CC BY
107
ОСОБЕННОСТИ ПРИНЯТИЯ РЕШЕНИЙ НЕЗАВИСИМЫМИ ДИРЕКТОРАМИ
Дмитриев Е.О., соискатель Российского государственного гуманитарного университета
В настоящей статье рассмотрены некоторые особенности правового статуса независимых директоров в составе совета директоров акционерного общества по законодательству Российской Федерации. Автором также анализируются правовые аспекты принятия решений независимыми директорами при осуществлении ими профессиональной деятельности.
Ключевые слова: акционерное общество, совет директоров, корпоративное управление, независимый директор, кодекс корпоративного поведения.
FEATURES OF DECISION-MAKING BY INDEPENDENT DIRECTORS
Dmitriev E., The competitor, Russian state university of the Humanities
In the present article some features of legal status of independent directors as a part of joint-stock company board of directors under the legislation of the Russian Federation are considered. The author also analyzes legal aspects of decision-making by independent directors at realization of professional work by them.
Keywords: joint-stock company, board of directors, the corporate governance, the independent director, the code of corporate behavior.
Одной из причин невысокой инвестиционной привлекательности российских акционерных обществ является низкий уровень корпоративного управления в них. Потенциальный инвестор, вкладывая свои средства в акционерное общество, не всегда уверен, что они пойдут на развитие акционерного общества, повышение эффективности и увеличение прибыли.
Опираясь на международную практику, возможно отметить, что основным средством повышения эффективности деятельности акционерного общества является избрание в состав членов совета директоров акционерного общества независимых директоров, которые способны на профессиональном уровне внести весомый вклад в эффективное управление акционерным обществом, обеспечить достаточную степень объективности при принятии решений по вопросам, связанным с деятельностью акционерного общества1.
Для решения проблемы увеличения эффективности работы совета директоров акционерного общества представляется необходимым сформировать «сообщество» профессиональных корпоративных директоров - лиц, которые обладают высоким уровнем знаний в основных сферах деятельности акционерных обществ, имеющих умение и желание работать, владеющих эффективными технологиями работы советов директоров, имеющих безупречную ре-путацию2.
Однако для формирования системы нормального функционирования подобных независимых (профессиональных) директоров необходимо создать соответствующую нормативную правовую базу.
В настоящее время правовой статус независимых директоров определен в ст. 83 Федерального закона «Об акционерных обществах», согласно которой независимым директором является член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:
- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;
- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Необходимо отметить, что положения о независимых членах совета директоров определены законодателем довольно лаконично и упоминаются лишь в одной из последних глав Федерального закона «Об акционерных обществах» в разделе о совершении сделки с заинтересованностью, но комплексная норма о правовом статусе независимых директоров в законодательстве отсутствует.
Такое недостаточное внимание к институту независимых директоров незаслуженно, тем более, что в зарубежном законодательстве, регулирующем корпоративные правоотношения, независимый директор является одним из главных и связующих звеньев в таком структурном элементе модели корпоративного управления, как совет директоров акционерного общества.
Правовое положение независимых директоров закреплено также в Кодексе корпоративного поведения3; кодексах (сводах правил) профессиональных и предпринимательских сообществ, устанавливающих правила, обязательные для членов этих сообществ (Кодекс независимых директоров); внутрикорпоративных кодексах отдельных корпораций.
Безусловно, полной независимости члена совета директоров достичь практически невозможно, поскольку член совета директоров так или иначе зависит от того акционерного общества, управление которым он осуществляет, а в реалиях современной российской действительности - и от тех заинтересованных групп акционеров, благодаря которым он получил возможность занять свою должность.
Наиболее приемлемо говорить о независимости взглядов и собственной позиции члена совета директоров. Такой независимый директор в любой ситуации будет высказывать объективные суждения, принимать решения, руководствуясь исключительно интересами повышения эффективности деятельности акционерного общества и собственным профессионализмом.
По мнению некоторых авторов, независимые директора препятствуют реализации важных стратегических программ, преобразований в акционерном обществе, не способен оценить стратегические потребности акционерного общества.
Однако независимые директора, осуществляя свою деятельность на профессиональном уровне, призваны защищать права и законные интересы акционеров, и акционерного общества в целом. Поэтому если стратегические преобразования в акционерном обществе осуществляются с полным нарушением прав акционеров, независимый директор, будет защищать именно текущие интересы выдвинувших его акционеров акционерного общества, при этом вопросы долгосрочных стратегических потребностей акционерного общества вполне естественно отойдут для него на второй план. И подобными действиями независимый директор, поддерживающий с инвесторами эффективное взаимодействие, заработает перед ними себе дополнительное уважение.
При принятии решений с участием независимых директоров минимальное количество независимых директоров для принятия соответствующих решений советом директоров акционерного общества должно быть не менее трех, имеющих право голоса по рассматриваемому вопросу. При этом большинство голосов должно определяться от числа всех директоров, которые одновременно являются независимыми и незаинтересованными.
1 См.: Филатов А. Независимые директора в системе корпоративного управления. Российский опыт // Журнал для акционеров, 2004, № 1
2 См.: Костиков И. Кодекс корпоративного поведения: свод правил передовой практики // Журнал для акционеров, 2003, № 11.
3 Распоряжение ФКЦБ РФ от 04.04.2002 № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения» // Вестник ФКЦБ России, № 4, 30.04.2002
Согласно положениям Кодекса независимого директора при принятии решений независимый директор должен прежде всего убедиться в том, что принятие этих решений пойдет на благо самой компании, ее акционеров и иных заинтересованных в бизнес-процессе лиц (stakeholders), обеспечивая разумный баланс интересов.
При этом в случае возникновения спорной ситуации независимый директор руководствуется принципами увеличения акционерной стоимости компании и равенства подходов к интересам всех ее акционеров, призывая стороны, вовлеченные в принятие таких решений, к следованию данным принципам.
Независимый директор не должен использовать свое служебное положение во вред компании или ее акционеров, а также с целью прямого или косвенного извлечения выгоды для себя или любого зависимого лица, за исключением получения им вознаграждения за работу в совете директоров и комитетах при совете директоров.
По сути независимые директора признаются действующими в интересах акционерного общества, в состав которого они входят, но поскольку на практике применяются так называемые «директивы», направляемые материнской или доминирующей компанией для принятия решений, не всегда связанных с повышением прибыли, но имеющих какое-либо стратегическое значение, необязательно принимаемых в пользу акционеров.
Данные обстоятельства приводят к возникновению и развитию корпоративных конфликтов между интересами самого акционерного общества и членами совета директоров, которые могут вынести решение не в интересах общества, а по направлению и указанию контролирующего государственного органа. Это касается также принятия решений в дочерних и зависимых обществах, которые могут пострадать от директив головной материнской компании и назначенных в ее интересах директоров.
Таким образом, исследовав особенности формирования совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ с доминирующим участием государства, в целях повышения эффективности функционирования данной категории акционерных общества, можно сделать вывод о необходимости включения в состав такого совета независимых (профессиональных) директоров, отвечающих следующим требованиям:
- не являющихся государственными служащими, работниками органов государственной власти, уполномоченными принимать управленческие и/или финансовые решения;
- не являющихся супругами, родителями, детьми, полнородными и неполнородными братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными и (или) их аффилированными лицами государственных служащих, работников органов государственной власти, уполномоченными принимать управленческие и/или финансовые решения.
Согласно положениям Кодекса корпоративного поведения независимый директор должен воздерживаться от совершения действий, в результате которых он может перестать быть независимым.
Если после избрания в совет директоров происходят изменения или возникают обстоятельства, в результате которых независимый директор перестает быть таковым, этот директор обязан подать заявление в совет директоров с изложением этих изменений и обстоятельств. В данном случае, а также в случае, когда совету директоров станет иным образом известно об указанных изменениях или обстоятельствах, совет директоров обязан проинформировать об этом акционеров, а при необходимости может созвать внеочередное общее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров.
Действительно, независимый директор старается в кратчайший возможный срок получить максимально полное представление о деятельности компании для эффективной работы в составе совета директоров
При этом для принятия решений независимый директор стремится войти в курс дел эмитента, ознакомиться со структурой управления и составом руководства, изучить особенности бизнеса и рынков, на которых работает эмитент, получить представление о государственной и коммерческой тайне, которая может стать ему известна, и условиях использования сведений, составляющих такую тайну.
Независимому директору рекомендуется лично ознакомиться с производственными, технологическими, социальными, экологическими, финансовыми и иными особенностями деятельности компании, получить представление об её важнейших и типичных кли-
ентах, посетить объекты компании и основные места производства (оказания услуг).
Независимый директор старается присутствовать лично на всех заседаниях совета директоров, проводимых в очной форме.
Независимый директор в своей деятельности стремится внести свой вклад в успешное развитие компании, улучшение ее имиджа и повышение ее акционерной стоимости. Независимый директор оказывает содействие совету директоров в определении целей, задач и ценностей, в разработке стратегии.
Независимый директор способствует внедрению в компании лучших стандартов корпоративного управления и информационной прозрачности из числа предложенных рынку международными и российскими институтами и другими компаниями, поэтому у него присутствует обязанность информировать руководство и совет директоров акционерного общества об известных ему негативных последствиях, к которым может привести несоблюдение общепринятых стандартов корпоративного управления.
При принятии решений по всем важным вопросам независимый директор стремится обладать полной и достоверной информацией, достаточной для принятия им обоснованного и взвешенного решения по рассматриваемым вопросам. Независимый директор прилагает усилия для заблаговременного предоставления совету директоров всей необходимой информации. Он обращает особое внимание на наличие и эффективность внутренних механизмов предоставления информации, финансового контроля и управления рисками.
Приоритетными для внимания независимого директора являются подготовка и проведение собрания акционеров, заседаний совета директоров, крупные сделки и сделки с заинтересованностью, аудит, эмиссии ценных бумаг, раскрытие информации о деятельности компании, корпоративная культура, социальная ответственность.
При принятии решений независимый директор прилагает разумные усилия для того, чтобы убедиться в отсутствии нарушений законодательства и интересов акционеров в предлагаемых решениях. В частности, независимый директор обращает особое внимание на соответствие цен совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью рыночным ценам.
В случае возникновения конфликтных ситуаций независимый директор занимает объективную и непредвзятую позицию, основанную на принципах законности, справедливости и равного отношения ко всем акционерам компании. По мере возможностей независимый директор стремится к скорейшему внутреннему разрешению таких конфликтов.
В случае своего несогласия с предлагаемым решением независимому директору рекомендуется требовать занесения своего особого мнения в протокол заседания совета директоров.
Независимый директор имеет право обращаться к независимым экспертам, акционерам компании, профессиональным и общественным организациям при принятия решений по объективно затруднительным для него вопросам. При этом независимый директор не распространяет информацию, которая, согласно действующему законодательству и здравому смыслу, может составлять государственную или коммерческую тайну.
Таким образом, в настоящее время применительно к независимым директорам и процедуре принятия ими решений не предъявляется комплексных законодательных требований. В то же время Кодекс независимого директора достаточно подробно раскрывает критерии профессиональной деятельности независимых директоров, что обусловливает необходимость принятия Кодекса независимого директора на уровне нормативного правового акта.
