CC BY
63
ш--1
УНИВЕРСИТЕТА
O.E. Кугафина (МПОА)
Олеся Владимировна МИЛЬЧАКОВА,
доцент, кандидат юридических наук, доцент кафедры конкурентного права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), начальник отдела правовой экспертизы Правового управления ФАС России millov@yandex.ru 125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ЗАЩИТЫ КОНКУРЕНЦИИ В СТРАНАХ БАЛКАНСКОГО РЕГИОНА
Аннотация. В настоящей статье рассматриваются особенности конкурентного права стран Балканского региона. Анализируются подходы в регулировании запретов на злоупотребление доминирующим положением, антиконкурентные согласованные практики, ответственности за нарушение законодательства о защите конкуренции, а также статус государственных органов по защите конкуренции. достаточное количество схожих положений с российским законодательством. Сравнение опыта Балканских стран с российским конкурентным правом приводит к выводу о значительном сходстве между ними, вместе с тем существенными отличиями являются более жесткие санкции за противодействие органам по защите конкуренции в рамках расследования правонарушений, а также более развитая и прозрачная система применения программы смягчения ответственности (Leniency).
Ключевые слова: конкурентное право, Балканские страны, доминирующее положение, согласованная практика, картели, программа смягчения ответственности, Leniency, проверка, недобросовестная конкуренция, злоупотребление более сильной переговорной позицией.
DOI: 10.17803/2311-5998.2017.37.9.062-073
© О. В. Мильчакова, 2017
O. V. MILCHAKOVA,
Docent, PhD, Associate Professor of Competition law chair at the Kutafin Moscow State Law University (MSAL), Head of Legal Review Division of Legal Department of FAS of Russia millov@yandex.ru 125993, Russia, Moscow, Sadovaya-Kudrinskaya Str, 9
FEATURES OF LEGAL PROTECTION OF COMPETITION IN THE COUNTRIES OF THE BALKAN REGION
Review. This article deal with the features of the competition law in the countries of the Balkan region. This article analyzes approaches to regulation of prohibitions on abuse of dominant position, anticompetitive agreed practices, liability for violating competition law, and the status of government competition authorities are analyzed. Comparison of the experience of the Balkan countries with Russian competition law leads to the conclusion that there is a significant similarity between them, but at the same time, there are significant differences in the more stringent sanctions for opposing competi-
ЕСТНИК О б й __
УНИВЕРСИТЕТА Особенности правовой защиты
имени o.e. кугафина(мгюа) конкуренции в странах Балканского региона
tion authorities in the framework of the investigation of offenses, as well as a more developed and transparent system for applying the mitigation program (Leniency). Keywords: competition law, Balkan countries, dominant position, agreed practice, cartels, mitigation program, Leniency, verification, unfair competition, abuse of a stronger negotiating position.
Государства Балканского региона1 связаны с Россией не только географическим расположением, но и общим историческим прошлым, существовавшими социалистическими режимами и практически одновременным их падением. В последние десятилетия прошлого века (20—25 лет назад) в этих странах произошли коренные перемены, связанные с отказом от коммунистической идеологии и командно-административной системы управления в пользу демократического и правового государства, построенного на принципах рыночной экономики.
Развитие балканских стран сопровождалось экономическими и финансовыми кризисами, вызванными не только перестройкой экономических отношений, но и войной на Балканах. Проводимые правительствами этих стран реформы привели к определенным положительным результатам, хотя их национальные экономики характеризуются подчас разными темпами развития. Половина стран из числа государств Балканского региона в настоящее время являются членами Европейского Союза (Болгария, Греция, Румыния, Словения, Хорватия), другие обладают статусом кандидата на вступление в Евросоюз и продолжают реализацию экономических реформ (Албания, Македония, Сербия, Черногория), третьи подали заявку на вступление в Евросоюз (Босния и Герцеговина, Косово).
С учетом перечисленных обстоятельств изучение опыта стран Балканского региона в регулировании отношений по защите конкуренции в условиях трансформации экономики представляется весьма полезным для сравнительного исследования в рамках российского конкурентного права.
Первые законы о защите конкуренции в странах Балканского региона были приняты в начале 1990-х гг., некоторые из них действуют в обновленных редакциях и в настоящее время; в ряде стран в последующем были приняты новые законы.
Основной целью законов о защите конкуренции в рассматриваемых государствах провозглашается защита конкуренции. Кроме того, например в Сербии в ка-
Ш
m
честве целей закона также определено обеспечение экономического прогресса Т
и благосостояния общества, прежде всего в интересах потребителей; в Болга- □
Для целей настоящего исследования к числу стран Балканского региона мы относим □
страны, географически расположенные полностью либо преимущественно на терри- Д
тории Балканского полуострова: Албанию, Болгарию, Боснию и Герцеговину, Грецию, Ч
частично признанное государство Косово (Россия в настоящее время не признает его т
суверенитета, но данное территориальное образование имеет целостную структуру д
органов управления и собственное законодательство), Македонию, Румынию, Сербию, Й
Словению, Хорватию, Черногорию. НАУКИ
>
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
рии — обеспечение защиты условий для расширения конкуренции и свободной инициативы в предпринимательской деятельности.
Как и российское законодательство, законодательство о защите конкуренции исследуемой группы стран предусматривает принцип экстерриториальности своего действия: положения законов о защите конкуренции применяются ко всем актам и действиям, совершенным на территории государства, равно как и к актам и действиям, совершенным за пределами его территории, которые влияют или могут повлиять на конкуренцию на территории такого государства. Страны, входящие в состав Европейского Союза, также предусмотрели порядок правоприменения соответствующих статей Договора о функционировании Европейского Союза, регламентирующих в том числе запреты на антиконкурентные соглашения и злоупотребление доминирующим положением (органы по защите конкуренции выносят решения о нарушении указанных положений, совершенных на территории государства).
Субъектами, на которых распространяется действие законодательства о защите конкуренции, традиционно выступают хозяйствующие субъекты, в том числе юридические и физические лица, а также органы государственной власти и органы местного самоуправления. В отличие от российского законодательства, здесь отсутствуют прямые изъятия из сферы действия законодательства о защите конкуренции действий по распоряжению исключительными правами на результаты интеллектуальной собственности. Кроме того, к примеру, законы о защите конкуренции в Албании, Сербии, Черногории прямо предусматривают, что сфера их действия распространяется в том числе на владельцев прав интеллектуальной собственности. Законы ряда исследуемых стран содержат оговорку о том, что их действие не распространяется на отношения между работодателями и работниками (Албания, Словения, Сербия).
Конкурентное право стран Балканского региона в целом соответствует общим тенденциям антимонопольного права Европейского Союза: не запрещая per se укрупнение структуры товарного рынка и доли присутствия отдельных участников на рынке (за исключением разве что Болгарии, установившей запрет монополии), нормы конкурентного законодательства преимущественно акцентируют внимание на сознательных действиях участников рынка, направленных на ограничение конкуренции путем заключения и реализации антиконкурентных соглашений. Данным стремлением предопределена и структура законов о защите конкуренции: в первую очередь они предусматривают запреты на заключение различного рода антиконкурентных соглашений и осуществление согласованных действий, затем установлены запреты на злоупотребление доминирующим положением на рынке, регламентирован контроль экономической концентрации.
В законодательстве о защите конкуренции балканских государств не проводится четкой границы между понятиями «антиконкурентные соглашения» и «антиконкурентные согласованные действия» (за исключением Болгарии, Косова и Македонии), как это сделано, например, в российском законодательстве. Здесь установлен общий запрет на письменные или устные соглашения (договоры или их отдельные положения), решения и согласованные действия, которые имеют целью или последствием существенное ограничение, искажение или недопущение конкуренции на рынке. В Болгарии используется понятие «согласованная
УНИВЕРСИТЕТА Особенности правовой защиты
имени o.e. кугафина(мгюа) конкуренции в странах Балканского региона
практика», причем она включает в себя не только скоординированные действия, но и скоординированное бездействие двух и более предприятий.
Запрещенными и ничтожными признаются соглашения, решения, согласованные действия, которые:
1) прямо или косвенно устанавливают цену покупки или продажи либо другие условия торговли;
2) ограничивают или контролируют производство, рынок, техническое развитие или инвестиции;
3) применяют неодинаковые условия в эквивалентных сделках по отношению к отдельному участнику рынка, которые ставят такого участника в менее благоприятное положение по сравнению с конкурентами;
4) обуславливают заключение договора или соглашения принятием другой стороной на себя дополнительных обязательств, которые по своей природе и практике торговых обычаев не связаны с предметом договора или соглашения;
5) разделяют рынки или источники снабжения. Однако в отношении отдельных подобных соглашений, решений, согласованных действий законодательством устанавливаются изъятия из-под запрета.
Так, допустимыми признаются соглашения «второстепенной» (малой, незначительной) важности, имеющие незначительный эффект для конкуренции. К ним относятся соглашения, решения, согласованные действия, если совокупная доля их участников на рынке товаров или услуг, являющихся предметом такого соглашения (решения, согласованных действий), не превышает:
1) 10 %, если участники являются конкурентами (горизонтальные соглашения);
2) 15 %, если участники не являются конкурентами (Албания, Болгария);
3) 15 %, если участники соглашения осуществляют деятельность на разных уровнях производства и распределения (вертикальные соглашения) — Босния и Герцеговина, Македония, Румыния, Сербия, Словения, Черногория;
4) 10 %, если соглашение имеет характеристики и горизонтальных, и вертикальных соглашений или невозможно определить, является ли соглашение вертикальным или горизонтальным (Босния и Герцеговина, Македония, Румыния, Сербия, Словения, Черногория);
5) 30 %, если соглашение заключено между различными участниками, индивидуальная рыночная доля каждого из которых не превышает 5 % на конкретном рынке, на котором проявляется эффект от соглашения (Сербия). В то же время в Болгарии, Сербии и Словении упомянутые выше изъятия не
применяются вне зависимости от доли на рынке их участников, если соглашение, решение или согласованные действия имеют целью или результатом: прямое или косвенное определение цен; распределение рынка и/или клиентов; ограничение □
производства или продажи. Ю
Вторая группа соглашений, решений, согласованных действий, для которых □
предоставляется изъятие из-под запрета ,— те из них, которые способствуют со- Д
вершенствованию производства или распределения товаров, или предоставления Ч
услуг, либо развитию технического и/или экономического прогресса, предостав- т
ляют потребителям справедливую долю получаемых выгод от реализации такого д
соглашения, решения, согласованных действий, не налагают на участвующие Й
в них компании ограничения, не являющиеся необходимыми для достижения науки
Ш m К
>
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
указанных целей, и не дают возможность их участникам устранить конкуренцию на существенной части товарного рынка. Бремя доказывания соблюдения перечисленных условий возложено на предприятия, участвующие в таком соглашении (решении, согласованных действиях). В данном случае могут предоставляться как индивидуальные, так и групповые изъятия (для отдельных категорий соглашений). Очевидно, что подобные законодательные исключения мотивированы экономической целесообразностью и стремлением к усилению темпов научно-технического и экономического развития государства в целом.
Законодательство стран Балканского региона традиционно подходит к определению понятия доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке. Доминирующим признается положение субъекта, которое дает ему возможность действовать на рынке независимо от реальных или потенциальных конкурентов, поставщиков и потребителей в силу имеющихся у такого хозяйствующего субъекта рыночной доли, его экономической, финансовой и технической силы (финансовых ресурсов, возможностей доступа на рынок и к источникам снабжения, технологических преимуществ, прав интеллектуальной собственности, хозяйственных отношений с иными участниками рынка). Все указанные признаки предопределяют установление соответствующих качественных критериев для признания наличия у хозяйствующего субъекта доминирующего положения на рынке.
При этом количественный критерий, позволяющий органу по защите конкуренции констатировать наличие у хозяйствующего субъекта доминирующего положения на рынке, составляет, как правило, долю на товарном рынке в размере более 40 % (Босния и Герцеговина, Косово, Македония, Румыния, Сербия, Словения, Хорватия) либо более 50 % (Черногория). Следует заметить, что Закон о защите конкуренции Болгарии не предусматривает конкретный количественный критерий для определения доминирующего положения хозяйствующего субъекта на рынке.
В балканских государствах доминирующее положение, так же как и в российском конкурентном праве, может быть определено как в отношении отдельного субъекта, его группы лиц (индивидуальное доминирующее положение), так и в отношении нескольких независимых хозяйствующих субъектов (коллективное доминирующее положение). В Словении и в Черногории количественный критерий для определения коллективного доминирования на рынке составляет суммарную рыночную долю хозяйствующих субъектов в размере более 60 %. В Боснии и Герцеговине — для двух и трех хозяйствующих субъектов количественный критерий составляет превышение суммарно доли в 60 %, для четырех и пяти хозяйствующих субъектов — 80 %.
Злоупотреблением доминирующим положением в исследуемой группе стран признается, в частности:
1) прямое или косвенное навязывание несправедливой цены продажи или покупки либо других несправедливых условий ведения деятельности;
2) ограничение производства, торговли или технического развития;
3) применение неодинаковых условий в равноценных сделках по отношению к другому участнику рынка, которые ставят такого участника рынка в менее благоприятное положение по сравнению с конкурентами;
УНИВЕРСИТЕТА Особенности правовой защиты 1Э.7
имени o.e. кугафина(мгюа) конкуренции в странах Балканского региона
4) заключение договора под условием принятия другой стороной на себя дополнительных обязательств, которые по своей природе и практике торговых обычаев не связаны с предметом договора;
5) необоснованный отказ в поставке товаров или оказании услуг реальным или потенциальным клиентам в целях воспрепятствования осуществления ими предпринимательской деятельности (Косово, Болгария). В Болгарии, как уже было указано выше, по сути, установлен запрет монополии. Так, Закон о защите конкуренции Болгарии (ст. 19) гласит, что монопольным является положение предприятия, которое в соответствии с Законом имеет исключительное право осуществлять определенный вид предпринимательской деятельности; монопольное положение может быть предоставлено Законом в случае, предусмотренном ч. 4 ст. 18 Конституции Болгарии; любое другое предоставление монопольного положения является недействительным. Часть 4 ст. 18 Конституции Болгарии 1991 г. предусматривает, что законом может быть установлена государственная монополия на железнодорожный транспорт, национальные почтовые сети и сети дальней связи, использование ядерной энергии, производство радиоактивных продуктов, оружия, взрывчатых и биологически сильнодействующих веществ. Таким образом, законодательство Болгарии запрещает монопольную структуру рынка в принципе (за исключением указанных выше сфер деятельности), что весьма соответствует принципам первого антитрастового законодательства США.
В рамках контроля рынка органы по защите конкуренции также рассматривают в предварительном или в уведомительном порядке сделки, иные действия, которые могут оказать влияние на состояние конкуренции на рынке, в том числе в результате появления или усиления существующего доминирующего положения у хозяйствующих субъектов. В качестве особенностей, по сравнению с российским законодательством, следует отметить то, что критерии контроля в данной сфере (помимо содержания сделки, иного действия) определяются лишь исходя из размеров годового дохода на внутреннем и/или мировом рынке участвующих в сделке или ином действии компаний. В российском конкурентном праве критерии определения сделок, иных действий, подлежащих контролю, т.е. тех, которые могут оказать влияние на состояние конкуренции на рынке, определяется исходя из выручки участников или стоимости их активов.
Регламентация запретов недобросовестной конкуренции в балканских странах осуществляется по-разному: в ряде государств данному вопросу посвящен отдельный закон, в иных странах запреты предусмотрены непосредственно в законе о защите конкуренции (Болгария, Словения). Т В качестве особенностей следует отметить использование в законодательстве □ преимущественно термина «нелояльная конкуренция», т.е. «нечестная конку- Ю ренция». Использование подобной терминологии предопределяет и ее содер- □ жание: нелояльной конкуренцией признается любое действие или бездействие Д при осуществлении предпринимательской деятельности, которые противоречат Ч добросовестной торговой практике и наносят вред или могут нанести вред ин- т тересам конкурентов. То есть, по сути, недобросовестной конкуренцией призна- д ются действия (бездействие), осуществляемые в рамках закона, но выходящие Й за границы этических норм, деловых обычаев, правил и традиций. В российском науки
Ш
m
>
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
законодательстве понятие «недобросовестная конкуренция» несколько отличается и, помимо отсутствия в базовом определении «бездействия», включает в себя осуществление действий, в том числе противоречащих законодательству Российской Федерации.
Кроме того, стоит обратить внимание на то, что, кроме распространенных форм недобросовестной конкуренции, законодательство ряда исследуемых стран прямо допускает признание актом недобросовестной конкуренции предоставление подарков или обещание подарков, имущества или других благ другой компании, ее сотрудникам или иным лицам, которые работают на другую компанию, с тем чтобы они были использованы во вред предприятию, а также несанкционированное использование услуг торгового работника, торгового представителя или представителя другой компании.
В Законе о защите конкуренции Болгарии содержатся специфические нормы, устанавливающие запрет на злоупотребление более сильной переговорной позицией: запрещается любое действие или бездействие компании с более сильной переговорной позицией, которое противоречит добросовестной торговой практике и наносит или может нанести вред интересам более слабой стороны при заключении договора и интересам потребителей; недобросовестными являются действия или бездействие, которые не имеют объективного экономического основания, как, например, необоснованный отказ доставить или закупить товары или услуги, возложение необоснованно трудных или дискриминационных условий либо необоснованное прекращение торговых отношений. Наличие более сильной переговорной позиции определяется с учетом характеристик структуры релевантного рынка и конкретных правоотношений между участвующими в переговорах компаниями, а также с учетом степени зависимости между ними, характера их деятельности и разницы в ее масштабах, вероятности нахождения альтернативного торгового партнера, включая существующие альтернативные источники снабжения, каналы распространения и/или клиентов.
Российское право в целом сегодня практически не содержит полноценной регламентации принципа недопустимости злоупотребления более сильной переговорной позицией; данный принцип может быть выведен из общего запрета на злоупотребление правом, установленного ст. 10 Гражданского кодекса РФ. Кроме того, отдельные проявления приверженности данным идеям — недопустимости несправедливых договорных условий — можно проследить в судебной практике высших российских судов, в частности по делам, касающимся кредитных договоров, займа и поручительства.
В законах о защите конкуренции стран Балканского полуострова, как правило, содержится общее требование о распространении сфер их действия, в том числе на органы государственной власти и органы местного самоуправления; предусмотрен запрет на принятие общих и индивидуальных актов и совершение действий, которые ограничивают свободную торговлю товарами и услугами, свободный вход на рынок, свободу действий на рынке или которые иным образом препятствуют конкуренции. Кроме того, в полномочия органов по защите конкуренции входит дача заключений по проектам нормативных правовых актов, разработанных любым органом государственной власти.
УНИВЕРСИТЕТА Особенности правовой защиты
имени o.e. кугафина(мгюа) конкуренции в странах Балканского региона
Органы по защите конкуренции имеют в своем арсенале разнообразный набор мер, которые могут быть предприняты в целях устранения нарушения, его последствий, восстановления здоровой конкурентной среды, наказания нарушителей и предотвращения повторных или аналогичных правонарушений.
Прежде всего, по результатам рассмотрения дела о нарушении законодательства о защите конкуренции органы по защите конкуренции вправе определить меры, которые имеют целью устранение выявленного нарушения, а также предотвращение возможности совершения таких же или аналогичных нарушений, путем выдачи предписания об осуществлении определенных действий или о запрете осуществления отдельных действий (поведенческие меры). Если органом по защите конкуренции установлено наличие серьезного риска повторения таких же или аналогичных нарушений, прямо повлиявших на изменение структуры участников рынка, орган по защите конкуренции может определить меры, которые имеют целью изменение в такой структуре, а также восстановить структуру, которая существовала до наступления нарушения (структурные меры). Структурные меры могут предусматривать обязанности возвращения существовавшей структуры участника рынка, в частности путем продажи отдельных его частей или имущества другим лицам, которые не связаны с этим участником рынка. Структурные меры предписываются только в случае, если нет возможности определить равные или приблизительно равные по эффекту поведенческие меры, или если поведенческие меры несут в себе большую нагрузку на участника рынка, чем конкретная структурная мера, или если ранее предписанные поведенческие меры по такому же нарушению не реализованы в полном объеме.
За нарушения законодательства о защите конкуренции (заключение антиконкурентных соглашений, злоупотребление доминирующим положением на рынке, недобросовестная конкуренция, нарушение порядка согласования экономической концентрации) в балканских странах предусмотрены «оборотные штрафы» в размере до 10 % общего годового дохода компании.
Кроме того, «оборотные штрафы» в размере до 1 % общего годового дохода компании (в Косове — до 2 %; в Черногории — до 3 %) установлены за препят-ствование проверке, проводимой органом по защите конкуренции, за неоказание содействия при ее проведении, а также за непредставление или несвоевременное представление запрошенной органом по защите конкуренции информации.
К административной ответственности привлекаются не только юридические, но и физические лица, способствовавшие совершению нарушения законодательства о защите конкуренции. Размеры штрафов для них установлены в виде фиксированных пределов денежных сумм. Т
При определении размеров штрафов учитываются тяжесть и продолжитель- □
ность правонарушения, а также смягчающие и отягчающие обстоятельства. -
Закон о защите конкуренции Албании также содержит следующее требование: □
незаконная предпринимательская прибыль, полученная в связи с нарушением Д
данного Закона, является минимальным размером штрафа в тех случаях, когда Ч
такая прибыль может быть определена или оценена объективно. т
В случае, если юридическое или физическое лицо, привлеченное к админи- д
стративной ответственности, не оплатило штраф в установленный органом по Й
защите конкуренции срок, к такому лицу могут быть применены дополнительные, науки
Ш
m
>
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
«регулярные» штрафные санкции в фиксированной сумме за каждый день неуплаты основного штрафа.
Уголовная ответственность за нарушения законодательства о защите конкуренции путем заключения и участия в антиконкурентном соглашении предусмотрена в Румынии (лишение свободы на срок от 6 месяцев до 5 лет либо штраф с ограничением отдельных прав).
Одним из эффективных стимулов выявления и пресечения картельных соглашений является применение программы смягчения ответственности за участие в картелях (программы Leniency), которая предусматривает для участников картеля, сотрудничающих с антимонопольным органом, снижение размера штрафа («дисконт») и (или) полное освобождение («иммунитет») от ответственности за участие в картеле.
Для антимонопольных органов использование указанной программы позволяет получить информацию о картеле, в том числе о его продолжительности, конкретных проявлениях, включая доказательства, от непосредственных участников картеля. В свою очередь, участникам картеля программа смягчения ответственности предоставляет возможность выйти из участия в картеле с наименьшими потерями для своей экономической устойчивости за счет снижения размера штрафа или освобождения от него и вернуться к осуществлению нормальной экономической деятельности на основе принципов здоровой конкуренции.
Рассматриваемая программа представляет собой, по сути, «мягкое право» и не является строго обязательной, поскольку предоставляет органу по защите конкуренции широкую дискрецию в оценке ценности доказательств, представленных заявителем, степени его сотрудничества с антимонопольным органом и в принятии решения о предоставлении смягчения ответственности за участие в картеле.
По общему правилу в странах Балканского региона иммунитет от ответственности (полное освобождение) предоставляется участнику, первому представившему органу по защите конкуренции уведомление о существовании соглашения либо первому представившему доказательства, на основании которых орган по защите конкуренции принял решение о нарушении. Освобождение предоставляется при условии, что орган по защите конкуренции на момент представления уведомления не знал о существовании картеля или не располагал достаточным количеством доказательств для возбуждения производства и вынесения решения и такие доказательства были представлены участником соглашения. Заметим, что Закон о защите конкуренции Боснии и Герцеговины не содержит императивного требования о том, что участник должен быть первым обратившимся в Совет по конкуренции, основное требование заключается в эффективном сотрудничестве и представлении весомых доказательств, которыми орган по защите конкуренции не располагал.
Участнику картеля, в отношении которого не соблюдаются условия для получения иммунитета, размер штрафа может быть снижен по решению органа по защите конкуренции, если этот участник картеля представил доказательства, которые позволили завершить производство и вынести решение по делу о признании факта нарушения. При этом в ряде стран размер дисконта оставлен на усмотрение антимонопольного органа, а в некоторых странах нормативно установлены пределы снижения штрафа.
ЕСТНИК о б й
УНИВЕРСИТЕТА Особенности правовой защиты
имени o.e. кугафина(мгюа) конкуренции в странах Балканского региона
К примеру, в Словении, если заявитель не соответствует условиям для полного освобождения от штрафа (в том числе не является первым обратившимся), но представил доказательства, которые имеют важную ценность для проведения органом по защите конкуренции расследования, прекратил участие в картеле и сотрудничает с Агентством по защите конкуренции в ходе всего расследования, может претендовать на снижение размера штрафа. При этом в отношении первого обратившегося размер «дисконта» составляет от 30 до 50 % штрафа, подлежащего применению, в отношении второго — от 20 до 30 %, в отношении третьего и последующих — до 20 %.
Прекращение участия в картеле также является одним из требований, которые должны быть соблюдены лицом, претендующим на применение программы Leniency, за исключением случаев, когда на продолжении участия настаивает орган по защите конкуренции в целях, необходимых для получения дополнительных доказательств по делу.
Программа смягчения ответственности по общему правилу не может быть применена к инициаторам соглашения, а также к лицам, понудившим других лиц к участию в картеле. Однако в Македонии комиссия по рассмотрению дела вправе уменьшить размер штрафа компании, которая понуждала другие компании участвовать и сохранять участие в картеле, если она активно сотрудничала в ходе производства по делу с органом по защите конкуренции.
Необходимо заметить, что, в отличие от России, в балканских государствах на подзаконном уровне детально урегулированы вопросы, связанные с требованиями к содержанию заявлений о применении программы смягчения ответственности, с порядком фиксации подачи заявлений (уведомлений) о применении такой программы, с использованием системы «маркеров», позволяющей определить очередность (приоритетность) поданных в орган по защите конкуренции заявлений, а также с порядком заключения и прекращения действия (расторжения) соглашений о сотрудничестве с антимонопольным органом, предоставления условного иммунитета, лишения иммунитета от ответственности или права на снижение размера штрафа (дисконт).
Представляется, что детализация перечисленных выше процедур на уровне нормативных правовых актов позволяет установить четкие и понятные правила как для участников рынка, так и для антимонопольных органов и в конечном счете способствовать эффективности антимонопольного контроля и снижению количества картелей.
Еще одной особенностью, на которую хотелось бы обратить внимание, является срок давности по делам о нарушении законодательства о защите конкуренции. В России, как известно, он составляет 3 года. В рассматриваемой группе стран □
по общему правилу срок давности по нарушениям законодательства о защите Ю
конкуренции составляет 5 лет (Болгария, Косово, Македония, Румыния, Сербия, р
Словения, Хорватия). В Черногории срок давности для возбуждения производ- Д
ства по делу составляет 2 года, а для вынесения решения и привлечения к от- Ч
ветственности — 4 года. m
Определенной спецификой обладает также статус, порядок формирования К
и внутренняя организация органов по защите конкуренции. В государствах Бал- Й
канского полуострова компетенция в области защиты конкуренции вверена спе- науки
Ш m К
>
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
циализированному органу власти. Законы о защите конкуренции закрепляют за органами, уполномоченными на применение данных законов (Комиссия по защите конкуренции, Агентство по защите конкуренции, Совет по конкуренции) статус независимых государственных органов, финансируемых за счет средств государственного бюджета. Обеспечением деятельности органов по защите конкуренции занимается их аппарат (экспертная служба, секретариат), сотрудники которого являются государственными служащими.
В ряде стран орган по защите конкуренции подотчетен парламенту (Косово, Сербия, Болгария, Хорватия), а в Словении — не только парламенту, но и правительству, в Боснии и Герцеговине — правительству. В Греции Комиссия по конкуренции действует под руководством министра по делам экономики, конкурентоспособности и судоходства. В Черногории Агентство по защите конкуренции отчитывается перед правительством. Закон о защите конкуренции Румынии предусматривает, что члены Пленума Совета по конкуренции не подотчетны органу, их назначившему, и являются независимыми.
Состав органа по защите конкуренции включает 5 (Албания, Косово, Македония, Сербия, Словения, Хорватия), 6 (Босния и Герцеговина), 7 (Болгария, Румыния) или 8 (Греция) членов. В Черногории Закон о защите конкуренции не устанавливает численность членов Агентства, оговаривая лишь срок полномочий и порядок назначения директора и заместителя директора Агентства.
Члены органов по защите конкуренции в значительной части рассматриваемых стран избираются национальным парламентом (Албания, Болгария, Греция, Македония, Сербия, Словения, Хорватия) большинством голосов депутатов. Возможно, устанавливая требования о подотчетности органа по защите конкуренции и о формировании его состава высшим органом законодательной, а не исполнительной власти, законодатель стремился обеспечить дополнительную независимость органа по защите конкуренции, предотвратив возможности влияния на него органов исполнительной власти.
В Боснии и Герцеговине члены Совета по конкуренции избираются федеральным правительством и правительствами территориальных единиц. В Черногории директор и заместитель директора Агентства по защите конкуренции назначаются правительством. В Румынии члены Пленума Совета по конкуренции назначаются президентом, после обсуждения предложенных кандидатур в парламенте.
Срок полномочий, на который избираются члены органа по защите конкуренции (или соответственно узкого коллегиального органа — Пленума), составляет
5 лет (Албания, Косово, Македония, Сербия, Словения, Болгария, Румыния) либо
6 лет (Босния и Герцеговина). В Черногории срок мандатов директора и заместителя директора Агентства по защите конкуренции составляет 4 года.
По общему правилу допускается повторное переизбрание одного и того же лица членом органа по защите конкуренции на новый срок, при этом устанавливается запрет на занятие должности более двух сроков подряд либо, в принципе, более двух сроков мандатов. Однако в Болгарии установлен запрет на повторное переизбрание, хотя допускается избрание одного и того же лица членом Комиссии по защите конкуренции в последующем. Видимо, подобный запрет в Болгарии направлен на создание условий, обеспечивающих независимость и беспристрастность членов органа по защите конкуренции, с тем чтобы исключить фактическую
ЕСТНИК О б й __
УНИВЕРСИТЕТА Особенности правовой защиты
имени o.e. кугафина(мгюа) конкуренции в странах Балканского региона
или потенциальную ситуацию, когда член органа по защите конкуренции будет принимать решение, ориентируясь исключительно на мнение органа или лица, от которого зависит его назначение на новый срок. Кроме того, упомянутый запрет может быть направлен на обеспечение вхождения в состав органа по защите конкуренции новых людей, отражающих современные взгляды и представления.
В отношении кандидатов на должности членов органов по защите конкуренции установлены цензы гражданства, оседлости (Черногория), языковой ценз (в Румынии — знание румынского языка; в Македонии — наличие одного из признанных на международном уровне сертификатов на знание английского языка), образовательный ценз (высшее образование или наличие ученой степени либо ученого звания), профессиональный ценз (наличие значительного — не менее 5, 7, 10 или 15 лет — трудового стажа в области права или экономики), а также репутационные и моральные цензы: члены комиссии (агентства) избираются из числа известных экспертов в области права и экономики (Сербия), должны обладать высокими нравственными качествами (Болгария), не должны были быть осужденными за умышленные преступления публичного характера (Словения, Болгария), должны пользоваться репутацией объективных и беспристрастных лиц (Сербия). Закон о защите конкуренции Боснии и Герцеговины предусматривает, что члены Совета по конкуренции избираются из числа признанных экспертов в соответствующей области, имеющих статус, приравненный к статусу административных судей.
Так же как и в отношении иных государственных должностей, к лицам, замещающим государственные должности в органах по защите конкуренции, предъявляются требования о несовместимости должностей: они не могут осуществлять иные государственные функции, выполнять какую-либо иную публичную или профессиональную деятельность за плату. Указанные запреты не распространяются на научную и преподавательскую деятельность. Нередко в законодательстве предусматриваются прямые запреты на участие указанных лиц в деятельности политических партий, на публичную поддержку взглядов или программ политических партий (Албания, Сербия, Словения).
В заключение следует отметить, что законодательство стран Балканского региона в целом соответствует общим подходам антимонопольного регулирования, существующим в настоящее время в европейских странах, и имеет достаточное количество схожих положений с российским законодательством. В то же время существенными отличиями являются более жесткие санкции за противодействие органам по защите конкуренции в рамках расследования правонарушений («обо- Е
ротные» штрафные санкции за противодействие проверкам, непредставление Т
информации), а также более развитая и прозрачная система применения про- О
граммы смягчения ответственности, способствующая выявлению и преследова- -
нию наиболее опасных для конкуренции нарушений — картелей. р
И
Д
И
Ч
гп
П
К
Н
НАУКИ Ъ
