CC BY
440
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
Актуальные проблемы гражданского права и процесса
ОХРАНА КОММЕРЧЕСКОЙ ТАЙНЫ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН (НА ПРИМЕРЕ ВЕЛИКОБРИТАНИИ И ГЕРМАНИИ)
А.Э. СОРОКИНА,
соискатель кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право E-mail: sarkisyangp@bk.ru
Научный руководитель: доктор экономических наук, кандидат юридических наук, профессор Эриашвили Н.Д.
Научный консультант: доктор юридических наук, профессор Ильина О.Ю.
Аннотация. Автор рассматривает правовое регулирование охраны коммерческой тайны на примере Великобритании и Германии.
Ключевые слова: конфиденциальность информации, коммерческая тайна, охрана коммерческой тайны, защита информации в Великобритании, защита информации в Германии.
TRADE SECRET PROTECTION REGULATORY FOREIGN COUNTRIES (ON THE EXAMPLE OF THE UK AND GERMANY)
A.E. SOROKINA,
the competitor of chair of civil law and process of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia
Annotation. The author considers the legal regulation of trade secret protection by the example of the UK and Germany. Keywords: confidential information, trade secrets, trade secret protection, information security, information security of the UK, information security of the Germany.
В большинстве развитых государств законодательство, регулирующее правовой режим коммерческой тайны и устанавливающее ответственность за ее неправомерное использование, представляет собой весьма развитый нормативный массив, формирование которого осуществляется как на основе национальных правовых традиций, так и в соответствии с современными стандартами международной торговли. Рассмотрим правовое регулирование охраны коммерческой тайны на примере Великобритании и Германии.
В Великобритании отсутствует законодательная (статутная) защита коммерческих секретов и, соответственно, не существует четкого легального определения коммерческой тайны. Тем не менее, данная отрасль права, включающая отдельные элементы регулирования вещных и обязательственных прав, развивалась на протяжении 150 лет на основе судебных прецедентов и получила название конфиденциального права (law of confidence). Объектом ее регулирования, прежде всего, являются отношения в сфере предпринимательской деятельности, однако соответствующие положения применяются также и для защиты государственной тайны и тайны частной жизни.
Анализ отдельных элементов судебных исков о защите конфиденциальной информации позволяет определить, что именно защищается в Великобритании в
качестве коммерческой тайны; при каких условиях информация получает такую юридическую защиту.
Во-пе>вых, информация по своей сути должна иметь «неотъемлемый признак конфиденциальности».
Во-вторых, информация должна быть связана с условиями, из которых следует обязательство о ее неразглашении.
В-третьих, должно иметь место неправомерное использование этой информации, причиняющее ущерб ее обладателю.
Коммерческая тайна обычно рассматривается в английском праве как один из элементов интеллектуальной собственности, хотя термин «собственность» употребляется здесь, по всей видимости, не как описание юридической природы информации, а лишь в метафорическом смысле. Например, рассматривая дело о неправомерном доступе к информации, содержащейся в электронных файлах, суд пришел к выводу, что защита, предоставляемая в отношении конфиденциальной информации, основана скорее на требованиях добросовестности, а не на вещном праве.
В целом право Великобритании не содержит ограничений на виды информации, которая может рассматриваться как конфиденциальная. Большинство судебных решений, касающихся коммерческой тайны, были вынесены относительно каких-либо про-
- -Я. -
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
Актуальные проблемы гражданского права и процесса
мышленных устройств или технологий. Однако юридическую защиту получил весь спектр коммерческой информации, включая идеи телевизионных программ, списки клиентов, финансовые документы и даже частные секреты между супругами.
Избегая попыток дать точное определение категории «тайны», английские суды используют лишь наиболее общее описание содержания этого института. Так, к конфиденциальной информации не может относиться публичная собственность (всеобщее достояние) или общеизвестные сведения, доступные неопределенному кругу лиц. В отличие от патентного права, где используется критерий новизны, критерием «всеобщего достояния» является его доступность. Если для получения сведений необходимы денежные, временные или какие-либо другие затраты, данные сведения не являются открытыми для доступа и не могут быть признаны всеобщим достоянием. В итоге конфиденциальный характер информации определяется тем фактом, что ее создатель затратил интеллектуальные усилия на производство результата, который может быть воспроизведен кем-либо только таким же способом. Объектом правовой защиты является не столько сама информация, сколько затраты, связанные с ее созданием.
Информация перестает быть конфиденциальной, когда она становится публичным достоянием. Следует отметить, что появление на рынке товара, содержащего коммерческую тайну, вовсе не означает, что к ней установлен открытый доступ. Режим конфиденциальности сохраняется до тех пор, пока для доступа к информации требуются дополнительные технические средства или методики исследования. Кроме того, разглашение информации ограниченному кругу лиц может и не поставить ее секретность под угрозу, что позволяет говорить о режиме «относительной секретности» информации.
Одна из важных особенностей английского права относится к информации, которая признается публичной лишь частично, или которая стала общественным достоянием после того, как была раскрыта ограниченному кругу лиц. Несмотря на то, что использование такой информации должно осуществляться на равноправной основе, лица, имевшие доступ к этой информации на стадии ее конфиденциальности или обладающие полной информацией, могут использовать данные сведения вопреки интересам других лиц (включая интересы первоначального владельца информации). В соответствии с так называемым «принципом
трамплина» суд может искусственно уравнять права всех пользователей информации, предусматривая соответствующие ограничения или устанавливая обязанность по возмещению убытков, причиненных путем злоупотребления «несправедливым» преимуществом.
Обязанность неразглашения коммерческой тайны основывается на договорных отношениях, причем может быть установлена явно, а может и подразумеваться. Например, соответствующая обязанность может следовать из условий лояльности и добросовестности, которые подразумеваются в любом трудовом соглашении. В том случае, если стороны не связаны договорными отношениями, обязанность по сохранению коммерческой тайны может быть установлена на основе принципа справедливости, с учетом конкретных обстоятельств. Например, в том случае, если коммерческая тайна раскрывается сторонам на этапе преддоговорных споров, получатель информации не должен злоупотреблять оказанным ему доверием и использовать конфиденциальные сведения в своих интересах.
Объем обязательств по защите коммерческой тайны зависит, в частности, от того, на каких условиях была осуществлена передача информации. Так, использование информации может быть ограничено теми целями, которые оговаривались сторонами в соглашении о ее передаче. Подобные ограничения могут быть специально предусмотрены в договоре или установлены на основе требований разумности.
Некоторые договорные отношения содержат специальные обязательства о неразглашении конфиденциальной информации. Кроме уже упомянутого трудового договора, речь идет о договоре банковского вклада, соглашении между клиентом и адвокатом, врачом и пациентом и т.п. Помимо этого, ограничения по использованию информации могут быть установлены в отношении третьих лиц, получивших какие-либо сведения от лица, на которое распространяется обязанность о неразглашении конфиденциальной информации. Например, если работник раскрывает своему новому работодателю конфиденциальную информацию, к которой он имел доступ на предыдущем месте работы, на нового работодателя также распространяются соответствующие ограничения.
Рассматривая дело о защите коммерческой тайны, суд должен определить, имело ли место неправомерное использование переданной конфиденциальной информации или ее несанкционированное разглашение. В частности, устанавливается, использовалась ли ин-
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
Актуальные проблемы гражданского права и процесса
формация с нарушением тех целей, которые были оговорены при ее передаче. Например, передавая информацию по лицензионному договору, лицензиар исходит из того, что она подлежит ограниченному использованию в соответствии с условиями соглашения. Если же переданные сведения использовались иным образом, суд устанавливает соответствующий запрет и обязывает ответчика возместить причиненные убытки.
Значительное число судебных разбирательств о защите коммерческой тайны связано с трудовыми отношениями, что обусловлено возможностью доступа работников к конфиденциальной информации в рамках их трудовых обязанностей. Соответствующие правовые принципы, установившиеся в судебной практике, призваны обеспечить баланс между правом работодателя защищать свои секреты и правом работника использовать свой профессиональный опыт в своих интересах и в интересах других работодателей. Отметим, что границу между этими правами определить очень трудно и в то же время это чрезвычайно важно для разрешения данной категории дел. Среди наиболее общих правил, установленных для работников, в том числе бывших, необходимо выделить следующее.
Обязанность по сохранению конфиденциальной информации может быть установлена в положениях трудового договора, однако, в случае отсутствия подобных условий, данная обязанность следует из общих требований добросовестности и лояльности. Рассматривая спор работника с работодателем, суд должен учитывать природу трудовых отношений, статус работника, уровень доступности информации и принятые работодателем меры по ее защите. После прекращения трудовых отношений требования к бывшему работнику о сохранении коммерческой тайны сокращаются.
Таким образом, в рамках трудовых отношений на работника возлагаются обязанности:
1) не разглашать конфиденциальную информацию неуполномоченным получателям;
2) не копировать (или даже намеренно запоминать) конфиденциальную информацию в целях использования в собственных интересах;
3) не осуществлять в рабочее время деятельность, противоречащую интересам работодателя.
После прекращения трудового договора работник не вправе использовать коммерческие секреты своего бывшего работодателя (например, перечень особо важных клиентов). При определении пределов подобных ограничений суд условно оценивает, может
ли оспариваемая информация считаться частью профессионального опыта и знаний работника со «средним уровнем честности и способностей».
Следует отметить, что английские суды довольно часто отказывают работодателям в их требованиях, усматривая в соответствующих исках попытку ограничения конкуренции. Важнейшими условиями удовлетворения исковых требований о защите коммерческой тайны являются следующие обстоятельства, установленные судом:
♦ работник намеренно скопировал, запомнил или переместил документы;
♦ работник действовал с помощью обмана или мошенничества;
♦ информация определенно принадлежит работодателю и ее использование выходит за рамки воспроизведения профессионального опыта работника;
♦ работник был специально предупрежден, что информация является секретной и обязался выполнять данное требование;
♦ работник занимает руководящую должность.
В целях предотвращения разглашения коммерческих секретов работодатели включают в трудовой договор специальные положения, запрещающие работнику участвовать в конкурентной борьбе против работодателя. Однако подобные положения существенно ограничивают развитие предпринимательской деятельности, поэтому они могут быть действительны только при условии, если работодатель докажет, что они разумны и обоснованны в том, что касается пределов ограничений, срока и территориальных рамок.
Очевидно, что данные положения трудового договора не могут использоваться для полного ограничения конкуренции, они лишь защищают законные интересы работодателя как собственника имущества, несмотря на то, что работник внес определенный вклад в создание этой собственности.
Таким образом, условия о сохранении коммерческой тайны не могут выходить за рамки разумной защиты интересов бывшего работодателя, что ограничивает их во времени и территории действия.
Регулирование вопросов, связанных с промышленным (экономическим) шпионажем, носит в английском праве фрагментарный характер. В частности, суд может признать, что приобретение лицом доступа к коммерческой тайне создает для него обязательство о неиспользовании полученной информации
-ii.^'fc--
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
Актуальные проблемы гражданского права и процесса
во вред ее обладателю. Это касается и тех случаев, когда информация была похищена.
Английское законодательство не предусматривает специального состава преступления, связанного с хищением коммерческой тайны или другой конфиденциальной информации, поскольку информация не рассматривается как собственность и не может быть объектом хищения. Соответствующие деяния могут быть квалифицированы как кража со взломом (незаконное проникновение в здание с целью совершения преступления), причинение вреда имуществу, мошенничество или взяточничество.
Кроме того, законодательство предусматривает специальные составы преступлений, касающиеся нарушений в сфере компьютерных коммуникаций.
Английское процессуальное законодательство предусматривает возможность проведения закрытых судебных слушаний в том случае, если существует угроза разглашения коммерческой тайны в ходе судопроизводства. По решению суда может быть ограничен доступ к материалам дела. Весьма важным является требование к истцу предоставить суду максимально четкие сведения о том, какую именно информацию он считает конфиденциальной. При этом истец не может ограничиться общим описанием информации, так как в судебном решении должны быть отражены точные ограничения и запреты, адресованные ответчику.
В Германии в соответствии с законодательством к коммерческой тайне относится информация, отвечающая признаку секретности (доступная только известному ограниченному кругу лиц), при условии наличия у владельца информации обоснованного интереса в ее сохранении. Нарушение коммерческой тайны рассматривается законодательством Германии как факт недобросовестной конкуренции.
Уголовная ответственность за преступления, связанные с нарушением коммерческой тайны, предусмотрена в Законе о недобросовестной конкуренции (Unlauteren Wettbewerbgezelz, UWG). Для квалификации соответствующих преступлений должны быть установлены:
♦ наличие охраняемой законом тайны;
♦ факт ее разглашения.
Умысел преступника может быть направлен как на получение выгоды, так и на причинение ущерба обладателю информации.
Уголовная ответственность наступает лишь в том случае, если информация, составляющая коммерче-
скую тайну, была получена с помощью незаконных (недобросовестных) действий.
Необходимо отметить, что данное преступление считается совершенным и при отсутствии ущерба, причиненного обладателю коммерческой тайны.
В немецком законодательстве закреплена обязанность работника по неразглашению коммерческой тайны после прекращения трудовых отношений (расторжения трудового договора). Запрет на использование сведений, составляющих коммерческую тайну, в этом случае предусматривается при условии, что работник получил такие сведения недобросовестным путем.
В соответствии с условиями трудового соглашения работник берет на себя обязанность сохранять в тайне все ставшие ему известными сведения о производственной (научной, торговой) деятельности предприятия.
Условия о конфиденциальности могут также содержаться в приложении к трудовому соглашению, в котором детально устанавливаются права и обязанности работника и работодателя в сфере коммерческих секретов.
В заключение отметим, что порядок и условия защиты коммерческой тайны предусматриваются также в законодательствах США, Канады, Мексики, Бразилии, Франции, Нидерландов, Бельгии, Венгрии, Чехии, Италии, Японии, Китая и других государств.
Литература
1. Гаджиев Г.А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации. М., 1995.
2. Гражданское и торговое право капиталистических стран / под ред. В.П. Мозолина, М.И. Кулагина. М., 1980.
3. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран // Сборник нормативных актов: законодательство о компании, монополиях и конкуренции / под ред. В.К. Пучинского, М.И. Кулагина. М., 1987.
4. Гражданское и торговое право капиталистических государств / под ред. Е.А. Васильева. М., 1993.
5. Ионова О.В. Правовая охрана деловых секретов за рубежом: обзорная информация. М., 1993.
6. Кулагин М.И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М., 1992.
7. ХейфецИ.Я. Промышленные права и их хозяйственное значение в Союзе ССР и на Западе. М., 1930.
