CC BY
71
ИННОВАЦИИ № 4 (91), 2006
Особенности договоров технической разработки и технической передачи в Китае
Н. Н. Нырова,
к. ю. н., китаевед
В статье рассматривается два основных вида технических договоров, предусмотренных законом КНР «О договоре»:
1) договор технической разработки и две его разновидности (договор поручения разработки и договор кооперационной разработки);
2) договор технической передачи (с учетом особенностей передачи права собственности, права использования, передачи патентуемых технических результатов и технических секретов).
Анализ данных видов технических договоров выполнен автором на основании положений действующих закона КНР «О договоре» и разъяснений Верховного народного суда КНР. Кроме того, статья показывает перспективу правового регулирования данных договорных отношений, содержащуюся в опубликованном проекте Гражданского кодекса Китая.
Предлагаемые вниманию читателей информация и знания имеют практическую ценность для российских участников международного научнотехнического сотрудничества и осуществления совместных инновационных проектов с китайскими партнерами.
Какие виды договоров использует российская сторона в научно-техническом сотрудничестве с Китаем — вопрос, на который многие российские участники не могут дать четкого ответа.
Речь даже не о военно-техническом сотрудничестве, где действует межправительственное соглашение о неразглашении информации. Мы говорим о юридическом обеспечении массовых форм научнотехнического сотрудничества, где формы договоров, их особенности не могут составлять ни государственную, ни коммерческую тайну.
Судя по количеству скандалов, в сфере научнотехнического сотрудничества еще не все благополучно. Российские участники в основном упоминают об использовании лицензионных договоров и договоров о передаче технологий. Насколько данные виды договоров обеспечивают интересы российской стороны на китайской территории, насколько они стыкуются с китайским правом в международных технопарках и т. д. — эти вопросы остаются на совести российских участников в каждой конкретной сделке.
Нет сомнения, что китайская сторона, при всей заинтересованности в сделке, не выйдет за рамки сво-
Given article considers two main kinds of technical contracts stipulated by Contract Law of People Republic of China. They are:
1)contract for technical (technology) development and two it’s varieties (contract of assignment for development and contract of cooperative (contractual) development);
2) contract of technical (technology) transfer (considering peculiarities of transfer of the right of property, right of usage, transfer of the patented technical achievements and technical secrets).
Analyses of these kinds of technical contracts are fulfilled and based on presently effective provisions of the Contract Law of PRC and Explanations of the Supreme People Court of PRC. Besides, the article shows a perspective of the legal regulation for given contractual relations containing in recently published Draft of the Civil Code of China.
Proposed to the readers’ attention information and knowledge possess practical value for Russian participants of international scientific and technical cooperation and for realization of innovative projects with Chinese partners.
его законодательства и постарается навязать его иностранному партнеру. Основными техническими договорами, обслуживающими научно-техническое сотрудничество в КНР, являются договор технической разработки и договор технической передачи. Их стоит рассмотреть более подробно с учетом закона КНР «О договоре»1, разъяснений Верховного народного суда КНР2 и опубликованного проекта Гражданского кодекса КНР3.
1. Договор технической разработки4
По законодательству Китая договор технической разработки — это договор, заключенный сторонами
Закон КНР «О договоре» от 15.03.1999 г.
Разъяснение Верховного народного суда КНР «О некоторых вопросах применения права при рассмотрении споров, возникающих из технических договоров», № 20 от 16.12. 2004 г. Предложения по Проекту Гражданского кодекса Китая/под ред. Лян Хуэйсина. Пекин, «Фалюй чубаньшэ» («Юридическое издательство»). 2003, март. 389 с. — С. 244-250 (на кит. яз.).
В китайском языке слово «разработка» также может переводиться как «освоение». В статье автор будет использовать термин «договор технической разработки». — Прим. автора.
2
3
4
в целях проведения исследований и разработки (создания) новой техники, продукции, технологии, новых материалов и их систем. Поэтому предметом договора (а также его результатом) могут являться только новые достижения, а не уже существующие.
Разъяснение Верховного народного суда КНР еще более «сузило» предмет договора технической разработки, исключив из него модификацию уже существующей продукции и технологии, корректировку рецептур и составов, а также проверку и апробацию технических результатов, проведение эксперимента, который не содержит ничего нового.
Новизна научно-технического результата является основным требованием для договора технической разработки. Разумеется, что полученный результат может быть создан с использованием имеющихся научно-технических достижений, но сам результат должен быть новым научно-техническим достижением, свидетельствовать о техническом прогрессе и творческом характере труда. При этом вовсе не требуется, чтобы разработка обладала обязательными для изобретения критериями — абсолютной новизной, изобретательским уровнем и промышленной применимостью.
Китайцы допускают относительность новизны научно-технического результата, разрабатываемого по договору технической разработки. Китайское законодательство допускает, что в данном договоре стороны могут сами определять степень новизны разработки и условия сдачи-приемки полученного результата. Ни научно-технический уровень разработки, ни национальный или международный приоритет не влияют на действительность договора. Государство не вмешивается в процесс выполнения договора и не проводит экспертизы результата. Но оно требует, чтобы при заключении договора были проведены предварительные технические исследования, чтобы обеспечить отбор максимально передовой разработки и не повторять уже сделанного.
Договор технической разработки должен содержать и отражать следующие моменты:
★ план выполнения работ (место, сроки и способ выполнения);
★ суммы затрат или инвестиций, а также способ расчетов;
★ определение права собственности на закупаемые материально-технические средства;
★ правила соблюдения конфиденциальности;
★ распределение рисков и ответственности;
★ принадлежность прав на технические результаты и порядок их использования;
★ критерии (стандарты) и способы сдачи-приемки;
★ расчет вознаграждения и способ его оплаты;
★ способ расчета неустойки или убытков, подлежащих возмещению.
Если договор технической разработки имеет отношение к проекту, включенному в перечень, утвержденный государством, то к договору должны прилагаться необходимые подтверждающие и разрешительные документы.
По китайскому законодательству договор технической разработки имеет две разновидности:
1) договор поручения разработки, где одна сторона
поручает другой стороне провести исследования и выполнить разработку;
2) договор кооперационной разработки, в котором стороны участвуют в общих исследованиях и разработках, выполняя необходимую работу совместными усилиями.
Договор поручения разработки китайцы считают эффективной формой стимулирования развития отечественной науки и техники, экономики в целом, особенно если заказчиком является иностранная сторона. Если иное не предусмотрено договором, заказчик обязан оплатить проведение исследований и выполнение разработки. Также он обязан выплатить вознаграждение, предоставить информационные и материально-технические средства, оказывать всяческое содействие. Поэтому китайская сторона старается чаще использовать данную форму договора, стремясь взять на себя роль исполнителя.
Заказчик имеет безусловное право проверять использование средств и размер расходов, но эти проверки не должны мешать работе исполнителя. Если финансовые возможности заказчика недостаточны и исполнитель принимает на себя часть расходов, то исполнитель имеет право на часть технического результата или его использование. Это, по мнению китайцев, не меняет природу договора поручения разработки.
Проверку и оценку передаваемых результатов заказчик осуществляет за собственный счет, если иное не предусмотрено в договоре.
Условие о выплате вознаграждения исполнителю должно указывать размер вознаграждения и порядок его выплаты. Если этот вопрос в договоре не согласован, то считается, что вознаграждение включено в состав расходов на исследования и разработку. Теоретически китайские специалисты считают, что вознаграждение должно быть обязательно, так как расходы на исследования и разработку — это инвестиции заказчика.
Китайское законодательство запрещает исполнителю заключать несколько договоров поручения по одному вопросу с несколькими заказчиками и получать двойное и более вознаграждение. Это свидетельствует о том, что такая практика имеет место. В таких случаях закон признает действительным только первый договор, а все последующие — недействительными, с возложением ответственности на исполнителя.
Особое внимание закон уделяет действиям сторон, приводящим к приостановлению работ и недостижению результата. Нарушениями со стороны заказчика считаются: неоплата расходов или вознаграждения; несвоевременное предоставление необходимых информационных материалов и материальнотехнических средств; предоставление неверных материалов, или неоказание оговоренного содействия.
ИННОВАЦИИ № 4 (91), 2006
ИННОВАЦИИ № 4 (91), 2006
В случае невыполнения заказчиком обязательств более двух месяцев, исполнитель имеет право расторгнуть договор, а заказчик должен будет выплатить вознаграждение, неустойку или возместить убытки. Если заказчик в течение шести и более месяцев не принимает результаты, то право распоряжения ими переходит к исполнителю, который сохраняет право требовать выплаты вознаграждения, неустойки и возмещения расходов вплоть до расходов за хранение результатов.
Нарушениями исполнителя, приводящими к приостановлению работ или неудаче в разработке, считаются: выполнение работ не в соответствии с планом или расходование средств на посторонние цели. Если исполнитель в течение двух месяцев не исправляет свои ошибки, то заказчик имеет право расторгнуть договор и требовать возврата оплаты, возмещения убытков или уплаты неустойки. Если по вине исполнителя разработка закончилась неудачей или результаты не соответствуют условиям договора, то исполнитель должен заплатить неустойку или возместить убытки, полностью или частично вернуть заказчику затраты на исследования и разработку.
В договоре поручения разработки должны быть четко прописаны вопросы принадлежности результата, прав пользования им, распределения прибыли. Если эти указания отсутствуют, и если результатом разработки стал патентуемый объект, то право подачи заявки на его патентование принадлежит лицу, получившему результат. Заказчик также может использовать данный результат (патент) бесплатно, но права уступки его третьим лицам не имеет. Если разработчик-исполнитель намерен уступить право подачи заявки на патентование или патентные права, то заказчик имеет преимущественное право на приобретение.
Проект Гражданского кодекса Китая предусматривает, что при недостаточности правил для договора поручения разработки могут дополнительно применяться правила для договора подряда.
Договор кооперационной разработки активно используется китайской стороной для привлечения иностранных научных кадров с целью подготовки высококвалифицированных отечественных специалистов. Поэтому закон требует, чтобы все стороны договора непосредственно участвовали в практической работе. Участие в договоре кооперационной разработки только посредством предоставления материально-технических средств или создания условий для проведения работ не допускается. Соответствующие разъяснения Верховного суда КНР обязывают квалифицировать подобный договор как договор поручения разработки.
В практической деятельности следует отличать договор кооперационной разработки от договора совместной технической деятельности. В договоре кооперационной разработки целью является разработка новой техники (технологии), которая еще неизвестна сторонам. Права, обязанности и риски сторон связаны с достижением технического результата, распределением прав на него и его использования.
В договоре совместной технической деятельности целью является совместное использование в производственной деятельности уже известной техники (технологии), принадлежащей одной из сторон. Права, обязанности и риски сторон связаны с совместной деятельностью, получением и распределением прибыли и других выгод.
Договор кооперационной разработки имеет три принципа выполнения:
1) Стороны договора могут осуществлять инвести-рование5 в виде оборудования, технологий, денежных средств, помещений, права землепользования, сырья. Вклад в виде технологии (стоимость которой признана всеми участниками), может признаваться сторонами промежуточным техническим результатом.
2) Стороны договора, используя принцип разделения труда, могут совместно, либо по отдельности брать на себя отдельные виды работ. Но объем работ каждой стороны должен вносить существенный вклад в общую работу.
3) Участники договора обязаны оказывать взаимопомощь в проведении работ, что особенно актуально, если в кооперации участвуют более двух сторон.
Договор кооперационной разработки китайцы называют «правовой формой горизонтального объединения усилий сторон и технического содействия» и рекомендуют в его рамках создавать небольшую руководящую группу, которая координировала бы работу всех участников.
Если в договоре кооперационной разработки стороны нарушают три принципа выполнения договора и это приводит к приостановлению работ или недостижению результата, то виновная сторона наказывается неустойкой или возмещением убытков пострадавшей стороне. В случае невыполнения договорных обязательств более двух месяцев стороны имеют право расторгнуть договор и потребовать от виновной стороны возмещения убытков.
В договоре кооперационной разработки стороны, обладающие совместным правом подачи заявки на патентование и использование патента, должны определить пределы, объем прав, способ их использования, порядок распределения прибыли. Если этого не сделано, то любая сторона имеет право на использование патента и получаемую от этого прибыль. Однако для переуступки патента одной из сторон необходимо получить согласие другой стороны (всех остальных сторон), которые имеют преимущественное право на его приобретение. Сторона, отказавшаяся от своего права подачи заявки на патент, может пользоваться этим патентом бесплатно, но не имеет права уступки патента или выдачи разрешений на использование патента третьим лицам. Если одна из сторон не согласна подавать заявку на патентование, то и другим сторонам не разрешается подавать такую заявку.
5 Вложение средств.
Договоры технической разработки (как договор поручения, так и договор кооперационной разработки) допускают расторжение договора по инициативе одной из сторон, если технология, являющаяся предметом договора, была рассекречена другой стороной, в связи с чем, дальнейшее выполнение договора утратило практический смысл. В данных обстоятельствах одна сторона должна уведомить другую сторону о расторжении договора. Это эксклюзивное основание для расторжения договоров данной группы дополняется другими основаниями из общей части закона КНР «О договоре».
Технические договоры имеют свою специфику «ответственности за риск» в случае частичных или полных научных неудач. «Ответственность за риск» — это не «ответственность за нарушение», и поэтому она должна разумно распределяться между сторонами. Китайские юристы рекомендуют своим ученым тщательно и внимательно прописывать ответственность за риск, чтобы «незаметно» не оказаться с большей долей ответственности.
Так, виновной может быть объявлена сторона, которая «первой» обнаружила риски (негативные обстоятельства), но несвоевременно уведомила другую сторону и несвоевременно приняла меры к уменьшению убытков. Ответственность за возросшую сумму убытков возлагается на эту «нерасторопную» сторону. Как показывает практика, только в суде иностранному партнеру предоставляется возможность защитить свои интересы, уменьшив свою долю «ответственности за риск» перед китайской стороной. Суд, при оценке вида и степени ответственности, как правило, исследует следующие вопросы: сложность темы исследования при существующем уровне знаний и техники; приложил ли исследователь достаточное усердие от него зависящее; мнение экспертов о неизбежности неудачи в исследованиях (объективная неизбежность неудач).
Выполнение договора технической разработки имеет две особенности:
1) Заказчик при передаче необходимых материалов балансирует между опасностью передать исполнителю более секретные материалы и ответственностью за передачу материалов, недостаточных для выполнения работ. Поэтому, например, транснациональные компании при заключении договоров технической разработки очень серьезно относятся к следующим вопросам:
а) какие передаваемые технические результаты являются секретами, а какие — запатентованными;
б) какие технические секреты являются «ключевыми» и не могут быть переданы никоим образом, а какие секреты можно предоставить исполнителю для достижения результата, определенного договором. (Несмотря на глобализацию, когда «...открытость становится все более экономически эффективной»6, стремление сохранить в тайне ключевые технологии только усиливается).
2) При реализации договора результат может быть получен в виде технического секрета (который не патентуется). Право на использование и передачу технического секрета, а также способ распределения соответствующей прибыли определяются сторонами в договоре. Если эти условия не были определены в договоре и не могут быть определены правилами ст. 61 закона КНР «О дого-воре»7, то все стороны имеют равные права на использование и передачу. «Условие о равных правах» означает, что в договоре поручения разработки исполнитель не может передать (уступить) третьему лицу технический секрет до его передачи заказчику. А сторона договора кооперационной разработки не может уступить технический секрет третьим лицам без согласия других сторон.
В договоре технической разработки могут быть определены обязанности сторон по обеспечению секретности технического результата. Прекращение договора не прекращает обязанности обеспечения секретности, за исключением случаев, когда секретная информация уже стала доступна третьим лицам. Поэтому следует предусмотреть случаи неосторожного или умышленного разглашения информации, использование приемов недобросовестной конкуренции.
В практике Китая также существует договор о внедрении в производство научно-технических результатов, который заключается с целью их промышленного использования. Предметом договора может быть их дальнейшая апробация и разработка (создание) промежуточных технических результатов. При заключении данного вида договора также применяются правила договора технической разработки.
2. Договор технической передачи8
Договор технической передачи заключается сторонами для передачи патентных прав, права подачи заявки на патентование, передачи технических секретов, разрешения на использование (применение) патента.
6 Стив Лор. IBM распродает свои изобретения // Известия. — 29 апреля 2005 г. С. 10 (по материалам «Нью-Йорк таймс». Опубликовано с сокращениями с разрешения The New York Times News Service and Syndicate Co.).
7 Формулировка ст. 61 Закона КНР «О договоре»: «Если вступивший в силу договор не содержит условий о качестве, цене или оплате, месте исполнения и т. д., либо если условия четко не определены, стороны могут путем переговоров внести в договор дополнение; в случае невозможности сделать это путем переговоров вопросы решаются согласно соответствующим условиям договора либо обычаям торгового оборота». (Цит. по Современное законодательство Китайской Народной Республики. Сборник нормативных актов / Составитель, редактор и автор предисловия Л. М. Гудошников. М.: ИКД «Зерцало-М», 2004 (Серия «Современное законодательство зарубежных стран») — С. 206).
8 Договор технической передачи также может именоваться договором технической уступки.
ИННОВАЦИИ № 4 (91), 2006
ИННОВАЦИИ № 4 (91), 2006
Предметом договора технической передачи являются существующие технические результаты, которые, находясь в монопольном владении и не являясь общедоступными, могут использоваться в производстве и создавать для их обладателя (пользователя) экономические выгоды.
По договору технической передачи передается либо право собственности на технический результат либо право на его использование. Такой точки зрения придерживается, в частности, Верховный народный суд КНР, который считает, что в большинстве случаев передается именно право на использование.
Верховный народный суд КНР также указывает следующие особенности этого вида договора:
1) Сопутствующие услуги, оказываемые передающей стороной в рамках договора технической передачи (например, поставка специального оборудования для применения передаваемой технологии, сырья, исходных материалов, оказание соответствующих технических консультаций, технического обслуживания) являются составной частью договора.
2) Договор совместной деятельности будет признан договором технической передачи, если сторона осуществила вклад в виде технологии, но не участвует в управлении совместной деятельностью, а также получила плату за технологию либо ее использование.
3) Требование стороны-получателя о расторжении договора передачи права подачи заявки на патентование по причине отклонения заявки или ее отзыва будет поддержано судом, если такое требование будет заявлено до регистрации передачи данного права. После регистрации передачи этого права данное требование не будет поддержано судом, если сторонами в договоре не установлено иное.
4) Если после заключения договора передачи права подачи заявки на патентование она была отклонена в силу приоритета другой заявки, то суд поддержит просьбу сторон об изменении или прекращении договора.
5) После заключения договора передачи патентных прав или передачи права подачи заявки на патентование сторона-получатель может потребовать, чтобы передающая сторона прекратила использование технического результата. Народный суд должен такое требование поддержать, если сторонами в договоре не предусмотрено иное.
6) Заключенный договор передачи патентных прав, передачи права подачи заявки на патентование, не влияет на действительность ранее заключенных передающей стороной договоров разрешения на использование патента или передачи технических секретов.
В Китае, в договорной практике используются следующие виды разрешений на использование патента:
1) Разрешение (лицензия) на исключительное (монопольное) использование патента — означает, что передающая сторона разрешает применять данный патент только одной стороне-получателю, а сама прекращает применять этот патент.
2) Разрешение (лицензия) с исключением третьих лиц — означает, что передающая сторона разрешает применять данный патент только одной стороне-получателю, и сама может продолжать применять этот патент.
3) Обычное разрешение (лицензия) на использование патента — означает, что передающая сторона разрешает другим лицам применять патент, и сама может его использовать.
Если в договоре отсутствует или нечетко указан вид разрешения, то предполагается, что это обычное разрешение.
Если при заключении договора разрешения на применение патента с исключением третьих лиц, передающая сторона не может самостоятельно использовать данный патент, и поэтому заключила договор обычного разрешения с третьим лицом, то народный суд может признать такое использование патента самостоятельным для передающей стороны, если сторонами не предусмотрено иное.
К договору передачи технических секретов будут применяться соответственно вышеизложенные первый и второй пункты.
Думаем, что российским участникам следует знать вышеизложенное мнение Верховного народного суда КНР и особенности договорной практики, чтобы при заключении договоров с китайской стороной в зависимости от своих интересов своевременно предусмотреть (или не предусмотреть) «иное».
Проект Гражданского кодекса Китая дает определения видов договоров технической передачи.
Так, договор передачи патентных прав — это договор, по которому обладатель патентных прав передает патентные права стороне-получателю, а сторона-получатель оплачивает обусловленную цену.
Договор передачи права подачи заявки на патентование — это договор, по которому передающая сторона передает стороне-получателю право подачи заявки на патентование определенного технического результата, а сторона-получатель оплачивает обусловленную цену.
Договор передачи технических секретов — это договор, по которому обладатель прав на секретные технические результаты предоставляет эти результаты стороне-получателю, а сторона-получатель оплачивает цену или вносит плату за использование.
Договор разрешения на использование (применение) патента — это договор, по которому обладатель патентных прав разрешает стороне-получателю использовать патент в определенных объемах, а сторона-получатель вносит плату за использование.
Договор технической передачи может устанавливать сферу (или пределы) использования сторонами патента или технических секретов. Под этими «пре-
делами» подразумеваются разумные ограничения, устанавливаемые сторонами в договоре. Эти ограничения могут касаться определенных действий, совершаемых (или не совершаемых) сторонами либо определенных видов деятельности. Для этого в договоре должен быть четко указан характер применения патента или передаваемых технических секретов (вид разрешения-лицензии). Если при этом используется товарный знак, то следует указать характер использования товарного знака.
Разъяснение Верховного народного суда КНР дополнительно указывает, что под «сферой (пределами) использования патента или технических секретов» подразумеваются сроки, территория, способ применения патента или технических секретов, а также круг лиц, которые имеют доступ к техническим секретам.
С учетом этого, передающая сторона может установить следующие ограничения для получающей стороны:
1) Срок разрешения на использование патента не может превышать срока действия патента. Если договор не устанавливает меньших сроков действия разрешения на использование, то предполагается, что временные ограничения на применение патента или использование технических секретов отсутствуют.
2) «Территориальные ограничения» означают территорию, на которой сторона-получатель имеет право использовать патентные права для производства или сбыта товаров и т. п. деятельности. Если договор не устанавливает территориальных ограничений, то сторона-получатель имеет право использовать патент в любом регионе страны, где зарегистрирован патент, или использовать технические секреты в любом регионе мира.
В данном случае необходимо обратить внимание, что территориальные ограничения, установленные договором, не являются эквивалентом территориальным ограничениям, установленным самим патентом. Патент может действовать на всей территории того государства, где он получен.
3) Ограничения способов использования (один или несколько) стороной-получателем патентных прав или технических секретов.
При установлении ограничений в договоре не допускаются ограничения технической конкуренции и технического развития:
★ ограничение другой стороны договора осуществлять на базе переданных технических результатов новые научные исследования и разработки;
★ ограничение другой стороны в получении из других источников дополнительных или новых технологий;
ограничение другой стороны в развитии (восполнении) патентных или непатентных прав в силу спроса на рынке. Такие договоры будут признаны китайским законодательством полностью или частично недействительными.
В договоре технической передачи основными обязанностями стороны-получателя являются:
1. Оплата цены или использования патента. Если сторона-получатель не выплатит стоимость в полном размере, то она должна внести недостающую оплату, а также выплатить установленную договором неустойку. При неуплате недостающей суммы или неустойки получатель должен прекратить использование патента или технических секретов, вернуть технические материалы и возместить убытки.
2. Использование патента в оговоренном объеме и способом. Обязанность использовать патент и технические секреты рекомендуется четко указать в договоре, а также предусмотреть ответственность за неисполнение. На практике это будет означать следующее:
а) получающая сторона должна в течение определенного времени начать производство продукции с использованием данного патента и указанных в договоре прав;
б) получающая сторона должна произвести в определенном объеме обусловленную продукцию, а также выполнить соответствующую работу по ее реализации.
Содержание договора передачи технических секретов9 должно включать условие, обязывающее стороны соблюдать конфиденциальность. Юридическими особенностями этого вида договора являются:
★ предметом договора передачи технических секретов будет уже имеющееся техническое решение, а не решение, еще находящееся в процессе исследовательской разработки. Это основное отличие договора технической передачи от договора технической разработки;
★ передаваемые технические результаты должны иметь секретный характер или быть малоизвестны обществу в такой степени, чтобы иметь эксклюзивный характер. Эти технические результаты должны передаваться в режиме секретности и обладать такой конкурентоспособностью, чтобы позволять их обладателю получать значительную экономическую выгоду;
★ особой проработки требуют вопросы обеспечения конфиденциальности информации, передаваемой потенциальному партнеру на начальном этапе проведения переговоров о заключении договора (так как не каждые переговоры могут завершиться заключением договора); а также сохранения конфиденциальности информации после окончания срока действия договора (так как потребность в обеспечении конфиденциальности может продолжаться). Закрепление в договоре обязанностей по сохранению режима конфиденциальности и ответственности сторон позволит в случае нарушения потребовать компенсации убытков.
9 Также может именоваться договором передачи непатентуе-мых технологий.
ИННОВАЦИИ № 4 (91), 2006
ИННОВАЦИИ № 4 (91), 2006
Для обеспечения конфиденциальности технических секретов есть смысл предусмотреть: во-первых, защиту собственно технологии; во-вторых, защиту сведений об особенностях ее использования в хозяйственной деятельности; в-третьих, защиту дополнительных и второстепенных сведений.
Верховный народный суд КНР разъясняет условия возможного перехода технических секретов в разряд патентуемых результатов:
★ обязанность сторон по «обеспечению конфиденциальности» не может ограничивать возможность подачи заявки на патентование. Единственным исключением из этого правила является иная договоренность сторон, прописанная в договоре;
★ если заключен договор разрешения на использование технических результатов, на которые подана заявка на патентование, то до публикации информации о них применяются соответствующие положения договора передачи технических секретов. После опубликования материалов заявки, но до получения патента, правила закона для договора разрешения на применение патента применяются субсидиарно (как дополнительные). После получения патента, правила закона для прежнего договора разрешения на применение патента начинают действовать в полном объеме. Передающая сторона по договору технической
передачи должна гарантировать, что является законным обладателем предоставляемой технологии (технического результата), которая качественно пригодна для достижения целей, определенных договором. В отношении ответственности за качество технологии (цельность, эффективность, отсутствие ошибок) могут применяться соответствующие правила о качестве, действующие для договора купли-продажи.
Если передающая сторона нарушит договорные условия передачи технологии, то она должна прекратить противоправные действия, частично или полностью вернуть полученную оплату, а также возместить убытки.
Ответственность за причинение вреда. Если сторона-получатель, правомерно применяя патенты или технические секреты, причиняет вред законным правам и интересам третьих лиц, и если иное не установлено соглашением сторон, то ответственность возлагается на передающую сторону. Но если сторона-получатель осознает, что исполнение договора нарушит законные права и интересы третьих лиц, и, тем не менее, идет на заключение договора, то она несет солидарную ответственность.
Таким образом, за недостатки качества переданной технологии отвечает, прежде всего, передающая сторона. В силу различия природы технического секрета и патента, ответственность передающей стороны часто применяется в договорах передачи технических секретов, но довольно редко в договорах разрешения на применение патента. Если доступные для общества запатентованные результаты получают охрану со стороны патентного права, то право на использование технических секретов — это право, существую-
щее только де-факто, и которое может быть обеспечено, только если владелец (пользователь) секретов применяет эффективные меры защиты секретности. Однако право на технические секреты может быть нарушено: во-первых, другим лицом, самостоятельно получившим такой же результат; во-вторых, лицом, получившим этот результат, используя приемы недобросовестной конкуренции; в-третьих, лицом, получившим такой же результат, не имея на то злого умысла (например, методом обратных инженерных вычислений). В международной и китайской договорной практике (особенно характерно для деятельности ТНК) стала учитываться ситуация, когда сотрудники организации самовольно передают сторонним лицам принадлежащие организации патентные права или технические секреты (во время работы в этой организации или в будущем — после увольнения).
Распределение прав на новые технические результаты (усовершенствования). Права на технические результаты, полученные после начала применения патента или использования технических секретов, стороны договора могут распределить в соответствии с принципами взаимной выгоды и взаимных льгот.
Для этого стороны должны урегулировать следующие вопросы:
1) Определить характер новых технических результатов (усовершенствований). Например, получены ли они на базе технического результата, в отношении которого заключен договор о технической передаче? Является ли усовершенствование существенным (например, новая технология, новые материалы и т. д.)?
2) Установить принципы и способы определения принадлежности прав на технические усовершенствования. Если в договоре определение принадлежности прав отсутствует, и эти права не могут быть определены на основании ст. 61 закона КНР «О договоре», то право собственности на технические усовершенствования, право их использования будет принадлежать той стороне, которая их выполнила, а другая сторона не будет иметь права на них претендовать.
Принципы «взаимной выгоды» и «взаимных льгот», как правило, означают, что в течение срока действия договора, стороны обязаны постоянно и бесплатно обмениваться результатами, полученными при усовершенствовании технологии. Стороны должны установить в договоре способ обмена этими результатами для предоставления их друг другу для использования, а также обеспечить равенство сторон в использовании, в оплате, в сроках обмена полученными усовершенствованиями.
В проекте Гражданского кодекса Китая предполагается, что при определении принадлежности усовершенствований будут использоваться положения договора или могут учитываться обычаи сделок. Если такие положения или обычаи будут отсутствовать, то одна сторона не может претендовать на усовершенствования, выполненные другой стороной.
