CC BY
57
УДК 347.457
Гнатив Оксана Михайловна Gnativ Oksana Mikhaylovna
ассистент кафедры гражданского права и процесса Львовского национального университета им. Ивана Франко dom-hors@mail.ru
ОСОБЕННОСТИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ И РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА АКЦИОНЕРА НА ДИВИДЕНДЫ
ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ УКРАИНЫ
Teaching assistant of the Civil Law and Procedure Subdepartment, Ivan Franko National University of Lviv dom-hors@mail.ru
PECULIARITIES OF ISSUE AND ENFORCEMENT OF THE STOCK HOLDER’S RIGHT FOR DIVIDENDS UNDER THE UKRAINIAN LEGISLATION
Аннотация:
Даная статья посвящена исследованию возникновения права на дивиденды у акционера по законодательству Украины. На основании анализа действующего законодательства Украины приведены аргументы относительно невозможности административного регулирования порядка отчисления части прибыли акционерного общества, акционером которого является государство. Также предложены способы исполнения акционерным обществом своей обязанности по выплате дивидендов.
Ключевые слова:
акционерное общество, дивиденд, решение общего собрания.
Summary:
The article deals with research of issue and enforcement of the stockholder’s right for dividends under the Ukrainian legislation. Basing upon the study of the Ukraine’s current legislation the article adduces arguments regarding impossibility of administrative control over the profit share allocation by the joint-stock company, one of the shareholders in which is a state. The article suggests modes of discharge of the duty to payout the dividends by the joint-stock company.
Keywords:
joint stock company, dividend, decision of the general meeting.
Одним из основных имущественных прав акционеров, которое принадлежит владельцу акции независимо от типа и / или класса акции, есть право на получение дивидендов. В ч. 5 ст. 4 и ч. 1 ст. 6 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» [1] среди перечня корпоративных прав, удостоверяемых акциями, указано право на распределение части прибыли акционерного общества, в частности, в виде дивидендов. Из содержания вышеупомянутых статей и ст. 30 Закона Украины «Об акционерных обществах» [2] можно сделать вывод, что законодательное формулирование «право на получение дивидендов» представляется более удачным.
Действительно, дивиденд - часть чистой прибыли акционерного общества, выплачиваемая акционеру в расчете на одну принадлежащую ему акцию определенного типа и / или класса (ч. 1 ст. 30 Закона Украины «Об акционерных обществах»). Однако выплата дивидендов по привилегированным акциям может осуществляться за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, резервного капитала или специального фонда для выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Право на получение части прибыли по своей сути является более широким, чем право на получение дивидендов, потому охватывает последнее. Кроме этого, дивиденды начисляются только на такой вид ценных бумаг, как акции, поскольку именно эти ценные бумаги, удостоверяют корпоративные права. Представляется неуместным применять норму о выплате дивидендов к сертификатам фонда операций с недвижимостью, как это предусмотрено Налоговым кодексом Украины [3].
Более удачным было бы понимать под дивидендами денежную сумму, которая платится акционерным обществом владельцу акции согласно с условиями ее эмиссии за счет чистой прибыли акционерного общества или специально созданных в соответствии с действующим законодательством фондов. Порядок и размер выплаты дивидендов зависит от типа и / или класса акций. По акциям одного типа и класса начисляется одинаковый размер дивидендов. Основанием выплаты дивидендов по простым акциям является решение общего собрания и внесение лица в перечень лиц, имеющих право на получение дивидендов.
Например, Хозяйственный суд Львовской области удовлетворил полностью иск Фонда государственного имущества Украины к АО «Нефтеперерабатывающий комплекс - Галичина» о признании недействительными решений общего собрания акционеров от 03.04.2009 в части распределения чистой прибыли и выплаты дивидендов [4]. Исковые требования были обоснованы тем, что истец является акционером акционерного общества «Нефтеперерабатывающий комплекс - Галичина», обладающий 25,1 % акций общества. Общим собранием акционеров
03.04.2009 года принято решение о порядке распределения прибыли и сроков выплаты дивидендов, согласно с которым отчисления в фонд выплаты дивидендов составляет 5 % от суммы чистой прибыли, полученной обществом за 2008 г., выплата дивидендов осуществляется в денежной форме, начиная с 05.05.2009 по 05.05.2010. Решение общего собрания об отчислении в фонд выплаты дивидендов 5 % от суммы чистой прибыли и о выплате дивидендов с 05.05.2009 по 05.05.2010 истец считает противоречащим законодательству, в частности, абз. 8 ст. 59 Закона Украины «О государственном бюджете Украины на 2009 год», постановлению Кабинета Министров Украины от 08.04.2009 № 315 «Об утверждении базовых нормативов отчисления части прибыли, направляемой на выплату дивидендов по результатам финансово-хозяйственной деятельности хозяйственных обществ, в уставном капитале которых есть корпоративные права государства, в 2008 году», согласно которой доля прибыли, направляемой на выплату дивидендов хозяйственных обществ, осуществляющих деятельность в отраслях, реализацию государственной политики в которых обеспечивает Минтопэнерго», составляет 15 %. Это решение Хозяйственного суда Львовской области оставил без изменений своим постановлением от 08 апреля 2010 г. Высший хозяйственный суд Украины [5].
По нашему мнению, суд пришел к спорному заключению. Акционером в данном случае является государство Украина, а не Фонд государственного имущества Украины. Неверным является понимание судом ст. 5 Закона Украины «Об управлении объектами государственной собственности»: к компетенции Кабинета Министров Украины относится определение порядка отчисления в государственный бюджет части чистой прибыли (дохода) государственными, в том числе казенными, предприятиями и их объединениями, хозяйственными структурами. Принадлежность государству 25 % акций общества не превращает его в государственное. Поэтому Постановление Кабинета Министров Украины от 08.04.2009 не соответствует действующему законодательству. Кроме этого, ст. 30 Закона Украины «Об акционерных обществах» не предусматривает исключений относительно порядка принятия решения, начисления и выплаты дивидендов государственных или иных акционерных обществ. Поэтому само общество должно определять в решении общего собрания размер дивидендов по простым акциям без преференций.
Согласно Закону Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» дивиденды выплачиваются исключительно в денежной форме. Однако абз. 2 п. 153.3.2 Налогового кодекса Украины допускает выплату дивидендов в форме, отличной от денежной. Одной из таких форм является их выплата в виде акций (долей, паев), эмитированных налогоплательщиком, при условии, что такая выплата не изменяет соотношение долей в уставном капитале эмитента, независимо от того, были ли такие акции (доли, паи) надлежащим образом зарегистрированы (отражены в изменении к уставным документам) или нет (п. 153.3.5).
Существуют различные позиции относительно возникновения права на дивиденды. И.Г. Богдан считает право акционера на дивиденды безусловным [6, с. 25]. Эта позиция фактически закреплена в законодательстве большинства стран [7, с. 420]. Ученые О.В. Дзера, Н.С. Кузнецова, О.А. Подопригора отмечают, что при определенных условиях акционер приобретает дополнительные права - права выплаты объявленных дивидендов [8, с. 420]. Однако В.И. Павлов, И.И. Пилипенко, И.В. Кривовязюк, Ю.Я. Кравченко связывают возникновение этого права с принятием решения общим собранием. Существует три подхода к определению дивидендной политики [9, с. 66-67; 10, с. 624; 11, с. 40]: «Теория начисления дивидендов по остаточному принципу» (Франко Модильяни, Мертон Миллер): дивиденды выплачиваются только после того, как будут профинансированы все принятые проекты общества, «Теория Гордона» заключается в том, что инвесторы всегда предпочитают текущие дивиденды. За рубежом, как правило, выплачивают текущие и промежуточные дивиденды, «Теория налоговых преимуществ»: в зависимости от ставки налога на капитальные доходы и дивиденды (в США соотношение 28 % и 39 %), в этих условиях инвесторы направляют прибыль акционерного общества на его развитие. Судебная практика идет следующим путем: если есть решение общего собрания, суд удовлетворяет иск.
Считаем, что в случае принятия решения общим собранием о выплате дивидендов и включения лица в список лиц, имеющих право на дивиденды, эмитент может осуществить выплату дивидендов непосредственно акционеру, который явился для их получения, или перечислить соответствующие средства на банковский счет акционера или уполномоченного лица, или выполнить свой долг способом, определенным ст. 537 Гражданского кодекса Украины (путем внесения долга в депозит нотариуса или нотариальной конторы). Последний из перечисленных способов исполнения обязанности акционерного общества по выплате дивидендов имеет место, когда уведомить акционера о выплате дивидендов невозможно или акционер не сообщил реквизиты своего банковского счета. Поэтому, решение Хозяйственного суда г. Киева об отказе в удовлетворении иска АО «Современное строительство» к ПАО «Домостроительный комбинат № 4» о взыскании долга представляется спорным. По мнению суда,
непредставление истцом реквизитов своего банковского счета является основанием для отказа в удовлетворении иска. Представляется необоснованным позиция суда относительно фактического лишения акционера права на получение объявленных дивидендов. В этом случае имеет место прострочка со стороны кредитора, которым является акционер, поскоку он не совершил действий, которые необходимы для выполнения своей обязанности должником. Поэтому акционерное общество должно уплатить акционеру только объявление дивиденды, без учета процентов за время прострочки со сторонни акционера, а индекса инфляции и 3 % годовых.
По нашему мнению, дивиденды должны выплачиваться ежегодно по результатам финансового года, однако размер дивидендов определяется решением общего собрания, кроме случаев, когда их выплата может повлечь негативные последствия экономического характера, в том числе банкротство. Еще одним основанием для освобождения акционерного общества от обязанности выплаты дивидендов является принятие общим собранием решения о направлении прибыли акционерного общества на его развитие.
Ссылки:
1. Про цінні папери та фондовий ринок: Закон України, 23 лютого 2006 року II Офіційний вісник України. 2006. № 13.
2. Про акціонерні товариства: Закон України, 17 вересня 2008 року. Урядовий кур'єр, 2008. № 202. від 29.10.2008.
3. Податковий кодекс України: Закон України, 02 грудня 2010 р. II Відомості Верховної Ради України. 2011. № 13-14, № 15-16, № 17.
4. Судова справа № 24I122 за 2009 рік II Архів Господарського суду Львівської області. б. Судова справа № 24I122 за 2010 рік. URL: http://www.reyestr.court.gov.ua
6. Богдан Й.Г. Предмет судового захисту в корпоративних правовідносинах II Захист корпоративних прав інвесторів у світлі нового Цивільного кодексу України. Матеріали семінару 16-18 квітня 2003 р. Львів, 2003. С. 20-2B.
7. Кібенко О. Європейське корпоративне право на етапі фундаментальної реформи. Харків, 2005.
B. Право власності в Україні. Навч. посібник I Дзера О.В., Кузнєцова Н.С., Підопригора О.А. та ін. За заг. ред. Дзери О.В., Кузнєцової Н.С. К., 2000.
9. Кривов'язюк І.В. Цінні папери в Україні: навчальний посібник. I В.І. Павлов, І.І. Пилипенко, І.В. Кривов'язюк. К., 2004.
10. Кравченко Ю.Я. Рынок ценных бумаг: учебное пособ. К., 2006.
11. Buffett M., Clark D. Buffettology: The Previously Unexplained Techniques That Have Made Warren Buffett The Worlds. New York, 1999.
References (transliterated):
1. Pro ts іпп і paperi ta fondoviy rinok: Zakon Ukrami, 23 lyutogo 2006 roku II Ofits іупіу visnik Ukrami. 2006. № 13.
2. Pro aktstanern і tovaristva: Zakon UkraFni, 17 veresnya 2008 roku. Uryadoviy kur'e r, 2008. № 202. vid 29.10.2008.
3. Podatkoviy kodeks Ukralni: Zakon Ukralni, 02 grudnya 2010 r. II Vidomost і Verkhovnol Radi Ukralni. 2011. № 13-14, № 15-16, № 17.
4. Sudova sprava № 24I122 za 2009 rik II Arkh 'w Gospodars'kogo sudu L'v^s'ko! oblast і.
б. Sudova sprava № 24I122 za 2010 rik. URL: http:IIwww.reyestr.court.gov.ua
6. Bogdan Y.G. Predmet sudovogo zakhistu v korporativnikh pravovidnosinakh II Zakhist korporativnikh prav mvestoriv u
svttl і novogo_ TsivH'nogo kodeksu Ukralni. Materiali semnnaru 16-18 kvttnya 2003 r. L'vv, 2003. S. 20-28.
7. Kbenko O. Evropeys'ke korporativne pravo na yetap і fundamental'no! reformi. Kharkiv, 2005.
B. Pravo vlasnost і v Ukra^. Navch. posfonik I Dzera O.V., Kuznetsova N.S., P idoprigora O.A. ta іп. Za zag. red. Dzeri O.V., Kuznetsovol N.S. K., 2000.
9. Krivov'yazyuk i.V. TS іпп і paperi v Ukraln і: navchal'niy pos fonik. I V.i. Pavlov, U. Pilipenko, i.V. Krivov'yazyuk. K., 2004.
10. Kravchenko Y.YA. Rynok tsennykh bumag: uchebnoye posob. K., 2006.
11. Buffett M., Clark D. Buffettology: The Previously Unexplained Techniques That Have Made Warren Buffett The Worlds. New York, 1999.
