CC BY
304
ВЕСТН. МОСК. УН-ТА. СЕР. 11. ПРАВО. 2014. № 6
ПРОБЛЕМЫ ЧАСТНОГО ПРАВА
н.В. козлова, доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского права юридического факультета МГУ*
С.Ю. Филиппова, кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права юридического факультета МГУ**
понятие, признаки и Виды акционерных обществ в свете реформирования гк РФ1
С 1 сентября 2014 г. вступили в силу изменения главы 4 ГК РФ, затронувшие как общие положения о юридических лицах, так и нормы об отдельных видах организаций, в том числе акционерных обществах. Одновременно реформируется законодательство об акционерных обществах и рынке ценных бумаг. Новеллы законодательства нуждаются в анализе, осмыслении и прогнозировании их последствий с учетом сложившейся практики.
Ключевые слова: акционерное общество, акции, публичные и непубличные акционерные общества, договор о создании акционерного общества, решение об учреждении хозяйственного общества, устав акционерного общества, уставный капитал акционерного общества.
On 1 September 2014 entered into force changes in Chapter 4 of the Civil Code. They touched both the general provisions on the legal entities, and the rules on certain types of organizations, including joint-stock companies. At the same time amended the laws on joint-stock companies and the securities market. Thereby forming an updated legal regulation and creation of joint stock companies in the Russian Federation. Novels legislation need analysis, understanding and predicting their consequences with regard to the established practice.
Keywords: corporation, shares, public and non-public joint stock companies, the agreement on the establishment of the company, the decision to establish a business entity, articles of association, the share capital of the company.
Акционерное общество — одна из наиболее стабильных организационно-правовых форм юридического лица. Ученые полагают, что существенные черты акционерного общества оформились в Италии в
* kozlova@emkolaw.com
** filippovasy@yandex.ru
1 Статья подготовлена при информационной поддержке компаний «Гарант» и «Консультант Плюс». Нормативные правовые акты приводятся по состоянию на 15 ноября 2014 г.
начале XV в.2 В России эта форма получила легальное закрепление в манифесте императора Александра I от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий»3. Распространение акционерные общества получили в середине XIX столетия.
Понятие акционерного общества. На протяжении всего времени их существования законодатель по-разному определял понятие акционерного общества. В соответствии со ст. 2139 Свода законов гражданских Российской империи, компания на акциях составляется посредством соединения известного числа частных вкладов определенного и единообразного размера в один общий складочный капитал, которым и ограничивается круг ее действия и ответственности4. В процессе подготовки проекта Гражданского уложения было сформулировано определение акционерного товарищества как товарищества, которое учреждается под особою фирмою с основным капиталом, разделенным на определенное число равных долей (акций), по обязательствам которого отвечает только имущество товарищества, но не личное имущество участников (акционеров)5.
В силу известных причин Гражданское уложение не стало законом. Легальное определение акционерного общества было включено в ГК РСФСР 1922 г. Акционерным (или паевым) признавалось товарищество (общество), которое учреждается под особым наименованием или фирмою с основным капиталом, разделенным на определенное число равных частей (акций), и по обязательствам которого отвечает только имущество общества (ст. 322)6. Как в Проекте Гражданского уложения, так и в ГК РСФСР 1922 г. статьи об акционерных обществах располагались в разделе об обязательствах. Тем самым подчеркивалось, что акционерное общество исходит от товарищеских соединений. Вместе с тем впервые в отечественном законодательстве было определено, что акционерным является общество, хотя на данном этапе законодатель четко не разграничивал товарищества и общества.
После завершения в России сплошной национализации акционерные общества практически исчезли из гражданского оборота. Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных ре-
2 См.: Каминка А.И. Акционерные компании. Т. 1. Спб., 1902; ТарасовИ.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 84; и др.
3 Полное собрание законов Российской империи. Т. XXIX. 1806-1807 гг. Спб., 1830. С. 971-979.
4 Кодификация российского гражданского права: Свод законов гражданских Российской империи, Проект Гражданского уложения Российской империи, Гражданский кодекс РСФСР 1922 г., Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. Екатеринбург, 2003. С. 267.
5 Ст. 2248 Проекта Гражданского уложения // Там же. С. 557.
6 См.: Новицкая Т.Е. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года. М., 2002. С. 158.
спублик 1961 г.7, ГК РСФСР 1964 г. (ст. 24)8 не упоминали акционерные общества. Единичные акционерные общества, в том числе «Ингосстрах», «Внешэкономбанк», «Интурист», создавались фактически государством и оправдывались необходимостью исключить имущественную ответственность советского государства по обязательствам этих юридических лиц, имевших право выходить на внешний рынок.
С переходом к рыночной экономике акционерные общества вновь стали создаваться частными лицами в соответствии с Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденным постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 5909. В период приватизации в акционерные общества в массовом порядке преобразовывались государственные предприятия и объединения10.
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. признавали акционерным такое общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости, несущее ответственность по обязательствам только своим имуществом. Участники акционерного общества (акционеры) несут убытки, связанные с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 6 ст. 19)11. Впервые на уровне закона нормы об акционерных обществах были размещены в разделе о субъектах гражданского права, а не об обязательствах.
Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности»12 в качестве организационно-правовой формы предприятия выделял открытое акционерное общество (ст. 12), но отождествлял закрытое акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью (ст. 11).
В настоящее время правовой статус акционерных обществ определяется Гражданским кодексом РФ (ст. 96-104)13 и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»14.
7 Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик (утв. Верховным Советом СССР 8 декабря 1961 г.) // ВВС СССР. 1961. № 50. Ст. 525.
8 Ведомости ВС РСФСР. 1964. № 24. Ст. 406 (с послед. изм. и доп.).
9 СП СССР. 1990. № 15. Ст. 82. В настоящее время утратило силу.
10 Указ Президента РФ от 1 июля 1992 г. № 721 (ред. от 31.12.1992) «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» (вместе с «Положением о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа») // САПП РФ. 1992. № 1. Ст. 3; ВСНД и ВС РФ. 1992. № 28. Ст. 1657. Утратил силу.
11 Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. Верховным Советом СССР 31 мая 1991 г.) // ВВС СССР. 1991. № 26. Ст. 733. Утратил силу.
12 Ведомости ВС РСФСР. 1990. № 30. Ст. 418; Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. № 34. Ст. 1966; 1993. № 32. Ст. 1256; САПиП РФ. 1993. № 52. Ст. 5086. Утратил силу.
13 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301 (с послед. изм. и доп.)
14 СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1 (с послед. изм. и доп.) (далее — Закон об акционерных обществах).
Согласно ст. 96 ГК РФ, акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Несколько иное определение содержится в п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах: акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
Основные различия определений акционерного общества в ГК РФ и Законе об акционерных обществах состоят в следующем. Во-первых, положения ГК РФ отличаются большей конкретизацией, поскольку родовым для акционерного общества названо понятие хозяйственного общества. В Законе же об акционерных обществах указан более далекий род — коммерческая организация. Это связано с тем, что на момент разработки и принятия закона в 1995 г. разграничение хозяйственных товариществ и обществ не сформировалось. Во-вторых, в Законе речь идет об удостоверении акцией обязательственных прав акционера. Отсутствие такого положения в ГК РФ явилось итогом многолетней научной дискуссии о природе прав акционеров, результатом которой стало закрепление в ст. 2 ГК РФ корпоративных прав в качестве отдельного вида. В связи с этим в определение акционерного общества не включается указание на природу прав, удостоверенных акцией. Следует отметить, что впредь до приведения в соответствие с положениями ГК РФ, Закон об акционерных обществах применяются постольку, поскольку он не противоречит положениям ГК РФ15.
Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций16.
Приведенные законодательные положения позволяют выделить общие признаки акционерного общества.
Акционерное общество является юридическим лицом, а потому обладает всеми признаками юридического лица: организационным единством, имущественной обособленностью, способностью выступать в гражданском обороте от собственного имени, приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ). Указанные признаки формализуются в виде наличия у акционерного общества устава, органов управления, фирменного наименования.
Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав, который единогласно утверждается уч-
15 П. 4 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2014. № 19. Ст. 2304.
16 Ст. 96 ГК РФ; абз. 2 п. 1 ст. 2 Закона об акционерных обществах.
редителями (ст. 50.1, п. 3 ст. 98 ГК РФ) и представляет собой форму юридического бытия акционерного общества, способ фиксации его организационного единства. Устав акционерного общества должен предусматривать условия о фирменном наименовании общества, размере его уставного капитала, выпускаемых обществом акциях, их количестве и номинальной стоимости, правах акционеров, об органах управления, их компетенции, другие сведения, предусмотренные законом (ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК РФ, ст. 11 Закона об акционерных обществах).
Как и любое юридическое лицо, акционерное общество должно иметь фирменное наименование, наличие которого есть признак субъекта права. С помощью фирменного наименования юридическое лицо идентифицируется в гражданском обороте другими его участниками. Корпус фирмы общества должен включать указание на его организационную форму (акционерное общество). Добавление представляет собой наименование, под которым акционерное общество будет выступать в гражданском обороте. К наименованиям акционерных обществ, осуществляющих некоторые виды деятельности, предъявляются дополнительные требования, например, по включению в наименование указания на характер деятельности. Если акционерное общество относится к числу публичных, указание об этом должно включаться в его фирму (ст. 66.3 ГК РФ).
В прежнем российском законодательстве особые требования к фирме прямо указывались в определениях акционерного общества, чем подчеркивалось отличие акционерного общества от товариществ, которые являются объединениями лиц, а потому включают в свою фирму имена товарищей. Акционерное общество полностью обособлено от своих акционеров и имеет имя, отдельное от его участников.
В современном законодательстве необходимость специальных указаний на разделение имени акционерного общества и его акционеров не требуется, поскольку такие особенности фирменного наименования акционерного общества не являются уникальными. Напротив, включение имени товарища в наименование товарищества является скорее исключением из правила.
Акционерное общество подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом17.
Правоспособность общества возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении (п. 3 ст. 49 ГК РФ).
17 Ст. 51 ГК РФ; Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп., вступ. в силу с 30.09.2014).
Вторым признаком акционерного общества является признание его разновидностью корпоративной организации (ст. 65.1 ГК РФ).
Это означает, что его учредители (участники или акционеры) обладают правом участия в акционерном обществе и формируют его высший орган. По выражению Е.А. Суханова, акционерное общество является «классической корпорацией»18.
Закон допускает возможность создания акционерного общества одним лицом (п. 6 ст. 98 ГК РФ). Такие общества именуют «обществами одного лица». Законодатель признает потребность субъекта предпринимательской деятельности ограничить свою ответственность путем создания юридического лица. Для того чтобы не создавать специальную форму унитарного юридического лица с ограниченной ответственностью, закон дозволяет вести предпринимательскую деятельность в форме акционерного общества, созданного единственным участником. Создание акционерного общества одного лица другим хозяйственным обществом, состоящим из единственного участника, запрещается, если закон не содержит специального разрешения (п. 2 ст. 66 ГК РФ).
Определение природы «одночленных корпораций» вызывает дискуссии19. Из числа коммерческих организаций, отнесенных законом к корпоративному типу, только хозяйственные общества могут состоять из единственного участника. Исходя из признаков организации корпоративного типа (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ), представляется, что акционерное общество, имеющее единственного акционера, не является корпорацией20. Одночленное акционерное общество не является объединением ни лиц, ни капиталов, не имеет общего собрания в качестве высшего органа. Все решения в обществе принимаются единственным акционером. Такое акционерное общество, по существу, представляет собой унитарное юридическое лицо.
В едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) должна быть сделана запись о том, что акционерное общество имеет единственного акционера. Это важно для случаев применения процедуры «снятия корпоративной вуали», т.е. привлечения к ответственности единственного акционера по обязательствам акционерного общества, для определения специфики управления, совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
Создание акционерного общества осуществляется на основании договора, который заключается учредителями для осуществления совместной деятельности по созданию общества (ст. 98 ГК РФ). Договор
18 Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М., 2014. С. 81.
19 См., напр.: Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: научно-практическое издание. М, 2006. С. 458-466.
20 Филиппова С.Ю. Корпорация как способ организации предпринимательской деятельности // Российский судья. 2009. № 7. С. 7-12.
не является учредительным документом, не подлежит изменению в процессе деятельности общества.
Судебная практика обоснованно определяет природу этого договора как договора о совместной деятельности21. Договор о создании общества является консенсуальным, т.е. порождает права и обязанности с момента его заключения22. Он относится к группе многосторонних, организационных договоров и не может быть квалифицирован по критерию возмездности, поскольку предоставления сторон не являются встречными. Исполняя обязанности по созданию общества и оплате вкладов в уставный капитал, стороны объединяют свои усилия по наделению правоспособностью и имуществом иного лица, не являющегося участником этого договора. В связи с этим договор о создании общества имеет определенные признаки договора в пользу третьего лица. Особенностью этого договора является отсутствие данного третьего лица на момент заключения договора. Исполнение учредителями своих обязанностей отличается от исполнения обязанностей по договору в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Созданное общество не может отказаться принимать надлежащее исполнение (вклады учредителей). Более того, само общество должно предоставить учредителям собственные акции в обмен на полученное от них имущество, т.е. имеет некоторые обязанности из заключенного учредителями договора, что не вполне вписывается в конструкцию договора в пользу третьего лица.
Закон устанавливает обязательную письменную форму договора о создании акционерного общества путем составления единого документа. Вместе с тем нет указаний на недействительность договора, заключенного с нарушением формы. Государственная регистрация договора не требуется.
Существенными условиями этого договора являются: цель — создание акционерного общества; предмет — совместная деятельность по созданию юридического лица, который конкретизируется путем указания отдельных признаков создаваемого акционерного общества (размер уставного капитала общества, категории и типы выпускаемых акций и порядок их размещения); вклады учредителей и порядок их внесения; права и обязанности учредителей по созданию общества (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах).
21 П. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 (ред. от 16.05.2014) «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"» // Вестник ВАС РФ. 2004. № 1. Разъяснения по вопросам судебной практики применения законов и иных нормативных правовых актов арбитражными судами, данные Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ, сохраняют свою силу до принятия соответствующих решений Пленумом Верховного Суда РФ (п. 1 ст. 3 Федерального конституционного закона от 4 июня 2014 г. № 8-ФКЗ «О внесении изменений в Федеральный конституционный закон "Об арбитражных судах в Российской Федерации" и ст. 2 Федерального конституционного закона "О Верховном Суде Российской Федерации"» (СЗ РФ. 2014. № 23. Ст. 2921).
22 См.: Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005. С. 221.
Возникает вопрос о правовых последствиях отсутствия в договоре каких-либо условий, указанных в законе. Если к моменту обнаружения пороков содержания договора юридическое лицо уже создано, это означает, что существенные условия договора были согласованы в письменной и устной форме (ст. 432 ГК РФ). Таким образом, речь может идти о несоблюдении простой письменной формы договора. Следовательно, должны применяться общие правила о несоблюдении последствий простой письменной формы договора. В частности, наличие договора и его условия нельзя подтвердить путем свидетельских показаний, но можно установить с помощью письменных и других доказательств (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Если какое-либо существенное условие осталось несогласованным, то договор признается незаключенным. В итоге цель учредителей не достигнута: юридическое лицо не будет создано.
Недействительность договора о создании общества сама по себе не влияет на существование юридического лица. Нарушения, допущенные при создании юридического лица, могут являться основанием для его принудительной ликвидации в судебном порядке по требованию государственных органов (подп. 3 п. 1 ст. 61 ГК РФ).
Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации акционерного общества. Ответственность общества по обязательствам, возникшим до его регистрации, может наступить лишь в случае одобрения действий учредителей обществом в лице общего собрания акционеров (п. 2 ст. 98 ГК РФ). Установление данного правила связано с тем, что на момент подписания договора о создании акционерного общества учредитель еще не внес свое имущество в оплату уставного капитала, имущественный интерес учредителя не связан с успешностью деятельности общества. Право голоса на общем собрании акционеров приобретают только учредители, оплатившие акции. Требование одобрения обществом действий учредителей, совершенных ими в интересах общества до его регистрации, позволяет защитить интересы акционеров, которые участвовали в деятельности общества своим имуществом.
Согласно п. 4 ст. 98 ГК РФ, решение о создании акционерного общества может быть принято учредительным собранием, порядок проведения которого определяется Законом об акционерных обществах (п. 1 ст. 9).
Представляется, что решение учредительного собрания не является ни решением органа управления самого общества, ни решением собрания участников гражданско-правового сообщества (подп. 1 п. 1 ст. 1, гл. 9.1 ГК РФ).
Учредительное собрание не обладает признаками, свойственными органам акционерного общества (ст. 53 ГК РФ), поскольку на момент его принятия акционерное общество как юридическое лицо еще не существует.
Кроме того, к решениям учредительного собрания не применяются правила о решениях собраний (гл. 9.1 ГК РФ). Институт решения собраний участников гражданско-правового сообщества (подп. 1.1 п. 1 ст. 8, гл. 9.1 ГК РФ) призван обеспечить возможность совершения юридически значимых действий в отсутствие согласования воль всех участников, как это требуется при совершении сделки. Посредством решения собрания можно совершить юридически значимое действие даже в том случае, когда не все участники сообщества выражают волю на его совершение. Решение собрания есть результат волеизъявления большинства членов гражданско-правового сообщества, участвующих в собрании (путем голосования «за») при игнорировании волеизъявления меньшинства его участников (голосующих «против» или воздержавшихся от голосования). При этом учитывается волеизъявление каждого участника собрания, но допускается игнорирование возражений некоторого числа участников сообщества, в том числе не участвовавших в собрании, хотя имевших право и возможность участвовать, либо участвовавших, но проголосовавших против принятия решения. Такая возможность существует лишь в случаях, прямо предусмотренных законом, поскольку является исключением из общего принципа приобретения и осуществления прав и обязанностей своей волей и в своем интересе (п. 2 ст. 1 ГК РФ). Для решения об учреждении акционерного общества изъятия из общего правила «автономии воли» не установлено. Поскольку решение об учреждении акционерного общества должно быть принято единогласно, к такому решению не применяется понятие «кворум», отсутствует возможность совершения юридического акта большинством голосов участников собрания при наличии меньшинства участников сообщества, которые не участвовали в таком собрании или голосовали против принятия решения или воздержались. Напротив, закон требует, чтобы в процессе создания общества участвовали все учредители и все решения принимались ими единогласно, что характерно для сделок.
Думается, что учредительное собрание есть способ принятия учредителями решения о создании акционерного общества, а само решение является по природе сделкой его учредителей (подп. 1 п. 1 ст. 8, ст. 157 ГК РФ).
Третьим признаком акционерного общества является его характеристика в качестве объединения капиталов.
В отличие от полных товарищей и членов производственного кооператива, участники общества не принимают непосредственное участие в его деятельности. Личность участников, вложивших в общество свое имущество (капитал), не имеет существенного значения. Участие в акционерном обществе сводится в основном к предоставлению имущества для определенной цели. Как отмечается в литературе, для организации акционеров в целом безразлично, какими деловыми, мо-
ральными качествами обладает отдельный ее участник23. Акционерами могут быть любые субъекты гражданского права, которым закон не запрещает иметь акции. Так, хозяйственное партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций24. Казенные учреждения, имеющие статус государственных органов или органов местного самоуправления не вправе участвовать в акционерном обществе (п. 6 ст. 66 ГК РФ).
Объединение капиталов в акционерном обществе проявляется в наличии у него уставного капитала, который составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами25.
Термин «уставный капитал» был закреплен в п. 6 ст. 19 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Ранее в нормативных правовых актах использовался термин «основной капитал», «акционерный капитал». Использование термина «уставный капитал» позволяет отделить уставный капитал общества от складочного капитала товарищества. Как и складочный капитал товарищества, уставный капитал общества формируется при создании хозяйственного товарищества или общества. Оба капитала образуются за счет вкладов учредителей, формируют имущественную основу для деятельности товарищества и общества. Кроме того, указание на «уставный» характер капитала акционерного общества призвано отделить «реальное имущество» акционерного общества от его «номинального имущества», т.е. отраженных в уставе общества представлений о стоимости вкладов, внесенных учредителями в акционерное общество при его создании.
Различия понятий «имущество» и «уставный капитал» подчеркиваются в законе (ст. 66.1 ГК РФ). Правила п. 1 ст. 66.1 ГК РФ определяют состав вкладов, которые могут быть внесены в имущество хозяйственного общества. Между тем в п. 2 ст. 66.1 ГК РФ установлена возможность исключения законом или уставом общества отдельных видов имущества из состава возможных вкладов в уставный капитал хозяйственного общества.
Уставный капитал акционерных обществ, создаваемых после 1 сентября 2014 г., должен оплачиваться в порядке, установленном ст. 66.2 ГК РФ. Это означает, что учредители акционерного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества. Остальную часть уставного капитала они оплачивают в течение первого года деятельности общества. При этом в уставный капитал должны быть внесены денежные
23 См.: Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. М., 2005. С. 37.
24 П. 7 ст. 2 Федерального закона от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «О хозяйственных партнерствах» // СЗ РФ. 2011. № 49, ч. 5. Ст. 7058.
25 Ст. 66.2, 99 ГК РФ; ст. 25 Закона об акционерных обществах.
средства в сумме не ниже его минимального размера, установленного законом26.
Уставный капитал акционерного общества образуется только из акций, приобретенных акционерами. Если акции были выпущены, но не приобретены в ходе их публичного размещения, номинальная стоимость таких акций не включается в размер уставного капитала. При создании акционерного общества все его акции распределяются среди учредителей и в дальнейшем оплачиваются27. Если в срок, установленный договором о создании общества, его акции не будут оплачены, они переходят в распоряжение общества. Если в дальнейшем эти акции не будут перераспределены и оплачены, они погашаются при уменьшении уставного капитала.
Закон запрещает освобождать акционера от оплаты акций общества (п. 2 ст. 99 ГК РФ). Существует возможность зачета встречных однородных требований приобретателей акций, выпускаемых в процессе увеличения уставного капитала путем выпуска акций, размещаемых по закрытой подписке (п. 2 ст. 34 Закона об акционерных обществах). Путем предоставления акций кредиторам (акционерам) погашаются долги общества, что позволяет предупредить его банкротство.
В целях борьбы с так называемыми «мыльными пузырями» установлен запрет открытой подписки на акции до момента полной оплаты уставного капитала (п. 3 ст. 99 ГК РФ). Это означает, что учредители общества, планирующего публичное размещение акций, должны внести в полном объеме свои вклады в уставный капитал. Своевременная оплата акций является одним из доказательств «серьезности» намерений учредителей, способствует охране интересов потенциальных инвесторов — приобретателей акций в процессе открытой подписки.
Уставный капитал акционерного общества выполняет ряд функций, к которым относят: базовую, гарантийную, распределительную, имиджевую (репутационную)28.
Базовая функция уставного капитала состоит в том, что имущество, внесенное учредителями в оплату уставного капитала, будет использоваться в хозяйственной деятельности.
Гарантийная функция проявляется в определении уставным капиталом минимального размера имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Это особенно важно для кредиторов акционерных обществ, образованных с целью осуществления банковской и страховой деятельности. Поэтому для акционерных обществ, занимающихся такой деятельностью, закон устанавливает повышенные требования к размеру их уставного капитала и ограничивает виды
26 Филиппова С.Ю. Оплата уставного капитала при создании хозяйственного общества: новеллы правового регулирования // Хозяйство и право. 2015. № 1.
27 П. 1 ст. 25 Закона об акционерных обществах.
28 См.: Поваров Ю.С. Акционерное право России. М., 2013. С. 222-224.
вкладов, которые могут вноситься для его оплаты. Представляется, что в современных условиях минимальный размер уставного капитала следует повысить также для акционерных обществ, оказывающих туристические услуги, занимающихся перевозкой пассажиров транспортом общего пользования и пр. Вместе с тем чрезмерное расширение списка акционерных обществ, для которых установлены повышенные требования к размеру уставного капитала, негативно повлияет на инвестиционный климат.
Размер чистых активов общества должен соответствовать размеру его уставного капитала. Под чистыми активами понимается стоимость имущества акционерного общества по данным бухгалтерского учета за вычетом долгов акционерного общества. Первая проверка соответствия размера уставного капитала общества его чистым активам проводится по окончании второго финансового года, а далее — в течение всего времени существования общества, ежегодно, по окончании финансового года. Если стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, предусмотренный законом об акционерных обществах, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала либо зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации (п. 4 ст. 99 ГК РФ).
Увеличение стоимости активов акционерного общества может производиться путем внесения вкладов в имущество акционерного общества его акционерами. До изменения гл. 4 ГК РФ29 возможность внесения участниками вкладов в имущество, не связанных с увеличением уставного капитала, была предусмотрена только для обществ с ограниченной ответственностью30. Действующая редакция ГК РФ (ст. 66.1) предоставляет такую возможность для акционерного общества. Эта норма призвана охранять как интересы самого общества, так и его акционеров, кредиторов, работников, иных субъектов, поскольку позволяет сохранить общество в случае временных финансовых затруднений, предотвратить его банкротство.
Распределительная функция уставного капитала заключается в том, что количеством и стоимостью принадлежащих акционеру акций определяется объем его прав по отношению к обществу. Указание на равную номинальную стоимость акций, выпускаемых акционерным обществом, содержалось в законодательных определениях. В действу-
29 Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».
30 Ст. 27 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (ред. от 05.05.2014) «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп.).
ющем ГК РФ такого положения нет. При подготовке изменений в Закон об акционерных обществах планируется разрешить непубличному обществу размещать один или несколько типов обыкновенных акций с разной номинальной стоимостью (подп. «б» п. 15 ст. 131). Представляется, что это не приведет к ущемлению прав акционеров, а позволит создавать более гибкие механизмы управления, учитывающие заключенные акционерами корпоративные договоры (ст. 67.2 ГК РФ).
Имиджевая функция уставного капитала состоит в оценке окружающими репутации акционерного общества, в том числе исходя из размера его уставного капитала.
Размер уставного капитала не всегда напрямую связан с наличным имуществом общества. В процессе хозяйственной деятельности общества состав его имущества может меняться. Однако само по себе это не отражается на размере уставного капитала. Внесение изменений в устав общества в части увеличения или уменьшения размера уставного капитала требует совершения специальных процедур (ст. 100, 101 ГК РФ).
Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен путем увеличения либо количества акций, либо номинальной стоимости уже существующих акций32.
Способ увеличения уставного капитала выбирается в зависимости от цели, для достижения которой увеличивается уставный капитал. Для реализации базовой функции уставного капитала, т.е. использования имущества общества для осуществления его деятельности, увеличение уставного капитала должно сопровождаться оплатой акций. Это означает необходимость выпуска дополнительных акций, которые могут распределяться по открытой подписке (среди неопределенного круга лиц) или по закрытой подписке (среди заранее определенного круга лиц)33. Открытая подписка возможна только для публичных акционерных обществ. Поэтому до принятия решения о публичной подписке на дополнительные акции соответствующие изменения, касающиеся указания на публичность общества, должны быть внесены в ЕГРЮЛ, а также в устав акционерного общества (ст. 66.3 ГК РФ).
При необходимости перераспределить корпоративный контроль в акционерном обществе его уставный капитал может быть увеличен, например, путем предоставления кредитору общества определенного пакета акций в зачет встречного требования к обществу. В этом слу-
31 Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)». Подготовлен Минэкономразвития России.
Не внесен в ГД ФС РФ. Текст по состоянию на 01.09.2014 г.: Доступ из СПС «Кон-сультантПлюс».
32 П. 1 ст. 100 ГК РФ; ст. 28 Закона об акционерных обществах.
33 Ст. 39 Закона об акционерных обществах.
чае также выпускаются дополнительные акции, которые могут размещаться только по закрытой подписке.
С целью улучшения имиджа (репутации) и повышения инвестиционной привлекательности общества увеличение его уставного капитала может осуществляться путем увеличения номинальной стоимости всех акций за счет имущества самого общества в пределах разницы между чистыми активами и уставным капиталом общества. При этом акционеры не вносят никаких вкладов, количество акций остается неизменным, соотношение прав акционеров не меняется.
Закон разрешает (п. 3 ст. 100 ГК РФ) установление преимущественного права приобретения дополнительно выпускаемых акций или конвертируемых в акции ценных бумаг в случаях и в порядке, предусмотренных Законом об акционерных обществах. Указанное правило является исключением из общего запрета на установление преимущественных прав приобретения акций публичного общества. Преимущественное право может предоставляться: владельцам акций и владельцам ценных бумаг, конвертируемых в акции. Основания, случаи и порядок предоставления такого права определяются законом34 и не могут быть изменены ни уставом общества, ни корпоративным договором.
Для уменьшения уставного капитала должно быть уменьшено либо количество акций, либо их номинальная стоимость35. Количество акций может уменьшаться путем выкупа акций у акционеров и погашения этих акций либо путем погашения акций, оказавшихся у общества по основаниям, предусмотренным в законе. Таким способом могут погашаться перешедшие к обществу акции, неоплаченные учредителями, выкупленные у акционеров, реализовавших право требовать выкупа акций, и др.
Покупка обществом и погашение собственных акций не допускаются, кроме случаев, когда такая возможность предусмотрена уставом общества. Указанное ограничение призвано защитить права и законные интересы акционеров общества, его кредиторов, обеспечить стабильность имущественного положения общества. Данная норма корреспондирует правилу, согласно которому изменение состава акционеров не влияет на имущественную стабильность общества. Изменение происходит без участия общества: акционер, не желающий продолжать участие в акционерном обществе, не может «выйти» из общества, реализовав ему свои акции, а должен найти для этих акций иного приобретателя (п. 2 ст. 101 ГК РФ).
Уменьшение уставного капитала может негативно сказаться на реализации прав и законных интересов контрагентов общества. В связи с этим закон закрепляет право кредиторов быть уведомленными об
34 Ст. 39 Закона об акционерных обществах, ст. 40.
35 Там же. Ст. 101 ГК РФ.
уменьшении уставного капитала акционерного общества (абз. 2 п. 1 ст. 101 ГК РФ). Другие гарантии прав кредиторов общества в случае уменьшения его уставного капитала могут быть установлены Законом об акционерных обществах.
В настоящее время наметилась тенденция изменения прокреди-торского характера законодательства об акционерных обществах. При принятии решения об уменьшении уставного капитала кредиторы вправе потребовать лишь досрочного исполнения обязательства, и только если это невозможно — возмещения убытков и прекращения обязательства. Суд может отказать кредитору в удовлетворении его требования в двух случаях. Во-первых, если имеется иное обеспечение исполнения обязательства (например, договор содержит условие о поручительстве, банковской гарантии, залоге, неустойке и пр.). Во-вторых, если уменьшением уставного капитала не нарушаются права кредитора36.
4. Четвертым признаком является хозяйственный характер акционерного общества, что подчеркивается в новой редакции его законодательного определения (ст. 96 ГК РФ). В специальной литературе отмечается, что юридическое лицо является организационно-правовой формой ведения совместной хозяйственной деятельности несколькими лицами37. Закон прямо указывает, что юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, может быть создано, в частности, в организационно-правовой форме хозяйственного общества, в том числе акционерного общества (п. 2 ст. 50, п. 4 ст. 66 ГК РФ).
Организационно-правовая форма и коммерческий характер акционерного общества отражаются в его фирменном наименовании (п. 1, 4 ст. 54, п. 2 ст. 96 ГК РФ).
5. Пятым признаком акционерного общества, отличающим его от других видов юридических лиц, является выпуск акций.
Согласно закону, только акционерные общества могут выпускать акции. С помощью выпуска акций происходит так называемое «удвоение капитала»: учредители передают в собственность общества часть своего имущества, а взамен получают акции, которые также имеют стоимость и являются объектами гражданских прав. При этом имущество самого учредителя не умаляется, а лишь меняется по составу: вещи, денежные средства, исключительные права и иные объекты «меняются» на акции. Общество, которое до этого не обладало никаким имуществом, приобретает его от учредителя. Таким образом, способ приобретения имущества общества можно охарактеризовать как производный, а способ приобретения акций учредителем — первоначальный.
36 П. 3, 4 ст. 30 Закона об акционерных обществах.
37 См.: Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 240.
Акция является ценной бумагой (п. 2 ст. 142 ГК). Акция — это эмиссионная ценная бумага, которая закрепляет права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, участие в управлении акционерным обществом и часть имущества, остающегося после его ликвидации38. В соответствии с действующим законодательством все акции являются именными39 и выпускаются в бездокументарной форме40.
Новеллы, внесенные в ст. 128 и 142 ГК РФ, изменили правовой режим акций41. В «классическом» понимании акция представляет собой ценную бумагу, документ, который имеет режим вещи, принадлежит субъекту на вещном праве и предоставляет ему определенные права, зафиксированные в этой ценной бумаге42. Буквальное толкование норм ст. 128, п. 1 ст. 142 ГК РФ позволяет заключить, что в настоящее время акции более не признаются вещами, а рассматриваются как обязательственные и иные права, которые закреплены в решении об их выпуске или ином акте.
Представляется, что изменение правового режима права на акцию не повлияло на саму конструкцию ценной бумаги, обладатель которой независимо от природы права, которое он имеет на акцию, может приобретать права, предоставляемые этой акцией. М.М. Агарков отмечает, что владение ценной бумагой служит для легитимации держателя в качестве субъекта означенного в ней права в отношениях между ним и обязанным лицом, а также в отношении третьих лиц. По мнению автора, только тот, кто имеет «право на бумагу», может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления «права из бумаги». Право на бумагу и право из бумаги обычно имеют одну и ту же судь-бу43. Это означает, что субъектом прав, закрепленных акцией, является обладатель прав на эту акцию. Представляется, что для гражданских отношений не имеет значения, на каком именно праве принадлежит акция, каким образом осуществляется легитимация обладателя этого права. Важен сам факт легитимации, законность обладания, сохранение принципа: тот, кто имеет законное «право на бумагу», может осуществлять «права из бумаги».
Однако изменение правового режима акций имеет юридическое значение. В силу ст. 128 ГК РФ бездокументарные ценные бумаги,
38 Ст. 1 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996. Ст. 1918 (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2014) (далее — Закон о рынке ценных бумаг).
39 П. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах.
40 Ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг.
41 Федеральный закон от 2 июля 2013 г. № 142-ФЗ «О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2013. № 27. Ст. 3434.
42 См.: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1927; и др.
43 Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. М., 2012. Т. 1. С. 264.
безналичные денежные средства, животные относятся к иному имуществу. Анализ ст. 209 ГК РФ приводит к выводу о том, что объектом права собственности является имущество. Проблема признания права собственности или ограниченного вещного права на объекты, которые не являются вещами, широко обсуждается в научной литературе44. Если законом будет прямо установлено, что объектом вещного права являются только вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, как это планируется в Проекте изменений ГК, то квалификация акций в качестве объекта права собственности или иного вещного права лишится законодательной основы. Это существенно повлияет на правовой режим акций.
6. Шестым признаком акционерного общества можно считать цель деятельности общества — извлечение прибыли и ее распределение среди акционеров в виде дивидендов45. Будучи коммерческой организацией, акционерное общество вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Для осуществления отдельных видов деятельности могут быть установлены специальные требования (ст. 49, 50 ГК РФ).
Под дивидендом принято понимать часть чистой прибыли общества, распределяемой между акционерами. Решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров. В зависимости от категории и типа акции размер дивидендов может определяться либо в уставе общества (для привилегированных акций), либо решением общего собрания акционеров на основании рекомендации совета директоров (для обыкновенных акций). Дивиденды выплачиваются только при наличии у общества чистой прибыли (п. 3 ст. 102 ГК РФ), чем обеспечивается охрана интересов кредиторов и самого общества от необоснованной выдачи имущества акционерам в ущерб интересам общества.
Вместе с тем постановка правовой цели в виде получения и распределения прибыли (ст. 50 ГК РФ) не означает, что она будет фактически достигнута. Во-первых, деятельность акционерного общества может не приносить прибыль. Во-вторых, если деятельность приносит прибыль, совет директоров может не рекомендовать ее распределение среди акционеров в связи с необходимостью инвестиций в производ-
44 См.: Белов В.А. Объект субъективного гражданского права, объект гражданского правоотношения и объект гражданского оборота: содержание и соотношение понятий // Объекты гражданского оборота: Сб. ст. / Отв. ред. М.А. Рожкова. М., 2007. С. 6-77; Брагинский М.И. Гражданский кодекс и объекты права собственности // Журнал российского права. 1997. № 11. С. 77-83. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М., 1999. С. 284-295 (автор раздела — М.И. Брагинский); До-зорцев В.А. Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе // Гражданский кодекс России / Проблемы, теория и практики: Сб. памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 1998. С. 229-233; и др.
45 См.: ТарасовИ.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 417-425.
ство. Анализ статистики выплаты дивидендов публичных акционерных обществ показывает, что акционерные общества выбирают разные стратегии дивидендной политики:
1) регулярно выплачивают дивиденды по всем типам, видам, категориям акций;
2) регулярно выплачивают дивиденды по привилегированным акциям и периодически — по обыкновенным;
3) выплачивают дивиденды в зависимости от ситуации;
4) не выплачивают дивиденды никогда46.
Несмотря на фактическое недостижение цели извлечения прибыли, акционерное общество, не имеющее прибыли и не выплачивающее дивиденды акционерам, остается коммерческой организацией.
Закон устанавливает ограничения на принятие решения о выплате дивидендов. Общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды до полной оплаты всего уставного капитала. Этот запрет обусловлен необходимостью формирования уставного капитала и стимулирования акционеров к своевременному внесению вкладов в уставный капитал.
Запрет объявлять и выплачивать дивиденды, если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов, направлен на обеспечение прав и законных интересов кредиторов, рассчитывающих на наличие у общества определенного имущества.
7. Седьмым признаком акционерного общества является отсутствие ответственности акционеров по обязательствам общества, что делает его привлекательной формой осуществления предпринимательской деятельности. Максимальные потери, которые могут понести акционеры от участия в акционерном обществе, ограничиваются стоимостью акций, уже уплаченной акционерами.
Вместе с тем участие в акционерном обществе осуществляется на собственный риск акционеров. Если деятельность общества окажется убыточной, может уменьшиться рыночная стоимость акций, принадлежащих акционеру, который вследствие их продажи не получит ожидаемой маржи. В случае ликвидации общества, в том числе в связи с признанием его несостоятельным (банкротом), акция прекращается как объект гражданских прав. Получение дивидендов от участия в обществе также не гарантируется.
Закон устанавливает солидарную ответственность акционеров, не оплативших акции, перед кредиторами общества по его обязательствам в пределах неоплаченной части стоимости акций. Солидарный характер ответственности означает, что кредитор вправе предъявить требование как к самому обществу, так и к акционеру.
46 http://investfuture.ru/dividends/year/2012
Солидарная ответственность акционеров перед кредиторами прекращается при наступлении одного из следующих обстоятельств: 1) полной оплаты стоимости акций акционером; 2) истечения срока оплаты акций и перехода неоплаченных акций к акционерному обществу; 3) исполнения обязанности перед кредитором самим обществом или любым другим акционером, не оплатившим свои акции. В последнем случае акционер, исполнивший обязательство перед кредитором общества, приобретает право регрессного требования к остальным акционерам, не оплатившим акции, в размере, пропорциональном количеству неоплаченных акций, а также к самому обществу, перед которым они имели неисполненное обязательство по оплате акций. При этом такой акционер, исполнивший обязательство перед кредитором, вправе требовать зачета встречного однородного требования перед обществом и будет считаться оплатившим акции.
Отметим, что п. 4 ст. 66.2 ГК РФ устанавливает субсидиарную ответственность участников хозяйственного общества по обязательствам общества, возникшим до момента оплаты уставного капитала. В ст. 66.2 ГК РФ не указано, на какие хозяйственные общества распространяется эта норма, однако ее системное толкование в сопоставлении с абз. 1 п. 4 ст. 66.2 ГК РФ приводит к выводу, что на акционерные общества она не распространяется. Это связано с тем обстоятельством, что к моменту государственной регистрации общества как юридического лица его уставный капитал должен быть оплачен на 3/4 (абз. 1 п. 4 ст. 66.2 ГК РФ).
Виды акционерных обществ. С 1 сентября 2014 г. законом установлено деление акционерных обществ на публичные и непубличные общества.
Публичным признается акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются путем открытой подписки или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ). Правила о публичных обществах также применяются к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержит указание на то, что общество является публичным. Акционерное общество, которое не отвечает этим признакам, признается непубличным.
Таким образом, установлены два основания применения правил о публичных обществах к деятельности акционерного общества.
Во-первых, акционерное общество, отвечающее критериям, установленным в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ. Они обязаны включить указание о своем публичном характере в устав и фирменное наименование и внести соответствующие сведения в ЕГРЮЛ.
Во-вторых, акционерное общество, не отвечающее критериям, указанным в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, но включившее в свой устав и фирменное наименование указание на то, что общество является публичным.
Правовые последствия внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащим указание на то, что обще-
ство является публичным, установлены в абз. 3 п. 1 и п. 2 ст. 97 ГК РФ. Одним из таких последствий является приобретение права публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Такое право возникает у акционерного общества со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о его фирменном наименовании, содержащем указание на публичный характер общества. Другим последствием является приобретение непубличным акционерным обществом статуса публичного общества несмотря на несоответствие критериям, установленным п. 1 ст. 66.3 ГК РФ. Внесение в ЕГРЮЛ сведений о публичном характере акционерного общества призвано информировать контрагентов акционерного общества, приобретателей акций и иных заинтересованных лиц об особенностях правового статуса такого общества и потенциальной возможности свободного обращения его акций. Закон не требует вносить иные изменения в устав акционерного общества, принявшего решение о публичном размещении и обращении акций, помимо указания на его публичность. В соответствии с п. 2 ст. 97 ГК РФ с момента приобретения статуса публичного акционерного общества те положения устава и внутренних документов акционерного общества, которые не соответствуют установленным в законе требованиям к публичным обществам, становятся недействительными. Применение данного правила на практике может вызвать затруднения, так как при обращении в ЕГРЮЛ и к уставу такого общества участникам гражданского оборота придется самим анализировать содержание устава. Они вынуждены будут оценивать положения устава на предмет их соответствия нормам закона об акционерных обществах и рынке ценных бумаг, самостоятельно выявлять действующие и недействующие положения устава общества. Представляется, что возложение на субъектов правовых отношений обязанности оценивать с юридической точки зрения положения уставов общества неоправданно. Во-первых, далеко не все субъекты облают для этого необходимой квалификацией. Во-вторых, обоснованные сомнения в законности устава общества подрывают доверие к самому обществу, дестабилизируют гражданский оборот.
В публичном акционерном обществе обязательно формирование коллегиального органа управления с числом членов не менее пяти. К числу коллегиальных органов может быть отнесен наблюдательный совет, совет директоров, правление. Какой именно орган будет образован у публичного акционерного общества, какова его компетенция — определяется уставом публичного общества. Практика корпоративного управления, а также правила, установленные фондовыми биржами для листинга акций, содержат требование к наличию и составу наблюдательного совета публичного акционерного общества (совета директоров).
Порядок формирования такого органа управления публичного акционерного общества определяется уставом. Он может быть сформирован по решению общего собрания акционеров, принятому кумулятивным или обыкновенным голосованием. Члены этого органа могут назначаться, могут включаться при соответствии определенным критериям (по возрасту, должности) и др.
В соответствии с п. 4 ст. 97 ГК РФ ведение реестра акционеров публичного общества, исполнение функций его счетной комиссии осуществляются независимой организацией, которая должна иметь соответствующую лицензию. Представляется, что данная норма дублирует норму п. 2 ст. 149 ГК РФ. Соответственно реестр акционеров как публичного, так и непубличного акционерного общества должен вестись специализированным реестродержателем (ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг).
В п. 5 ст. 97 ГК РФ установлен запрет на ограничение количества акций, принадлежащих акционеру, их суммарной номинальной стоимости и максимального числа голосов одного акционера. Публичный характер размещения акций предполагает их свободный оборот, с этим связан запрет на установление преимущественного права покупки акций, а также на получение согласия для отчуждения акций.
Допускается установление ограничений количества акций, их суммарной номинальной стоимости или числа голосов, принадлежащих одному акционеру непубличного общества (п. 5 ст. 99 ГК РФ). Целью ограничения количества акций, их суммарной номинальной стоимости или числа голосов одного акционера является предотвращение корпоративных конфликтов, охрана интересов миноритариев, повышение инвестиционной привлекательности.
Устав публичного общества не может расширять компетенцию общего собрания акционеров в сравнении с тем, как она определена законом. Степень императивности в регулировании деятельности публичного общества максимальна среди всех коммерческих корпораций.
Для непубличных обществ установлена значительно большая свобода усмотрения субъектов при формировании содержания их уставов, в чем находят отражение принципы дозволительности и свободы договора47.
Правовое положение общества и его акционеров определяется не только ГК РФ, Законом об акционерных обществах, но также иными федеральными законами. Так, особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий. Специфика
47 О принципах гражданского права см.: Кузнецова О.А. Принципы гражданского права: современное состояние вопроса // Власть закона. 2011. № 4. С. 87-94.
статуса кредитных организаций, созданных в организационно-правовой форме акционерного общества, права и обязанности их акционеров определяются законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (п. 3 ст. 96 ГК РФ). Законом могут устанавливаться особенности правового положения акционерных обществ в сферах инвестиционной и страховой деятельности, по негосударственному пенсионному обеспечению, в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, специализированных обществ. К закрытым акционерным обществам (ЗАО) применяются нормы ГК РФ об акционерных обществах впредь до первого изменения уставов ЗАО48.
Таким образом, можно обнаружить преемственность в правовом регулировании создания и деятельности акционерных обществ на всем протяжении развития отечественного законодательства. Ключевые признаки акционерного общества — признание его корпорацией, объединением капиталов, разделение уставного капитала на акции, установление прав и обязанностей акционеров при отсутствии их ответственности по обязательствам общества — нашли отражение в законе и практике акционирования.
Список литературы
1. Аболонин Г.О. Производные иски // Арбитражный и гражданский процесс. 2014. № 3.
2. Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. М., 2012.
Т. 1.
3. Белов В.А. Объект субъективного гражданского права, объект гражданского правоотношения и объект гражданского оборота: содержание и соотношение понятий // Объекты гражданского оборота: Сб. ст. / Отв. ред. М.А. Рож-кова. М., 2007.
4. Брагинский М.И. Гражданский кодекс и объекты права собственности // Журнал российского права. 1997. № 11.
5. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. М., 1999.
6. Григорьева Т.А., Кулахметов Ш.Б. Косвенный иск как процессуальное средство защиты права акционеров на дивиденды // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. № 7.
7. Дозорцев В.А. Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе // Гражданский кодекс России / Проблемы, теория и практики: Сб. памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 1998.
8. Каминка А.И. Акционерные компании. Т. 1. Спб., 1902.
9. Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. М., 2005.
48 П. 9 ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // СЗ РФ. 2014. № 19. Ст. 2304.
10. Козлова Н.В., Филиппова С.Ю. Гражданско-правовые способы защиты прав акционеров в свете реформирования гражданского законодательства // Законодательство. 2013. № 2.
11. Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958.
12. Кузнецова О.А. Принципы гражданского права: современное состояние вопроса // Власть закона. 2011. № 4.
13. Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997.
14. Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. М., 2005.
15. Ломакин Д.В. Право акционера на информацию как неимущественное право // Законодательство. 2013. № 1.
16. Ломакин Д.В. Право требования выкупа акций: понятие и порядок осуществления // Гражданское право. 2013. № 1.
17. Поваров Ю.С. Акционерное право России. М., 2013.
18. Суханов Е.А. Американские корпорации в российском праве (о новой редакции гл. 4 ГК РФ) // Вестник гражданского права. 2014. № 5.
19. Суханов Е.А. Комментарий к ст. 651-653 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ) // Вестник гражданского права. 2014. № 3.
20. Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М., 2014.
21. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.
22. Филиппова С.Ю. Выход и исключение контролирующего участника из общества с ограниченной ответственностью // Акционерное общество. Вопросы корпоративного управления. 2014. № 1.
23. Филиппова С.Ю. Внутренние правоотношения в хозяйственном обществе: Дис. ... канд. юрид. наук. Томск, 2001.
24. Филиппова С.Ю. Исключение акционера из непубличного акционерного общества: комментарий новелл Гражданского кодекса РФ // Хозяйство и право. 2014. № 7.
25. Филиппова С.Ю. Корпорация как способ организации предпринимательской деятельности // Российский судья. 2009. № 7.
26. Филиппова С.Ю. Оплата уставного капитала при создании хозяйственного общества: новеллы правового регулирования // Хозяйство и право. 2015. № 1.
27. Шиткина И. С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: научно-практическое издание. М., 2006.
