CC BY
9
ЦИВ1ЛЬНЕ ПРАВО ТА ПРОЦЕС
УДК 347.471.045 (477) В. Кравчук
Львiвський окружний адмшстративний суд
В1ДКЛИКАННЯ ГОЛОВИ ВИКОНАВЧОГО ОРГАНУ ТОВАРИСТВА
©КравчукВ., 2014
Розглянуто актуальш проблеми, що виникають пiд час в1дкликання голови (керiвника) виконавчого органу товариства, зокрема сшввщношення понять вiдставки, вiдкликання, звiльнення, а також практичних аспек^в процесу переходу повноважень виконавчого органу до шшо!" особи.
Ключовi слова: директор, товариство, звшьнення, вiдкликання, виконавчий орган.
V. Kravchuk
EXECUTIVES OF THE CHAIRMAN
Article is devoted to topical issues that arise during the withdrawal of the head (head), the executive body of the company, including correlation of resignation, withdrawal, dismissal, as well as practical aspects of the transition of authority to the executive body of another person.
Key words: director, Company, dismissal, revocation, the executive body.
В. Кравчук
ОТЗЫВ ПРЕДСЕДАТЕЛЯ ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА
ОБЩЕСТВА
Посвящено актуальным проблемам, возникающим при отзыве председателя (руководителя) исполнительного органа общества, в частности соотношения понятий отставки, отзыва, увольнения, а также практических аспектов процесса перехода полномочий исполнительного органа к другому лицу.
Ключевые слова: директор, общество, увальнение, отзыв, исполнительный орган.
Постановка проблеми. Одним i3 найгострших проявш корпоративних конфлжтав е конфлжти у зв'язку i3 переобранням, звшьненням та выставкою керiвникiв виконавчого органу (директс^в, голш правлiння). Цi питання доволi часто потрапляють в судову сферу та вирiшуються неоднаково через складнiсть правозастосування.
Для 1х вирiшення важливим е розмежування понять вiдставки, вiдкликання, звiльнення, а також вироблення практичних аспектiв процесу переходу повноважень виконавчого органу до шшо! особи.
Мета дослщження - теоретично обгрунтувати розмежування рiзних тдстав припинення повноважень виконавчого органу та сформулювати практичнi рекомендацп для учасниюв товариств.
Стан дослiдження. Спецiальних наукових робгг з проблем вiдкликання голови виконавчого органу в Украш немае. Окремi аспекти ще1 проблематики розглядалися в роботах I. Ф. Спасибо-Фатеево1, О. Р. Кiбенко, В. В. Луця та iнших вчених у галузi nивiльного, господарського та
199
корпоративного права, проте не з питань розмежування рiзних способiв припинення повноважень кершника виконавчого органу.
Виклад основних положень. Виконавчий орган товариства - це орган, який забезпечуе виконання рiшень загальних зборiв учасникiв та управлшня поточною дiяльнiстю товариства. Цей орган безпосередньо реалiзовуе стратегiю товариства у повсякденнш дiяльностi, тому ввд ефективностi його роботи залежить досягнення цiлей товариства.
Виконавчий орган створюеться загальними зборами товариства. Збори визначають кiлькiсний та персональний склад виконавчого органу. У ст. 62 Закону Укра!ни "Про господарськ товариства" (ЗГТ) передбачено можливкть створення у товариствi з обмеженою вiдповiдальнiстю колегiального виконавчого органу - дирекцп, яку очолюе генеральний директор, або одноособового - директор.
Правовою основою виникнення правоввдносин мiж товариством та головою виконавчого органу е факт його обрання або призначення у встановленому порядку. Щ вiдносини тривають до ввдставки, переобрання або вiдкликання, якi е тдставами припинення повноважень виконавчого органу товариства.
Вщставка виконавчого органу - це процедура припинення повноважень з шщативи цього органу. Ввдставка здiйснюеться шляхом подання ввдповщно! особисто! заяви члена виконавчого органу або колективно! заяви уЫх членiв. За правовим характером заява про ввдставку - це заява про звшьнення за власним бажанням. При цьому особа продовжуе виконувати сво! повноваження до вирiшення питання про вiдставку в установленому порядку.
Переобрання - це споЫб припинення повноважень виконавчого органу товариства у зв'язку з обранням нового складу цього органу. Повноваження переобрано! особи припиняються одночасно з виникненням таких повноважень у новообрано!, якщо шший строк не встановлено рiшенням вищого органу.
Ввдкликання - це процедура припинення повноважень виконавчого органу управлшня за ршенням вищого органу управлiння у зв'язку iз невиконанням (неналежним виконанням) цим органом покладених на нього обов'язюв. Вiдкликання - це форма корпоративно! ввдповвдальноста членiв органiв управлiння перед вищим органом.
На вiдкликаннi зупинимося докладнiше, оскiльки одним iз найгострших проявiв корпоративних конфлiктiв е конфлжти мiж учасниками та директором. Ситуащя ще бiльше ускладнюеться з огляду на те, що трудове право, яке виходить з прiоритетностi прав пращвника, конкуруе з корпоративним правом.
Вiдповiдно до пункту 3 ч. 4 ст. 145 ЦК до виключно! компетенщ! загальних зборiв учасниюв товариства з обмеженою ввдповвдальтстю належить створення та вiдкликання виконавчого органу товариства. Тотожну норму мютить п. "г" ст. 41 ЗГТ.
Ввдповвдно до ч. 3 ст. 99 ЦК члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунет ввд виконання сво!х обов'язюв, якщо в установчих документах не визначеш тдстави усунення членiв виконавчого органу вщ виконання сво!х обов'язюв.
У наведених статтях, як i в ЦК загалом, не використовуеться термш звiльнення (або припинення трудового договору), а застосовуються iншi - вщкликання i усунення. Виникае питання, як щ термiни мiж собою сшвввдносяться? Звiльнення - це процедура припинення трудового договору. Цей термш застосовуеться у трудовому прав^ Шдстави дострокового розiрвання трудового договору, укладеного на невизначений строк, з шщативи власника або уповноваженого ним органом передбачеш ст. 40, 41 КЗпП.
Ввдкликання - це споЫб дострокового припинення повноважень виконавчого органу з шщативи загальних зборiв учасниюв товариства. Це поняття е цивiльно-правовим, точтше -корпоративним за галузевою належшстю. Своею чергою, вiдкликання е тдставою для припинення повноважень посадово! особи, тобто звшьнення. На вщм^ ввд трудового договору, який може бути розiрвано лише з пiдстав, передбачених законом, пiдстав для вiдкликання виконавчого органу закон не передбачае.
У ршенш вiд 12.01.2010 р. № 1-рп/ 2010 Конституцшний Суд Укра!ни розтлумачив ч. 3 ст. 99 ЦК як таку, що передбачае право компетентного (уповноваженого) органу товариства у будь-який
200
час i з будь-яких пiдстав усунути особу (oci6) вiд виконання обов'язюв члена (члешв) виконавчого органу за умови, якщо в установчих документах товариства не визначено таких тдстав. Усунення члена виконавчого органу товариства вщ виконання своïх обов'язкiв, яке передбачене ч. 3 ст. 99 ЦК, не е вiдстороненням пращвника вiд роботи в розумiннi статл 46 КЗпП.
В п. 3.2 мотивувальжй частини цього Рiшення зазначено, що "усунення", вiдповiдно до ч. 3 ст. 99 ЦК, е дiею уповноваженого органу товариства, спрямованою на унеможливлення здшс-нювати членом його виконавчого органу в межах корпоративних вщносин з товариством повноважень у сферi управлiнськоï дiяльностi. Необхщшсть такоï норми зумовлено специфiчним статусом члена виконавчого органу, який отримав вщ уповноваженого органу товариства право на управлшня. За природою корпоративних вщносин учасникам товариства мае бути надано можливкть у будь-який час оперативно вщреагувати на дiï особи, яка здшснюе представницью функцiï зi шкодою для iнтересiв товариства, шляхом позбавлення ïï вiдповiдних повноважень.
З огляду на таке розумшня, термiни "вщкликання" i "усунення" виконавчого органу е синошмами.
Пiдставами усунення (вщкликання) можуть бути вчинення членом виконавчого органу дш, що завдають шкоди товариству, неналежне ставлення до своïх обов'язкiв, вчинення злочину, вимога третах осiб (прокурора, органу державного управлшня, профспшкового комiтету) тощо. Слова "у будь-який час" стд тлумачити так, що усунення допускаеться до спливу строку повноважень виконавчого органу. "У будь-який час" не означае, що усунення вщбуваеться негайно. Повинна бути дотримана процедура усунення, передбачена законом або установчими документами.
Та^ тдстави для звшьнення як вiдкликання КЗпП не мктить. Постае питання, яку тдставу звiльнення записати в трудову книжку? Вiдповiдно до п. 2.25 1нструкцп про порядок ведення трудових книжок пращвниюв, затв. наказом Мшстерства пращ Украïни, Мiнiстерства юстицiï Украши, Мiнiстерства соцiального захисту населення Украши вiд 29.07.1993 р. № 58 записи про причини звшьнення у трудовш книжщ повиннi провадитись у точнш вiдповiдностi з формулюванням чинного законодавства iз посиланням на ввдповвдну статтю, пункт закону. Оптимальним виходом iз ситуацiï е укладення з директором трудового контракту, в якому буде зазначена додаткова тдстава звшьнення - ввдкликання. Однак про це слвд подбати ще пiд час оформлення вiдносин iз найманим директором.
Слвд звернути увагу, що ввдповвдно до ст. 9 ЦК положення цього Кодексу застосовуються до врегулювання вiдносин, якi виникають у сферах використання природних ресурсiв та охорони довкiлля, а також до трудових та Ымейних вiдносин, якщо вони не врегульоваш iншими актами законодавства. Оскшьки процедура вiдкликання та припинення трудових вiдносин у зв'язку iз цим не врегульована трудовим законодавством, звшьнення, на мою думку, можливо провести на тд-ставi норм ЦК. Якщо трудового контракту немае, то припинення трудового договору з директором товариства з обмеженою ввдповвдальтстю вщбуваеться на пiдставi п. 3 ч. 4 ст. 145 ЦК. В трудовш книжщ слвд написати: "звшьнений у зв'язку iз ввдкликанням з посади (п. 3 ч. 4 ст. 145 ЦК)".
Ршення про вщкликання виконавчого органу приймаеться загальними зборами учасникiв. Слiд враховувати, що збори проводяться у чггко регламентованому порядку, з завчасним поввдомленням усiх учасник1в про час, мкце, порядок денний зборiв. Тому негайне звшьнення директора в товариствi неможливе.
Як тiльки директору стане ввдомо, що його збираються вiдкликати, його ставлення до роботи може ктотно змшитися. На першому планi будуть його особиста штереси, а не штереси товариства. У такiй ситуацп доцiльно було б обмежити його повноваження з тим, щоб вш не мiг зловживати. Якщо цього не зробити, може статися так, що новому директору вже не буде чим управляти. Краще цьому запоб^и.
До порядку денного зборiв обов'язково слвд включити питання "Про ввдкликання директора", оскiльки розгляд питань, не включених до порядку денного, як правило, не допускаеться. Допускаеться прийняття такого ршення за наслiдками звггу про роботу товариства. Тому, коли шщатори зборiв хочуть завуалювати свою мету, в порядок денний можна включити питання "Про звгг директора за роботу товариства у 1 пiврiччi 2012 року". Якщо за наслщками цього питання
201
збори вважатимуть роботу незадовшьною i приймуть рiшення про вiдкликання директора, то, на мш погляд, за межi розглядуваного питання порядку денного збори не вийдуть.
Ршення про ввдкликання директора приймаеться бiльшiстю голосiв присуттх. Якщо директором е учасник, можна застосувати ч. 3 ст. 98 ЦК, за якою учасник товариства не мае права голосу при виршент загальними зборами товариства питань щодо вчинення з ним правочину та щодо спору мiж ним i товариством. Складтсть застосування ^eï норми у тому, щоб довести, що вiдкликання директора - це питання про стр мiж директором i товариством. Якщо товариство прийме ршення про вiдкликання директора-учасника без урахування його голосiв, а останнш буде вважати, що це зроблено неправильно, вш може оскаржити ршення суду. Своею чергою, товариство буде посилатися на те, що мiж товариством i учасником е стр i доказом цього е його скарга до суду, що зараз розглядаеться. Суд фактично розглядатиме те, чи був стр, коли вирiшувалося питання про ввдкликання директора.
Для того, щоб усунути учасника ввд голосування, можна перед тим, як поставити на голо-сування проект ршення про вiдкликання його з посади директора, запропонувати йому тти у вiдставку. Якщо учасник у ввдставку йти не бажае, то мiж ним i товариством е стр щодо продовження виконання директором трудових обов'язкiв. У такий споЫб спiр, який фактично iснуe, одержуе правову фiксацiю у протоколi зборiв. Пiсля цього збори можуть виршувати питання про вiдкликання директора-учасника без урахування його голоив. Якщо директору належить частка у розмiрi 40 % та бшьше статутного каптгалу, то е висока ймовiрнiсть того, що збори будуть заблоко-ват через його неявку. У зв'язку iз вiдсутнiстю кворуму збори не зможуть розпочати роботу.
Ршення про вщкликання директора набувае чинностi негайно тсля його ухвалення. В цей самий час припиняються його повноваження як директора. Цей день вважаеться днем звшьнення. У конфлжтнш ситуацп мiж директором i товариством недоцшьно вiдкладати припинення його повноважень на шший час.
Ввдповвдно до ст. 40 КЗпП не допускаеться звшьнення пращвника з шщативи власника або уповноваженого ним органу в перюд його тимчасовоï непрацездатноста, а також у перюд перебування пращвника у вщпустщ. Тому директор може намагатися тти на лжарняний i у такий споиб запобiгти звiльненню. До того ж вважаю, що це стосуеться тшьки звiльнення, тобто припинення трудових ввдносин. Вiдкликати директора, тобто припинити з ним корпоративт вiдносини можна й тодi, коли вш тимчасово непрацездатний. У такому разi вiдкликаний вiн буде у день прийняття вiдповiдного рiшення, а звшьнений - у перший день виходу на роботу.
Наслiдки ввдкликання виконавчого органу багато у чому таю сам^ що й наслвдки його звiльнення з власноï шщативи, яю ми вже розглядали вище. Але е й принципова рiзниця, якщо розглядати ïх з позици роботодавця.
Вiдповiдно до ст. 47 КЗпП власник або уповноважений ним орган зобов'язаний у день звшьнення видати працiвниковi належно оформлену трудову книжку i провести з ним розрахунок. Якщо директор не бажае одержувати трудову книжку, або не надае ïï для внесення запису про звшьнення, йому доцшьно направити письмове поввдомлення з пропозищею надати трудову книжку i одержати повний розрахунок. У подальшому таке поввдомлення захистить товариство ввд звинувачень у несвоечаснш видачi трудовоï книжки i розрахунку.
У разi звiльнення пращвника з шщативи власника або уповноваженого ним органу вш зобов'язаний також у день звшьнення видати йому котю наказу про звшьнення з роботи. У зв'язку iз тим, що вщкликання е тдставою звшьнення з шщативи товариства, звшьненому директору слвд надати витяг з протоколу зборiв учасникiв у частинi, що стосуеться ввдкликання. Якщо директор ввдмовляеться його одержати пiд розписку, витяг слвд надiслати рекомендованим поштовим ввдправленням з описом вкладення.
Про вщкликання директора слiд повiдомити весь колектив товариства. Це доцiльно зробити на зборах трудового колективу, пояснивши умм, що вiдбулося звiльнення директора, вш не мае жодних повноважень, а виконання його наказiв вважаеться порушенням трудовоï дисциплiни. Одночасно потрiбно вказати, хто е керiвником товариства (навггь якщо це тимчасова особа). Важливо, щоб звiльнений директор не мав тдтримки колективу.
202
Доцшьно обмежити доступ звшьненого до службових примiщень товариства. Якщо е охорона, то ш слiд повiдомити про заборону звшьненому директору перебувати на територи товариства. Якщо охорони немае, то ïï слiд на цей час найняти. Особливо важливо, щоб звшьнений не мав вшьного доступу до свого колишнього кабiнету. Якщо з обставин зрозумшо, що звшьнений може зловживати, доцiльно опечатати його службовий кабшет, сейф та iншi примiщення, де можуть знаходитися документа. Ще краще забезпечити цiлодобову охорону.
Одночасно звшьненому слщ запропонувати передати печатку та документа, що перебували у його вщант. Якщо вш вiдмовляеться це зробити добровiльно, створюеться комкш товариства, бажано iз залученням незацiкавлених, а ще краще авторитетних осiб, наприклад, дiльничного iнспектора мшщи, начальника ЖЕКу, депутата мiсцевоï ради, в присутност яких вiдкриваеться кабшет директора, i описуються усi виявлеш там речi та документи. Якщо клкшв вiд сейфу немае, вш вiдкриваеться примусово i описуеться його вмкт. Усi виявленi документи i речi описуються у протоколi, який засвщчуеться пiдписами усiх членiв комiсiï. Доцiльно проводити вiдеофiксацiю. Наведений протокол запобтае можливим звинуваченням з боку звшьненого директора щодо бущмто умисного знищення документiв, якi були в кабшета (сейфi) з метою його компрометаци. Не зможе вiн згодом стверджувати також, що в його кабшета були щнш речi, яю пропали.
Якщо печатка не виявлена i залишаеться в розпорядженнi звшьненого директора, слщ звернутися до районного вщдшу мiлiцiï, оскiльки, вiдповiдно до ст. 357 Кримшального кодексу, -це злочин. Факт перебування печатки в сторонньоï особи може дати тдстави припустити, що ця печатка використовуеться нею з протиправною метою, а саме для тдробки документа.
Якщо колишнiй директор не бажае передавати документи, слщ провести ревiзiю наявноï документацiï i скласти перелж вiдсутнiх документiв. Цей перелiк з вимогою про повернення документiв, що перебували у його вщант, треба направити звiльненому. Це, звiсно, не означае, що щ документи будуть повернул, однак - це перший крок для ïх вiдновлення.
Доцшьно скасувати усi довiреностi, якi видавалися колишшм керiвником, адже за загальним правилом змiна керiвника юридичноï особи не е тдставою для припинення повноважень ïï представниюв.
Можливим е також витребовування документiв та печатки в судовому порядку, однак цей споиб захисту е неефективним, оскшьки потребуе багато часу, а ршення важко виконати. Якщо су-дитися, то краще з приводу вщшкодування шкоди, завданоï товариству такими незаконними дiями.
Висновки. Отже, у разi виникнення конфлiкту щодо вiдкликання директора учасникам слiд остерiгатися таких потенцшних небезпек:
- вiдсутнiсть частини документа;
- неповнота (недооформленiсть) документiв;
- неконтрольоваш бланки з вiдбитком печатки у стороншх осiб;
- поява документа, тдписаних заднiм числом, тобто виданих нiбито ще в той час, коли директором була звшьнена особа;
- вчинення дш, яю ставлять товариство в залежнiсть вщ директора або контрольованих ним оиб;
- вчинення директором дiй, яю не вiдповiдають iнтересам товариства;
- заявлення претензiй кредиторами, якi мали особиста стосунки зi звiльненим директором;
- створення колишнiм директором товариства-конкурента;
- переманювання клiентiв, споживачiв;
- переманювання та звшьнення частини пращвник1в, яю бажають працювати разом iз звiльненим директором;
- витiк конфщенцшжй iнформацiï та використання комерцiйноï таемнищ пiдприемства;
- поширення звiльненим недостсгаржй iнформацiï;
- iнiцiювання звiльненим рiзноманiтних перевiрок фiнансово-господарськоï дiяльностi товариства.
203
Уи nj та iншi фактори повинш братися до уваги ще до того, як розпочнеться ввдкрита кампашя щодо вiдкликання директора. Учасникам слщ пам'ятати, що директор - це ключова фiгура в структурi управлшня товариством, тому його звшьнення неодмшно ввдб'еться на основнiй дiяльностi товариства. Непродуман дiï можуть призвести до втрати бiзнесу.
1. Констит^я Украши, 28 черв. 1996 р. // BidoMocmi Верховноï Ради Украши. — 1996. — № 30 — Ст. 141. 2. Цивыьний кодекс Украши eid 16 ачня 2003 року // BidoMocmi Верховноï Ради Украши (ВВР). — 2003. — № 40—44. — Ст. 356. 3. Цивыьний процесуальний кодекс Украши: Закон Украши, 18 березня 2004 р. //Biдoмocmi Bерхoвнoï Ради Украши. — 2004. — № 40—41. — Ст. 135.
УДК 34:341 М. Блiхар
Нащональний ушверситет '^bBiBCbKa полггехшка"
ПРАВОВА ПРИРОДА ДОГОВОР1В, ЯК1 ОПОСЕРЕДКОВУЮТЬ ЗД1ЙСНЕННЯ 1НОЗЕМНИХ ШВЕСТИЦШ
©Блiхар М, 2014
Розглядаеться правове пвдгрунтя здшснення шоземних швестицш в Укра'шь Дослiджуeться практика виконання мiжнародних договорiв та формулюються завдання, виконання яких допоможе гармошзувати сшввщношення норм мiжнародного та внутрiшнього права стосовно договорiв iноземних iнвестицiй.
Ключовi слова: право, мiжнароднi договори, прямi iноземнi швестищ!', швести-цшна дiяльнiсть.
M. Blikhar
THE LEGAL NATURE OF CONTRACTS THAT MEDIATE FOREIGN INVESTMENT
Examines the legal framework for foreign investment in Ukraine. Investigate the practice and implementation of international treaties formulated tasks that help harmonize the ratio of international and domestic law regarding foreign investment contracts.
Key words: law, international treaties, foreign direct investment, investment activity.
М. Блихар
ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРОВ, ОПОСРЕДУЮЩИХ ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ
Рассматривается правовая основа осуществления иностранных инвестиций в Украину. Исследуется практика выполнения международных договоров и формулируются задачи, решение которых поможет гармонизировать соотношение норм международного и внутреннего права относительно договоров иностранных инвестиций.
Ключевые слова: право, международные договоры, прямые иностранные инвестиции, инвестиционная деятельность.
Постановка проблеми. Необхвдшсть дослвдження правово! природи та особливостей договорiв у сферi шоземно! ^естицшно! дiяльностi на укра!нському ринку визначаеться, низкою теоретичних i практичних проблем правового регулювання у цш сферi. По-перше, процес юридично! регламентацп умов забезпечення правомiрностi та результативной договорiв за участю
204
