CC BY
41
КОЛОНКА ЮРИСТА
Поговорим об отпуске.
Д.М. Мустафина-Бредихина
Нормативная база
1. Трудовой кодекс РФ.
2. Приказ Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 № 624н «Об утверждении Порядка выдачи листков нетрудоспособности».
3. «Правила об очередных и дополнительных отпусках» (утв. НКТ СССР 30.04.1930 № 169).
4. Письмо Роструда от 04.03.2013 № 164-6-1 «О вопросах, связанных с применением норм трудового законодательства о служебных командировках, а также о выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении работника».
Для любого работающего человека вопрос отпуска всегда является животрепещущим, так как неясность расчета и предоставления отпуска (даже оплачиваемого) всегда вызывает беспокойство, правильно ли он будет предоставлен и имеются ли у работника права на дополнительный отпуск.
Все отпуска, предоставляемые в Российской Федерации, можно условно разделить на несколько групп.
Ежегодный оплачиваемый отпуск
Основная группа - ежегодные основные оплачиваемые отпуска, предоставляемые всем работающим по трудовому договору гражданам.
По общему правилу продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска составляет 28 календарных дней. На этот период за работником сохраняются средний заработок и место работы. Также по общему правилу право на ежегодный оплачиваемый отпуск возникает у работника по истечении 6 мес непрерывной работы у данного работодателя. Безусловно, работодатель может пойти навстречу и предоставить отпуск раньше, однако есть отдельные категории работников, которых работодатель обязан отпустить до истечения 6 мес.
Такими работниками являются:
■ женщины (непосредственно до или после отпуска по беременности и родам);
■ работники в возрасте до 18 лет;
■ работники, усыновившие ребенка (детей) в возрасте до 3 мес;
■ муж в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам;
■ совместители (даже если на работе по совместительству работник не отработал еще 6 мес, ему обязаны предоставить отпуск авансом).
Отпуск за второй и последующий годы предоставляется работникам в соответствии с графиком отпусков, который должен быть утвержден работодателем не позднее чем за 2 нед до наступления календарного года. Если в организации есть профсоюз, то и он должен утвердить указанный график отпусков. В соответствии со ст. 123 Трудового
кодекса РФ работники должны быть ознакомлены с датой своего отпуска не позднее чем за 2 нед до его начала, однако на практике это правило соблюдается довольно редко. Хотя работникам будет полезно знать, что если работодатель не предупредил его в письменном виде о том, что ему пора в отпуск, или предупредил позднее, чем за 2 нед до его начала, или не произвел своевременную оплату отпуска, то работник вправе потребовать в письменном виде переноса отпуска на другой, согласованный с ним, срок, и работодатель не вправе ему в этом отказать.
Отпуск должен быть в обязательном порядке оформлен приказом, с которым работники должны быть ознакомлены. На практике бывали случаи, когда нечистоплотные работодатели пользовались невнимательностью работников и не ознакомляли их с приказом о предоставлении отпуска, а затем пытались уволить за прогул.
Трудовое законодательство утвердило довольно обширный перечень работников, которым отпуск может быть предоставлен в любое удобное для них время, независимо от желания работодателя. Такими категориями являются:
■ один из родителей (опекун, попечитель, приемный родитель), воспитывающий ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет (новелла 2015 г.);
■ работники в возрасте до 18 лет (удлиненный отпуск продолжительностью 31 календарный день);
■ ветераны боевых действий;
■ лица, награжденные знаком «Почетный донор России»;
■ граждане, подвергшиеся радиации вследствие Чернобыльской катастрофы;
■ лица, работающие по совместительству.
Исчисление времени, дающего работнику право на ежегодный оплачиваемый отпуск, осуществляется по следующим периодам:
1) время фактической работы;
2) время, когда работник не работал, но за ним сохранялось место работы (например, учеба, нахождение в отпуске, командировки, нерабочие праздничные дни, выходные дни, другие предоставленные работнику дни отдыха);
3) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
4) период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;
5) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.
В то же время в стаж не включаются:
1) время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы;
2) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста. Таким образом, женщине, вышедшей после отпуска по уходу за ребенком, придется отработать определенное время, чтобы иметь право на оплачиваемый отпуск.
Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск
Второй большой группой отпусков являются ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска. Трудовым законодательством предусмотрены несколько видов дополнительных оплачиваемых отпусков:
■ за работу в условиях ненормированного рабочего дня;
■ за работу в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;
■ за работу во вредных условиях труда.
Отпуск за работу в условиях ненормированного рабочего дня
Формально законодательством не запрещено устанавливать медицинским работникам режим ненормированного рабочего дня, хотя некоторые юристы придерживаются противоположного мнения, ввиду того что многие медицинские работники работают во вредных условиях труда. Тем не менее не все проверяющие отмечают установление ненормированного рабочего дня как нарушение трудового законодательства. Однако это не означает, что работодатель может привлекать работника к дополнительной работе в любое время. Необходимо помнить, что ненормированный рабочий день (по ст. 101 Трудового кодекса РФ) - это особый режим работы, при котором отдельные работники (а не все сотрудники организации!) могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Режим ненормированного рабочего дня должен быть закреплен в трудовом договоре работника и в локальном нормативном акте организации (в виде перечня должностей и профессий, по которым установлен ненормированный рабочий день). Кроме того, за работу в условиях ненормированного рабочего дня работнику положен дополнительный оплачиваемый отпуск не менее трех календарных дней. Точное количество дней отпуска должно быть установлено в локальном нормативном акте организации.
Отпуск за работу в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях
Для работников, осуществляющих свою профессиональную деятельность в особых климатических зонах РФ, установлены достаточно четкие условия предоставления дополнительного оплачиваемого отпуска. Вспомним основные цифры:
■ отпуск за работу в районах Крайнего Севера - 24 календарных дня;
■ отпуск за работу в приравненных местностях - 16 календарных дней;
■ отпуск за работу в остальных районах Севера, где установлены районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате, - 8 календарных дней.
Отпуск за работу во вредных условиях труда
Отпуск за работу во вредных условиях труда предоставляется всем работникам, которым по результатам специальной оценки условий труда установлена вредность II, III или IV степени. Минимальная продолжительность отпуска за вредные условия труда - 7 календарных дней, однако работодатель с учетом отраслевых соглашений или собственного решения может установить более продолжительный отпуск за вредность.
Необходимо отметить, что в настоящее время большая часть нормативных актов, долгое время регулировавших продолжительность дополнительных отпусков, отменена. К таким актам, в частности, относятся: постановление Правительства РФ от 20.11.2008 № 870 «Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда», а также постановление Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 № 298/П-22 «Об утверждении Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день». В то же время позиция правоприменителей по постановлению 1974 г. далеко не однозначна, и в случае возникновения спорных ситуаций многие организации, проводящие специальную оценку условий труда, продолжают на него ссылаться, хотя приоритет остается за положениями Трудового кодекса РФ.
Достаточно долгое время отпуск за работу во вредных условиях труда предоставлялся без особого внимания к ст. 121 Трудового кодекса РФ, где указано, что ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется только за фактически отработанное во вредных условиях труда время. Однако эксперты, проводящие специальную оценку условий труда, настоятельно рекомендуют вести строгий учет рабочего времени (для этого есть табель учета рабочего времени, который заполняется ежемесячно) и предоставлять дополнительный отпуск только за время работы
Д.М. Мустафина-Бредихина ПОГОВОРИМ ОБ ОТПУСКЕ...
Самостоятельно можно рассчитать свой дополнительный отпуск по следующей схеме:
Продолжительность Продолжительность отпуска за 1 год (например, 7 календарных дней, 12 мес х Количество полных месяцев во вредных условиях
отпуска это устанавливается специальной оценкой условий труда)
Количество полных месяцев во вредных условиях труда также несложно рассчитать:
Количество полных месяцев во вредных условиях труда
Общее количество дней в году во вредных условиях (отражаются в табеле учета рабочего времени ежемесячно)
Количество рабочих дней в году (рассчитываются ежегодно и отражаются в производственном
календаре, который доступен _в открытых источниках)_
12 мес
во вредных условиях труда. Работодатель вправе исключить из времени учета учебу, периоды нетрудоспособности, отпуска и другие периоды отсутствия на рабочем месте.
Поскольку числа чаще всего получаются нецелыми, округление производится по правилам арифметики до целых чисел.
А можно не ходить в отпуск?
В соответствии с Трудовым кодексом РФ, если уход работника в отпуск может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, то допускается с согласия работника перенести отпуск на следующий рабочий год. При этом использовать его надо в течение 12 мес после окончания того рабочего года, за который он был предоставлен. Однако необходимо помнить, что работникам, занятым на работах с вредными условиями труда (к которым относится большая часть медицинских работников), запрещается не предоставлять ежегодный оплачиваемый отпуск, поэтому данная категория работников должна отдыхать каждый год.
Какова минимальная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска? И можно ли отозвать работника из отпуска?
Хотя бы одна из частей отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Остальные части отпуска работник может разделять по своему усмотрению или присоединить к следующему отпуску. Однако и тут законодатель защищает работников, занятых на работах с вредными условиями труда: их (как и беременных, а также работников до 18 лет) отзывать из отпуска запрещено.
Если работник заболел в отпуске...
В случае если вы заболели, находясь в отпуске и можете предоставить листок нетрудоспособности, то работодатель обязан либо продлить отпуск на число дней нетрудоспособности, либо перенести отпуск на другое время (по заявлению работника и согласованию с работодателем). Однако если листок нетрудоспособности был выдан в связи с уходом за больным членом семьи, то в этом случае ни продление отпуска, ни его перенесение на другой период не происходит (пп. 40 и 41 приказа Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 № 624н). Если же работник продолжает уход за
больным членом семьи после окончания отпуска, то листок нетрудоспособности выдается со дня, когда работник должен был приступить к работе.
Компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении
По общему правилу при увольнении (например, по собственному желанию) работнику положена компенсация за все неиспользованные на момент увольнения дни отпуска. Однако из этого общего правила бывают исключения. Рассмотрим наиболее типичные ситуации.
Работник взял отпуск «авансом», будет ли удержана из его заработка сумма отпускных?
Да, излишне уплаченная сумма будет обязательно удержана, это право работодателя. Если же суммы, начисленной ко дню увольнения, не хватает для покрытия излишне полученных отпускных, то в этом случае работодатель может предложить работнику внести денежные средства в кассу работодателя, а если он откажется, то действовать через суд. При этом у работодателя есть всего 1 мес, чтобы принять решение. На деле работодатель редко обращается в суд, поскольку, как правило, речь идет о не очень значительных суммах. Поэтому работодатели в последнее время стремятся не предоставлять отпуска «авансом», мотивируя это «производственной необходимостью».
Работник увольняется не по собственному желанию
Есть ряд оснований для увольнения, при которых удержания из заработной платы работника производиться не будут. К таким основаниям относятся увольнения:
■ в случае отказа работника от перевода на другую работу в соответствии с медицинским заключением;
■ в связи с ликвидацией организации;
■ при сокращении численности или штата;
■ в связи со сменой собственника имущества (для руководителей, их заместителей и главных бухгалтеров);
■ при призыве на военную службу;
■ при восстановлении другого работника, ранее занимавшего должность, по решению суда или инспекции труда;
■ при признании работника полностью неспособным к труду в соответствии с медицинским заключением;
■ в связи со смертью работника;
■ при наступлении чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), при признании таких обстоятельств федеральными органами исполнительной власти или органами исполнительной власти субъекта РФ.
Во всех вышеуказанных случаях работодатель не производит удержания за отпуск, предоставленный «авансом». Это закреплено в Трудовом кодексе РФ и не может быть оспорено ни при каких обстоятельствах.
Несмотря на верховенство Трудового кодекса РФ над всеми ранее принятыми нормативными актами СССР, на практике продолжают действие (частично) «Правила об очередных и дополнительных отпусках» № 169, утвержденные НКТ СССР
30 апреля 1930 г. (!) Так, в п. 28 указанных Правил обозначено, что при увольнении по сокращению численности или штата, ликвидации организации или призыве на военную службу работникам, проработавшим у работодателя от 5,5 до 11 мес, также положена компенсация за неиспользованный отпуск, рассчитанный за полный календарный год. Таким образом, работники получают своеобразный «подарок» в виде компенсации за неиспользованный отпуск. Такое же правило действует и на последующие годы. Например, если вы отработали у данного работодателя 2 года (за которые отпуск был использован) и 6 мес (и отпуск не использован), то при сокращении штата будет полагаться компенсация за 6 мес как за полный календарный год (т.е. за 28 дней).
Кроме того, каждому работнику необходимо знать, что если он проработал у работодателя по трудовому договору 11 мес, то компенсация будет выплачена за полный календарный год.
СВЕДЕНИЯ ОБ АВТОРЕ
Мустафина-Бредихина Диана Мядхатовна - юрист Общероссийской общественной организации содействия развитию неонатологии «Российское общество неонатологов», Москва Е-таН: [email protected]
