующие признаки фактического брака.
Первый признак фактического брака - разнополость этого союза. Такого взгляда придерживается большинство авторов2. В то же время существует и иное мнение, в соответствии с которым правовая охрана должна быть предоставлена также и однополым союзам. В поддержку данной точки зрения приводят следующий аргумент: запрет однополых браков является дискриминацией, нарушением конституционного принципа равноправия граждан (в соответствии со ст. 19 Конституции РФ)3. Кроме того, имеется опыт зарубежного законодательства. Так, во Франции (ст. 515-1, 515-8 ФГК), Швеции (Закон «О зарегистрированном партнерстве»), Бельгии (ст. 1475 ГК Бельгии) и ряде других развитых стран однополое сожительство признается и охраняется наравне с фактическим браком разнополых лиц. Представляется, в России правовое регулирование должно касаться отношений именно разнополых пар, поскольку российское общество не готово признать однополые союзы и предоставить им защиту. Права лиц с нетрадиционной сексуальной ориентацией почти не обсуждаются как широкой общественностью, так и правозащитным сообществом. По мнению отдельных авторов, либеральная направленность европейского правосознания по отношению к однополым парам может расцениваться как падение моральных устоев европейского общества4. В одном из определений Конституционного Суда РФ указано, что ни из Конституции РФ, ни из принятых на себя Российской Федерацией международно-правовых обязательств не вытекает обязанность государства по созданию условий для пропаганды, поддержки и признания союзов одного пола5.
1 См.: Босанац М. Внебрачная семья: пер. с хорватско-сербского под ред. Н.М. Ершовой. М., 1981. С. 49.
2 См., напр.: Советское семейное право / под ред. В.Ф. Маслова, А.А. Пушкина. Киев, 1981. С. 49; Шерстнева Н.С. Понятие, сущность и система принципов семейного права. М., 2006. С. 148; Кружалова Л.В., Морозова И.Г. Справочник юриста по семейному праву. СПб., 2007 // СПС «Консультант Плюс: комментарии законодательства»; Киминчижи Е.Н. Об имущественных отношениях сожительствующих лиц // Семейное и жилищное право. 2008. № 1 // СПС «Консультант Плюс: комментарии законодательства»; Мананкова Р.П. Пояснительная записка к концепции проекта нового Семейного кодекса Российской Федерации. Томск, 2008. С. 29; Румянцева Н.С. Имущественные права супругов в «гражданском» браке // Семейное и жилищное право. 2009. № 3. С. 22; Тарусина Н.Н. Брак по российскому семейному праву. М., 2010. С. 98-99.
3 См., напр.: Алексеев Н.А. Гей-брак. Семейный статус однополых пар в международном, национальном и местном праве. М., 2002. С. 368-369.
4 См.: Сивохина С.В. Понятие брака и условия его действительности в современном праве России и Франции: дис. ... канд. юрид. наук. Самара, 2006. С. 129.
5 Определение Конституционного Суда РФ от 16 ноября 2006 г. № 496-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Э. Мурзина на нарушение его конституционных прав п. 1 ст. 12 Семейного кодекса Российской Федерации» // СПС «Гарант».
Вторым признаком фактического брака является отсутствие его регистрации в органах ЗАГС. Опыт зарубежного законодательства показывает возможность специальной регистрации фактического брака, но в ином порядке и в иных органах, нежели те, которые регистрируют официальный брак, как это существует, например, в Бельгии (ст. 1476 ГК Бельгии), Испании (п. 1 ст. 1 Закона «О фактических союзах в мадридской автономии»), или заключения договора о совместной жизни между сожителями (Франция, ст. 515-1 ФГК).
Следующим признаком фактического брака можно назвать отсутствие у сожителей другого фактического или зарегистрированного брака. Если лицо, состоящее в зарегистрированном браке, не расторгая его, вступает в фактический брак, то последний государством признаваться не должен. И наоборот, лицо, состоящее в фактическом браке, вправе в любое время вступить в зарегистрированный брак, в том числе и с другим лицом. В данном случае фактический брак должен считаться прекратившимся. Если же лицо, состоящее в фактическом браке, вступает в другой фактический брак, то первый (фактический) брак также прекращает свое существование. Если же зарегистрированный или первый фактический брак существовал при возникновении фактических брачных отношений, но к моменту рассмотрения дела о признании фактического брака уже прекратился, фактические брачные отношения подлежат признанию, но срок их продолжительности следует исчислять не с момента их фактического начала, а со дня, когда прекращен предыдущий брак. Данный подход можно объяснить тем, что в России признается и охраняется только моногамный брак (ст. 14 СК РФ1), то есть союз одного мужчины и одной женщины.
В литературе встречается предложение признать и те союзы, которые не смогли превратиться в зарегистрированные браки вследствие того, что один из участников таких союзов был оставлен своим законным супругом при невозможности оформить развод, например в случае эмиграции2. Представляется, указанная невозможность оформления развода надуманна. Во-первых, брак может быть расторгнут по заявлению одного из супругов независимо от наличия общих несовершеннолетних детей в органах ЗАГС, если другой супруг признан судом безвестно отсутствующим. А во-вторых, брак может быть расторгнут в судебном порядке, если отсутствует согласие другого супруга или он уклоняется от расторжения брака в органах ЗАГС. Суд расторгает брак, если установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможны. А длительное отсутствие другого супруга в том же регионе, где проживает лицо, желающее расторгнуть брак, или пребывание его за пределами
1 Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 16.
2 См.: Слепакова А.В. Правоотношения собственности супругов. М., 2005. С. 416.
России говорит о том, что, скорее всего дальнейшая совместная жизнь супругов невозможна. Думается, суд, учитывая такие обстоятельства, расторгнет брак. Что же касается случаев, когда иностранный гражданин, состоящий в браке, зарегистрированном в иностранном государстве, желает вступить в фактический брак на территории России, то его брак также может быть расторгнут непосредственно в России по правилам законодательства Российской Федерации (ст. 160 СК РФ). Таким образом, фактический брак должен быть признан только в том случае, если зарегистрированный брак расторгнут. Вместе с тем представляется возможным признавать фактический брак, возникший до расторжения зарегистрированного брака, не с того момента, как расторжение брака будет зарегистрировано или решение суда вступит в законную силу, а с момента, когда произошел фактический развод, то есть с момента раздельного проживания зарегистрированных супругов при прекращении семейных отношений.
Следующим признаком фактического брака должно являться отсутствие между сожителями близкого родства. В литературе отмечается, что внебрачное супружество имеет место и в тех случаях, когда стороны не могут заключить законный брак, например, вследствие запрета браков между близкими род-ственниками1, такой подход недопустим. Интимные отношения родственников, брак между которыми запрещен, могут иметь место в действительности, но не должны охраняться законом, как потенциально опасные по медико-биологическим и морально-этическим соображениям. Как отмечается юристами, запрет кровосмешения обеспечивает однозначность социальных ролей внутри семьи, сам характер родственных отношений препятствует преобразованию их в супружеские2. Таким образом, не следует признавать фактическим браком отношения между родителями и детьми, бабушкой, дедушкой и внуками, полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами. Целесообразным (по тем же причинам) представляется также расширение круга лиц, с которыми недопустимо заключение фактического брака, путем распространения запрета на браки между дядей и племянницей, тетей и племянником. Такой запрет действует, например, во Франции (ст. 163 ФГК).
К близкому родству приравниваются отношения усыновителя и усыновленного, а следовательно, фактический брак, так же как и зарегистрированный брак, должен быть запрещен между данными лицами до тех пор, пока не будет отменено усыновление. Но если фактические брачные отношения возникли до отмены усыновления, которая позже была произведена, фактический брак мож-
1 См.: Гражданское право / под ред. А.П. Сергеева. В 3 т. Т. 3. М., 2010. С. 419 (автор главы - В.В. Грачев).
2 См.: Хадерка И. Вступление в брак. Правовые аспекты: пер. с чешского. М., 1980. С. 79; Чечот Д.М. Брак, семья, закон. Л., 1984. С. 15.
но было бы считать заключенным непосредственно с момента его возникновения, если это отвечало бы интересам фактических супругов.
Одним из важнейших признаков фактического брака является совместное проживание. Факт совместного проживания являлся доказательством наличия незарегистрированного брака по Кодексу законов о браке, семье и опеке 1926 г. (ст. 12). Такая позиция отражена в большинстве зарубежных нормативных актов (Закон Исландии «Об усыновлении»; ст. 3 Закона Исландии «Об аренде», ст. 515-8 ФГК, ст. 1 Закона Швеции «О сожительстве», вводная часть закона Южной Австралии «О фактических брачных отношениях» и др.). На современном этапе многие исследователи также указывают на необходимость совместного проживания фактических супругов1.
Отдельные авторы данный признак именуют совместной жизнью2. В то же время отмечается, что понятие совместная жизнь нельзя отождествлять с понятием совместное проживание. Совместная жизнь включает в себя факт совместного проживания, но это только один из ее элементов. Совместная жизнь может иметь место и при отсутствии совместного проживания. Совместная жизнь - это взаимная общность семейных интересов (духовных, хозяйственных, имущественных, относительно детей и пр.), взаимная потребность людей в постоянном общении друг с другом, потребность во взаимной заботе и уходе друг за другом3. Наличие сексуальных отношений не является самостоятельным признаком фактического брака. Исследователями указывается, что в фактическом браке могут состоять лица, не способные к сексуальной жизни вследствие возраста или заболевания. Но фактические супруги должны проживать все же именно как муж и жена, то есть их отношения с поведенческой стороны должны быть аналогичны отношениям супругов, состоящих в зарегистрированном браке4, они должны иметь намерение проживать вместе именно как муж и жена5.
Фактические супруги должны вести себя так, чтобы третьи лица воспринимали их именно как супругов, должны заботиться друг о друге, оказывать поддержку, быть духовно близкими друг другу людьми. Совместное проживание должно быть фактическим, то есть фактические супруги должны проживать в одном жилом помещении. Если же два лица зарегистрированы по одному адресу, но в действительности вместе не проживают, ни о каком совместном проживании не может быть и речи. В то же время отсутствие регистрации по
1 См., напр.: Куриленко О.Г. Регулирование брачного правоотношения по законодательству РФ: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 71; Гражданское право / под ред. А.П. Сергеева. Т. 3. С. 419; Тарусина Н.Н. Указ. соч. С. 149.
2 См.: Косарева И.А. Институт брака: сравнительно-правовое исследование. М., 2009. С. 140.
3 См.: Белякова А.М., Ворожейкин Е.М. Советское семейное право. М., 1974. С. 33-34 (автор главы - Е.М. Ворожейкин).
4 Гражданское право в 3-х т. Т. 3/ под ред. А. П. Сергеева. С. 419-420.
5 См.: Douglas G. An Introduction to Family. Oxford, 2004. P. 50.
одному адресу не может свидетельствовать об отсутствии совместного проживания, поскольку в соответствии с Законом РФ «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» регистрация или отсутствие таковой не могут служить основанием ограничения или условием реализации прав и свобод граждан. Отдельные авторы приводят примеры браков, где муж и жена, проживая в течение рабочей недели раздельно, проводят вместе выходные. Такая форма сожительства возможна и для фактического брака при условии регулярного совместного времяпрепровождения1. Думается такое положение вполне возможно, но при условии, что в выходные фактические супруги не просто совместно проводят время, а именно проживают по одному адресу и происходит это регулярно, а не время от времени. И все же указанный вариант представляется скорее исключением из общего правила, когда фактические супруги проживают совместно не только в выходные, но и каждый день. В связи с этим встает вопрос: не будет ли нарушением конституционного права на свободу передвижения и свободу выбора места пребывания и жительства признание фактического брака, важнейшим признаком которого является совместное проживание? Представляется, что само состояние в фактическом браке должно быть свободным. И если гражданин желает, чтобы его отношения с фактическим супругом имели правовые последствия, не желая при этом регистрировать брак (то есть у гражданина имеется свобода выбора), то соответственно он должен быть готов к тому, что закон может в определенной мере ограничить его право.
В случае же если совместное проживание прекратиться, то, очевидно, должен прекратиться и фактический брак. Хотя не все так однозначно. Например, фактические супруги могут раздельно проводить отпуск, могут быть направлены в длительную командировку, находиться на излечении в больнице, проходить обучение в другом городе и т.д. Прекратится ли в данном случае фактический брак? Думается, нет. Поскольку у фактических супругов в приведенном примере нет намерения прекращать фактический брак и совместное проживание не прекращается, а прерывается. Но возможно, если такой перерыв в совместном проживании при одновременном перерыве в совместном времяпрепровождении составляет более шести месяцев, следует все же говорить именно о прекращении фактического брака. Кроме того, перерыв в совместном проживании следует рассматривать как исключение, тогда как общим правилом должно быть постоянное совместное проживание.
Другим важным признаком фактического брака является совместное ведение хозяйства. Под ведением совместного хозяйства юристы понимают удов-
1 См.: Гражданское право / под ред. А.П. Сергеева. Т. 3. С. 419.
летворение повседневных бытовых потребностей путем приобретения продуктов питания, приготовления пищи, уборки помещения, стирки белья, покупки предметов домашнего обихода и обстановки, вещей личного пользования и т.д.1. Существует объяснение ведения совместного хозяйства как порядка пользования, владения и распоряжения имуществом совместно проживающих мужчины и женщины2. Как отмечается в литературе, ведение совместного хозяйства нельзя отождествлять с совместным бюджетом3, но ведение общего хозяйства свидетельствует о наличии совместного бюджета4. Совместный бюджет не означает, что фактические супруги объединяют все свои доходы и несут все расходы сообща, но предполагает, что та или иная часть их доходов тратится на домашние нужды. В целом можно сказать, что характерными чертами совместного ведения хозяйства является то, что данные действия носят характер повседневных, направлены на удовлетворение бытовых потребностей и на поддержание существования самого фактического брака и осуществляются в интересах обоих лиц и по взаимному согласию. Кроме того, ведение совместного хозяйства тесно связано с совместным проживанием.
Некоторые юристы предлагают заменить признаки совместного проживания и совместного ведения хозяйства единым признаком общность жизни5, который во многом схож с термином «совместная жизнь». Представляется, что такой подход возможен только в отношении зарегистрированного брака. В отношении же фактического брака желательно оставить оба признака как самостоятельные, поскольку совместная жизнь (общность жизни) может существовать и в отсутствие совместного проживания, что недопустимо для фактического брака.
Другим признаком фактического брака следует считать его добровольность. Воля на вступление и состояние в фактических брачных отношениях должна быть обоюдной и выражаться свободно и без принуждения. Конечно, при вступлении в фактические брачные отношения, в отличие от вступления в зарегистрированный брак, никто не проверяет взаимное согласие сторон, но тем не менее согласие предполагается. Если же будет установлено, что согласие отсутствовало, фактический брак не должен быть признан.
Следующим признаком фактического брака является определенная продолжительность фактических брачных отношений. Как известно, сожительство может продолжаться от нескольких дней до нескольких лет. Естественно признавать следует не любые фактические брачные отношения, а лишь те, которые
1 См.: Тарусина Н.Н.Указ. соч. С. 143.
2 См.: Дворецкий В.Р. Все о брачном договоре. М., 2008. С. 10.
3 См.: Куриленко О.Г. Указ. соч. С. 17.
4 См.: Мананкова Р.П. Указ. соч. С. 11.
5 См.: Там же. С. 11-12.
длятся довольно долго. Так, в литературе предлагается либо установить в законе срок, по прошествии которого фактический брак может быть признан, либо оставить этот вопрос на усмотрение суда1. Во многих странах, имеющих нормы, регулирующие фактические брачные отношения, (Бельгия, Нидерланды, Шотландия, некоторые штаты США, Украина, Франция) продолжительность фактического брака не установлена. Представляется, все же правильно будет установить срок, по истечении которого отношения могут признаваться фактическим браком, но с возможностью суда при наличии тех или иных заслуживающих внимания обстоятельств сократить его или наоборот увеличить. В литературе существуют различные мнения о продолжительности фактического брака: не менее одного года2, не менее двух лет3, не менее двух лет и не более пяти лет4, не менее трех лет. В Мадриде и Валенсии (Испания) продолжительность фактического брака должна составлять не менее 12 меся-цев5, в Каталонии и Арагоне (Испания), Британской Колумбии (Канада) - не менее двух лет6, в Провинции Манитоба (Канада) - не менее трех лет7, в Исландии - не менее пяти лет8. Тем не менее представляется установление минимального срока продолжительности фактических брачных отношений необходимо, а максимальной их срок устанавливать неправильно, поскольку фактический брак не заключается на какой-то определенный срок, он в принципе может быть определен как пожизненный союз. Думается, все же два года -достаточно оптимальный срок, чтобы стороны поняли, желают ли они в дальнейшем проживать совместно друг с другом и вести совместное хозяйство или нет.
Может ли считаться фактическим браком союз мужчины и женщины, отвечающий указанным выше требованиям, если у них нет детей? В литературе встречается мнение, в соответствии с которым праву небезразличны только те союзы, в результате которых появляются дети9. Представляется, отсутствие детей не должно влиять на признание союза мужчины и женщины фактическим браком. Никто не вправе осуждать бездетных супругов в зарегистрированном браке, закон не лишает их семейных и иных прав и обязанностей. Тем
1 См.: Тарусина Н.Н. Указ. соч. С. 156.
2 См.: Там же.
3 См.: Слепакова А.В. Правоотношения собственности супругов. М., 2005. С. 415.
4 См.: Слепакова А.В. Фактические брачные отношения и право собственности // Законодательство. 2001. № 10 // СПС «Гарант: комментарии».
5 П. 1 ст. 1 закона «О фактических союзах в мадридской автономии»; п. 1 ст. 1 закона Валенсии «О регулировании фактических союзов».
6 Ст. 1 закона Каталонии « О фактическом союзе»; ст. 3 закона Арагона «О стабильных союзах»; раздел 1 закона Британской Колумбии «О семейных связях».
7 Вводная часть закона провинции Манитоба «О поддержке семьи».
8 Закон Исландии «Об усыновлении».
9 Босанац М. Указ. соч. С. 11, 49-50.
не менее появление детей в фактическом браке ведет к возникновению новых прав и обязанностей по отношению к детям. Поэтому целесообразно было бы учитывать наличие детей при признании фактического брака: появление в семье ребенка можно было бы рассматривать как одно из оснований, которое ведет к сокращению двухлетнего срока продолжительности совместного проживания и ведения хозяйства, соблюдение которого по общему правилу было бы необходимо для признания фактического брака.
С учетом всего сказанного под фактическим браком можно понимать незарегистрированный в органах ЗАГС добровольный союз мужчины и женщины, длительно (не менее 2 лет) проживающих совместно и ведущих совместное хозяйство, характеризующийся наличием близких отношений, отсутствием близкого родства и другого фактического или зарегистрированного брака у фактических супругов. Правовые последствия из такого фактического брака возникнут после закрепления его признаков в законе.
