Основные способы легализации (отмывания) преступных доходов, полученных в результате совершения коррупционных преступлений Текст научной статьи по специальности «Право»

Основные способы легализации

(отмывания) преступных доходов, полученных в результате совершения коррупционных преступлений

Кондрат Е.Н.*

In this article are considered the basic problems connected by legalization of criminal incomes, and also is defined the urgency of a legislative establishment of confiscation outside of criminal manufacture.

0

01

О СЧ

О О

о

CL

ce

CQ s

H

о

0

1

о я с о

m ф

VO >5

о *

о ф

У

s

s

0

1

о *

о

s

ф

ч

я *

< s

I H

о ф

со

Методологии борьбы с легализацией преступных доходов уделяется особое внимание во всем мире. Каждое государство применительно к социально-экономическим особенностям и требованиям мирового сообщества разрабатывает законодательство по противодействию легализации преступных доходов.

Распоряжением Правительства РФ № 967-р от 10 июня 2010 г. в российское законодательство о противодействии легализации преступных доходов внесены изменения, в частности, касающиеся рекомендаций по разработке правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Кроме того, рекомендации содержат перечень действий, которые организация может предпринять при выявлении в деятельности клиента необычной операции, определяют порядок принятия решения о признании операции (сделки) необычной и фиксирования соответствующей информации проведения контроля.

Как разъяснил Центральный банк Российской Федерации в информационном письме № 17 от 31 марта 2010 г.: если кредитная организация выявила какую-либо сделку, соответствующую критериям необычных сделок, изложенных в правилах внутреннего контроля, и по результатам анализа представленных клиентом документов приняла решение об отнесении данной сделки к категории «подозрительных», то вне зависимости от факта осуществления расчетной операции по указанной сделке у нее возникает обязанность по направлению сведений в уполномоченный орган в срок, установленный Федеральным законом. При этом ре-

шение об отнесении той или иной сделки к категории «подозрительных» принимается кредитной организацией самостоятельно в каждом конкретном случае.

Критерии выявления и признаки необычных сделок приведены в том числе в приложении 2 к письму Банка России № 99-Т от 13 июля 2005 г. «О методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» 1.

Легализация преступных доходов — это многоэтапный процесс, преследующий цель с помощью ряда финансовых операций придать правомерность владения незаконно полученным доходам. С этой целью используются различные средства, приемы, техники, призванные исказить истинную информацию о первичном источнике происхождения легализуемого капитала, оторвать имеющиеся доходы от укрываемых, криминально полученных и ввести их в легальную сферу экономики. Легализация является прямым каналом поступления доходов криминального сектора теневой экономики в открытую экономику.

Исследователи в области легализации отмечают, что преступные доходы образовываются преимущественно одним из двух способов:

> путем создания или приобретения в результате совершения преступления вне легального хозяйственного оборота, то есть в криминальном секторе теневой экономики;

> путем выведения из легального хозяйственного оборота в криминальный сектор теневой экономики в ре-

Доцент МГИМО (У) МИД России, кандидат юридических наук.

зультате совершения противоправного деяния, а затем введения вновь в легальный хозяйственный оборот. Между коррупцией и легализацией (отмыванием) имеется взаимосвязь и взаимообусловленность. Но далеко не всегда легализуемые преступные доходы добываются в результате совершения коррупционных преступлений, и, наоборот, доходы от коррупционной деятельности нуждаются в легализации, придании правомерности владения и свободного распоряжения полученными доходами.

Традиционно под коррупцией понимаются злоупотребление служебным положением, дача взятки, получение взятки, злоупотребление полномочиями, коммерческий подкуп либо иное незаконное использование чиновником своего должностного положения вопреки законным интересам общества и государства в целях получения выгоды в виде денег, ценностей, иного имущества или услуг имущественного характера, иных имущественных прав для себя или для третьих лиц, либо незаконное предоставление такой выгоды указанному чинов -нику другими лицами, либо совершение названных деяний от имени или в интересах юридического лица.

Денежные средства или иные блага, полученные чиновниками от противоправной деятельности, нуждаются в легализации и введении в законный гражданско-правовой оборот. Распорядиться незаконно полученными доходами коррупционеры могут несколькими способами. Наиболее специфический способ легализации коррупционных доходов, который относительно условно можно отнести к легализации, исключает операции, специально направленные на сокрытие истинного источника происхождения доходов и включает в себя такие действия, как немедленное расходование наличных денежных средств и сокрытие доходов путем оставления их без движения, так называемый накопительный путь. Установить в указанных действиях состав преступления, предусмотренный ст. 174.1 УК РФ, очень затруднительно в силу сложившейся судебной практики. Согласно уголовному законодательству ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления, предусматривает совершение преступником финансовых операций и других сделок с денежными

средствами или иным имуществом, приобретенных преступным путем, либо использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. По конструкции объективной стороны указанное преступление имеет формальный состав, то есть преступление считается оконченным с момента совершения деяния (действия или бездействия), указанного в законе. Последствия не влияют на квалификацию преступления и лежат за пределами объективной стороны. Под финансовыми операциями понимаются действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей. Для привлечения виновного лица к уголовной ответственности необходимо установить факт совершения операции и иных сделок с целью придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению имуществом. Оставление преступных доходов без движения (накопительный способ) при отсутствии финансовых операций или иных действий по приданию правомерности владения доходам или имуществу не образовывает состава легализации, хотя в случае передачи имущества доверенным лицам, родственникам или расходования имущества эпизодически на собственные нужды преступник получает возможность фактически пользоваться доходами, полученными преступным путем, извлекает для себя определенные блага. При этом действия коррупционера направлены на придание правомерности доходам и использование таких доходов для собственных нужд.

Но, несмотря на то что закон четко предусмотрел применение уголовно-правовых мер за легализацию только в случае совершения установленных законом деяний, а именно — финансовых операций, отсутствие легитимированной дефиниции термина «финансовая операция» позволяет в ряде случаев отнести указанные действия к легализации.

Исследователи по-разному определяют понятие «финансовые операции». Например, Б.В. Волженкин считает, что финансовые операции являются разновидностью сделок. К финансовым операциям относятся такие действия, как размещение на счетах в банках вкладов, приобретение на эти средства акций, облига-

0

01

г •

о

о

сч •

о о о о.

с[ со

I-

О

0

1

о я с о т ф ю

О *

О ф

У

2

0

1

о *

о

2

ф

■а

я <

I I-

О ф

со

0

01

О СЧ

О О

о

Q.

со

S

н о

0

1

о я с о

т ф

VO >s о

о ф

У S

2

0

1

о *

о

2 ф d я

ü <

ü S I

н

о ф

со

ций и других ценных бумаг, обмен таких средств на иностранную валюту, действия по кредитному договору2.

П.С. Яни относит к финансовым операциям сделки, в ходе осуществления которых происходит какое-либо движение денежных средств3.

И. А. Клепицкий полагает, что в качестве финансовой операции можно рассматривать использование грязных денег в наличных или безналичных расчетах4.

Наиболее предпочтительным является мнение В.М. Алиева, который под финансовыми операциями понимает операции с денежными средствами (в наличной и безналичной форме), ценными бумагами и платежными документами независимо от формы и способа их совершения, осуществляемые физическими и юридическими лицами, резидентами и нерезидентами, связанные с поступлением, движением, хранением, выдачей и конвертацией денежных средств, ценных бумаг и платежных документов, а также сделки с ними, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей5.

Приведенное определение отличается от всех других отнесением к финансовым операциям в целях легализации таких действий, как хранение. Оставление преступных доходов без движения обусловлено определенными целями: сокрытием на время доходов с целью избежать уголовного наказания либо их сохранением с целью использовать в будущем. В любом случае преступник предполагает использовать доходы, в таком варианте финансовых операций по легализации доходов не избежать.

Следующим способом легализации доходов от коррупционной деятельности является их перемещение за границу, преимущественно в офшорные зоны, и инвестирование в экономику зарубежных государств.

Отмывание доходов часто сопряжено с массовой утечкой капиталов за рубеж, преимущественно в офшорные зоны как наиболее привлекательные места для расслоения и размещения преступных доходов, и там, как правило, легализация преступных доходов завершается, доходы приобретают статус законного происхождения.

Перемещение инвестиций в офшорные зоны обусловлено рядом обстоятельств:

> возможностью использования номинальных акционеров и директоров,

позволяющих скрыть лицо истинного владельца акций. В таких офшорных зонах, как Британские Виргинские острова или Панама, возможны формальная регистрация и управление компанией лицами, не являющимися резидентами соответствующей юрисдикции;

> возможностью дополнительной защиты прав акционеров. Для безопасного использования института номинального владения акциями в офшорных зонах с английской системой права с директорами компаний заключается специальное соглашение (Indemnity Agreements), в соответствии с которым номинальный директор предприятия может выполнять свои функции исключительно в рамках инструкций и указаний акционеров и несет за свою деятельность ответственность перед ними;

> возможностью снижать налоговые затраты при отчуждении акций холдинговой компании, имеющей статус международной бизнес-компании. В некоторых офшорных юрисдикциях отсутствует налогообложение для данного вида компаний, в том числе налогообложение при отчуждении акций6.

Отмывание российского капитала в офшорных юрисдикциях осуществляется с помощью финансовых или нефинансовых институтов при помощи различных схем с использованием для обналичивания денег офшорных «технологических» компаний, фирм-посредников, сети Интернет, небанковских систем перевода денежных средств, совершением различных трансграничных сделок. Глобализация финансовых рынков позволяет модифицировать схемы по отмыванию доходов, облегчает сам процесс легализации, поскольку нивелируются границы между внутренними и внешними источниками незаконного капитала. Кроме того, несмотря на наличие значительного количества законов и подзаконных нормативных актов по вопросам борьбы с легализацией преступных доходов, усиления надзорных функций Банка России в отношении кредитных организаций, значение и роль кредитных организаций в легализации преступных доходов существенны. Возможно, это связано с недостаточностью надзорных мероприятий Банка России и, в частности, несвоевременностью и неполнотой применения всех

предусмотренных законом мер к нарушителям. Принимаемые меры должны быть адекватны выявленным нарушениям: учитывать их социальную опасность, пресекать противоправные действия в дальнейшем и носить профилактический характер для других финансово-кредитных организаций.

Легализация денежных средств на территории иностранного государства носит характер международной легализации, тесно связана с незаконной банковской деятельностью или другими экономическими преступлениями и, как правило, предварительно планируется. В процессе расследования подобных преступлений важно установить движение денежных средств до момента пересечения границы, поскольку документы, подтверждающие финансовые операции, с помощью которых легализовывались доходы, могут быть утрачены или умышленно уничтожены и доказать сам факт осуществления легализации будет затруднительно.

Впоследствии, когда денежные средства находятся на территории иностранного государства, установить незаконное происхождение капитала возможно с помощью анализа сделок, финансовых операций и документов, подтверждающих истинный источник происхождения доходов. Если обосновать законность происхождения капитала, лицо не может целесообразно провести анализ декларации налога на доходы физических лиц как самого проверяемого лица, так и его близких родственников.

Уголовно-процессуальное законодательство устанавливает презумпцию невиновности, то есть лицо считается невиновным до тех пор, пока его вина не будет доказана вступившим в законную силу приговором суда. В практике часто встречаются ситуации, при которых имеются косвенные доказательства о причастности лица к легализации преступных доходов, однако собрать достаточное количество доказательств для осуждения лица невозможно. Указанная проблема возникает особенно часто в среде высокопоставленных чиновников, которые, легализо-вывая коррупционные доходы, пользуются услугами высокопрофессиональных юристов и финансистов. В результате помимо оперативной информации о фактах коррупции чиновника и отмывания им доходов никаких реальных действий по возврату капитала правоохранительные органы предпринять не могут.

В этой связи, учитывая особую актуальность вопросов борьбы с коррупцией, представляется необходимым установить на законодательном уровне возможности конфискации вне уголовного производства, то есть гражданской конфискации, которая означает судебное преследование имущества, а не личности. В случаях, когда конфискация в рамках уголовного судопроизводства невозможна или затруднительна, конфискация вне уголовного производства может явиться эффективным способом возврата преступно нажитого капитала.

Проблеме конфискации вне уголовного производства посвящено исследование Т. Гринберга, Л. Сэмюэль, В. Гранта, Л. Грей «Возврат похищенных активов. Руководство по конфискации активов вне уголовного производства». Авторы делают вывод о том, что конфискация вне уголовного производства возможна и целесообразна в ряде случаев, например7:

> когда преступник скрывается от правосудия и вынесение обвинительного приговора становится невозможным. Конфискация вне уголовного производства лишит преступника возможности распорядиться активами, в том числе переместить их в государства с более либеральным законодательством;

> в результате прекращения производства по делу в случае смерти обвиняемого, подозреваемого. Конфискация может применяться в рамках гражданского судопроизводства;

> при наличии у преступника правового иммунитета, защищающего его от уголовного преследования. Данный способ возврата капитала особенно актуален в условиях российской действительности. В случае уголовного преследования чиновника, обладающего определенным статусом, возврат капитала имеет специфические особенности: чиновник имеет капитал, законность происхождения которого не может доказать;

> когда происходит обнаружение активов, владелец которых неизвестен или является преступником. Подобное явление можно часто обнаружить в российском бизнесе. Если проанализировать состав учредителей хозяйственных обществ, то становится понятно, что некоторые юридические лица создаются номинальными владельцами активов, то есть подставны-

0

01

г •

о

о

сч •

о о о о.

с[ со

I-

О

0

1

о я с о т ф ю

О *

О ф

У

2

0

1

о *

о

2

ф

■а

я <

I I-

О ф

со

0

01

О СЧ

О О

о

Q.

со

S

н о

0

1

о я с о

т ф

VO >s о

о ф

У S

2

0

1

о *

о

2 ф d

я <

S I

н

о ф

со

ми лицами, а истинные учредители остаются неизвестными. В подобном случае конфискация вне уголовного производства явилась бы не только эффективным способом возврата незаконно полученного капитала, но и мощным превентивным средством борьбы с коррупцией;

> при нахождении имущества у третьих лиц, даже в том случае, если они являются добросовестными приобретателями. Применительно к российской действительности подобная мера может способствовать возврату активов в случаях недружественных поглощений, когда активы юридического лица неоднократно реализованы и последний владелец является добросовестным приобретателем или в случае незаконной ликвидации организации посредством банкротства и выведения активов;

> при недостаточности доказательств для предъявления обвинения. Конфискация в данном случае может явиться эффективным антикоррупциогенным фактором.

Рекомендации по применению конфискации активов вне уголовного производства содержатся в ряде международно-правовых актах, таких как FATF (40 рекомендаций, рекомендация 3 п. 3); ООН: иМСАС (ст. 54 (1) (с); рамочное соглашение Совета Европы 2005/212ДНА от 24 февраля 2005 г. о конфискации доходов, полученных преступным путем, орудий преступления и имущества, полученного преступным путем (ст. 3 п. 4), и др.

Одним из способов легализации коррупционных доходов является придание правомерности владения путем создания юридических лиц, приобретения активов организаций, ценных бумаг, недвижимости, предметов роскоши, то есть обналичивание доходов в национальной экономике. Введение доходов в легальный оборот происходит с помощью «технологических» фирм или фирм-однодневок, расчетные счета которых используются для криминального обналичивания денежных средств. В случае приобретения ценных бумаг или активов организаций обналичивание происходит с участием доверенных лиц или родственников коррупционера. Доказать факт легализации в условиях действующего законодательства затруднительно, однако при внесении определенных поправок в Налоговый ко-

декс, корпоративное законодательство данный вид легализации можно будет успешно минимизировать и соответственно устранить мотивацию к коррупционному поведению.

Отмывание доходов происходит в три этапа, которые могут дифференцироваться в различные формы в зависимости от конкретной ситуации и эффективности законодательства о противодействии легализации доходов. В любом случае на первом этапе происходит преобразование незаконно полученных доходов путем размещения их в формальные финансовые системы, чтобы обеспечить обезли-ченность и мобильность доходов с целью прерывания непосредственной связи доходов с преступлением, в результате которого они получены.

Вторым этапом является маскировка, или разбивка, в результате которой доходы меняют свое агрегатное состояние путем смешивания легальных и криминальных доходов, размещения денежных средств с помощью проведения финансовых операций в финансово-кредитных учреждениях. Особенностью данного этапа является изменение статуса предмета легализации, придание правомерности владения средствами с целью сокрытия истинного источника происхождения доходов.

Третьим этапом легализации является интеграция, или включение, преступных доходов в легальный экономический цикл с целью придания преступным доходам законного источника происхождения.

Каждому из этапов легализации свойственны свои способы и средства. Среди наиболее характерных способов легализации можно выделить следующие: обналичивание денег с помощью доверенных лиц или фирм-однодневок, проведение небольших сумм денежных средств через кредитные организации в целях избежания мероприятий по финансовому мониторингу, обмен денежных купюр одного достоинства на купюры иного достоинства или другую валюту без использования банковских счетов, смешивание легальных и криминальных доходов, заключение фиктивных сделок или сделок, не имеющих явного экономического смысла, и др.

Легализация преступных доходов наносит существенный ущерб системе перераспределения капиталов, оказывает негативное воздействие на легальную эко-

номику, дискредитирует государствен- > ную власть и правоохранительные органы и способствует распространению корруп- > ции в среде государственных чиновников. К основным задачам борьбы с легализацией преступных доходов относят следу- > ющие:

> защита легальной экономики от проникновения капиталов, добытых пре- > ступным путем, включая обеспечение равенства конкурентных возможностей;

> защита интересов добросовестных > приобретателей, у которых может быть истребовано преступно добытое имущество;

> ограничение бегства капиталов из Российской Федерации; ных деяний8.

как следствие — улучшение инвестиционного климата; повышение уровня доверия населения к отечественному бизнесу, снятие с него криминального клейма; разрушение финансовой базы организованных преступных групп, сообществ;

повышение эффективности раскрытия, расследования преступлений, являющихся источником дохода (предикативных деяний);

выход с низшего и среднего звена преступных организаций на руководителей преступных синдикатов, поскольку именно они в большей степени пользуются плодами криминаль-8

Литература и примечания

1. Доступ из справочной системы «КонсультантПлюс».

2. Волженкин Б.В. Отмывание денег; серия «Современные стандарты в уголовном праве и уголовном процессе». СПб., 1998. С. 22.

3. Яни П.С. Уголовная ответственность за легализацию имущества, приобретенного незаконным путем // Право и экономика. 1998. № 1. С. 113.

4. Уголовное право Российской Федерации: учебник / под ред. А.И. Рарога; Особенная часть. С. 220.

5. Алиев В.М., Третьяков И.Л. Уголовная ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенного преступным путем // Российский следователь. 2002. № 5.

6. Грачев А. Актуальные вопросы структурирования международных сделок М&А в российской практике // Слияния и поглощения. 2005. № 6. С. 67.

7. Гринберг Т., Сэмюэль Л., Грант В., Грей Л. Возврат похищенных активов. Руководство по конфискации активов вне уголовного производства. С. 35—36.

8. Иванов Э.А. Международно-правовые проблемы борьбы с легализацией преступных доходов (участие РФ в европейском сотрудничестве): автореф. дисс. ... к.ю.н. / Ин-т гос. и права РАН. М., 1999. С. 1.

0

01

г •

о

о

сч •

о о о о.

с[ со

I-

О

0

1

о я с о т ф ю

О *

О ф

У

2

0

1

о *

о

2

ф

■а

я <

I I-

О ф

со