CC BY
663
но-политической организации "Балтийская республиканская партия"». URL: http://doc. ksrf.ru/decision/KSRFDecision30384.pdf
12. Постановление Конституционного суда Республики Дагестан от 03.10.2000 «По делу о толковании статей 1 (ч. 1 и 3), 14, 17 (ч. 1), 19 (ч. 2), 22, 39 (ч. 5)». URL: http://www.ksrd.ru
13. Современный словарь иностранных слов. СПб., 1994.
14. Тихомиров Ю. А. Правовое регулирование: теория и практика. М., 2008.
15. Трофимов В. В., Придворов Н. А. Пра-вообразование и правообразующие факторы в праве. М., 2014.
16. Шарнина Л. А. Место усмотрения в механизме конституционно-правового регулирования. URL: http://www.justicemaker.ru/view-article .php?id=10&art=4777
12. Decisions of the Constitutional Court of the Republicof Dagestan dated 03.10.2000 «On the interpretation of articles 1 (1 and 3), 14, 17 (1), 19 (part 2), 22, 39 (part 5)». URL: http:// www.ksrd.ru
13. Modern dictionary of foreign words. St. Petersburg, 1994.
14. Tikhomirov Yu. A. Legal regulation: theory and practice. Moscow, 2008.
15. Trofimov V. V., Pridvorov N. A. Lawmaking and lawmaking factors in law. Moscow, 2014.
16. Sharnina L. A. The place of discretion in the constitutional legal regulation mechanism. URL: http:// www.justicemaker.ru/view-article.php?id= 10&art=4777
УДК 347 ББК 67.404
© 2015 г. А. И. Вакула,
M. И. Парковская
ОБЫЧАЙ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ: ПРИЗНАКИ И КЛАССИФИКАЦИЯ
В статье с учетом анализа гражданского законодательства и соответствующей юридической литературы выделяются признаки обычаев в гражданском праве, на основании которых проводится их классификация.
Ключевые слова: обычай в гражданском праве, гражданское законодательство, земельное законодательство, признаки обычаев, классификация обычаев.
CUSTOM IN CIVIL LAW: CHARACTERISTICS AND CLASSIFICATION
In the article, based on an analysis of civil law and the relevant legal literature, stands nine signs customs in civil law, which is made on the basis of their classification.
Key words: custom in civil law, civil law, land law, the signs of customs, classification of customs.
Обычай в гражданском праве - один из тех немногочисленных институтов, которые практически не имеют прямой законодательной регламентации, но при этом могут применяться на практике.
В период экономических трудностей, с которыми наша страна столкнулась в последнее время, обычаи должны выступать источником дополнительного развития гражданских правоотношений. Роль обычаев в гражданском праве является разносторонней: они улучшают отношения между участниками гражданского оборота, повышают уровень доверия между ними, позволяют найти консенсус в сложных ситуациях, улучшают возмож-
ности зашиты собственных интересов, в целом развивают предпринимательские и иные отношения. Кроме того, повсеместное применение обычаев способствует установлению взаимопонимания как между самими участниками гражданского оборота, так и с представителями государственных органов.
В 2012 году данный институт гражданского права, закрепленный в статье 5 Гражданского кодекса Российской Федерации (части первой), претерпел определенные изменения и, трансформировавшись из обычая делового оборота, стал предметом активного обсуждения в юридической литературе [1, с. 340341; 2, с. 36-40]. При этом исследователи от-
Юристг-Прлвов^дъ, 2015, № 6 (73)
дельно изучают соотношение понятий «обычай» и «обычай делового оборота», выделяя их в качестве источника гражданского права [3, с. 35-39; 4, с. 577-578; 5, с. 31-35].
Значение обычая в правоприменительной деятельности велико: помимо возможности в целом применения на практике (что предусмотрено в ч. 1 ст. 19, ч. 2 ст. 165.1, 309.2 ГК РФ и др.), он имеет приоритет перед применением гражданского законодательства по аналогии (ч. 1 ст. 6 ГК РФ). Так, в случаях, когда по местному обычаю на определенной территории допускается сбор ягод, добыча (вылов) рыбы и других водных биологических ресурсов, сбор или добыча иных общедоступных вещей и животных, право собственности на соответствующие вещи приобретает лицо, осуществившее их сбор или добычу (ст. 221 ГК РФ).
Особое место в гражданском праве обычай имеет в контексте свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Так, при отсутствии закрепления какого-либо условия в договоре или определенного нормативного положения соответствующие условия вытекают из обычаев, применимых к данным отношениям сторон (ч. 5 ст. 421 ГК РФ). Более того, в некоторых случаях нормы гражданского законодательства фактически подлежат применению, если иное не вытекает из соответствующих обычаев (например, подобное предусмотрено в ст. 311 ГК РФ).
Нередко обычаи на практике также учитываются судебными органами, органами прокуратуры, налоговыми, таможенными, антимонопольными и другими ведомствами, различными органами контроля (надзора) в качестве источника гражданского права. Основная цель таких обычаев - регулирование гражданских отношений, которые не охвачены законодательством или договором.
Для дальнейшего изучения рассматриваемого института гражданского права представляется необходимым выделить признаки обычая. Это требуется, в том числе ввиду того, что признаки обычая, вытекающие из его понятия, закрепленного в ст. 5 ГК РФ, не должны быть предметом доказывания как фактические обстоятельства для установления наличия действующего обычая в предпринимательской или иной сфере [6, с. 45-50].
Во-первых, обычай представляет собой соответствующее правило поведения, или конкретное действие, относящееся, прежде всего, к правам или обязанностям участни-
ков гражданского оборота, либо определенная последовательность этих действий.
Во-вторых, такое правило поведения не предусмотрено законодательством, то есть законами и подзаконными нормативными правовыми актами (указами Президента, постановлениями Правительства Российской Федерации или другими актами).
В-третьих, оно должно быть устоявшимся, применяемым на практике на протяжении определенного времени.
В-четвертых, данное правило используется в конкретной сфере деятельности, являясь источником гражданского права.
В-пятых, это уже сложившееся правило поведения среди определенных участников гражданского оборота. Подразумевается, что оно поведения должно единообразным образом восприниматься соответствующими физическими или юридическими лицами.
В-шестых, это широко применяемое правило поведения, реализуемое всеми или большинством участников соответствующего вида деятельности.
В-седьмых, такое правило поведения распространено в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности (в предыдущей редакции ст. 5 ГК РФ отсутствовала возможность его реализации в «иной» деятельности, что свидетельствует о расширении сферы его применения): в земельных отношениях, рекламной деятельности, при купле-продаже товаров, в банковской деятельности, при поставке товаров и т. д. (в соответствии со ст. 2 ГК РФ, кроме предпринимательской деятельности, гражданское законодательство регулирует правовое положение участников гражданского оборота, интеллектуальные, корпоративные и иные отношения, договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения).
В-восьмых, обычаи должны реализовы-ваться в рамках конкретных видов деятельности; недопустимым, например, является то, что обычаи из банковской среды распространяются на земельные отношения, или наоборот. При этом земельное законодательство также использует обычаи при регулировании соответствующих правоотношений: так, публичные сервитуты (изучаемые в юридической литературе [7, с. 39-41]) могут предусматриваться в целях сенокошения, выпаса сельскохозяйственных животных на земельных участках в сроки, продолжительность которых учитывает местные условия и обычаи (ч. 3 ст. 23 Земельного кодекса Российской Федерации).
В-девятых, указанное правило поведения относится к обычаю независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
Таким образом, нами выделяется девять признаков обычая в гражданском праве, хотя исследователями, как правило, приводится меньшее их количество [8, с. 85-88; 9, с. 890-897].
В юридической литературе также отмечается признак непротиворечия нравственности, ненарушения прав и законных интересов других лиц и т. п. с учетом того, что гражданский оборот предполагает наличие следующих категорий: справедливости, добросовестности и разумности экономической жизни, имущественных отношений [9, с. 892]. Между тем данные категории представляются излишне оценочными и зависящими от субъективных характеристик участников гражданского оборота. При этом негативное влияние на поведение упомянутых участников оказывают происходящие в нашей стране процессы криминализации бизнеса, правовая аномия, правовой нигилизм и т. д.
На основе вышесказанного можно представить следующие классификации обычаев в гражданском праве:
- в зависимости от элементов правового положения участников гражданского оборота - обычай относится, прежде всего, к их правам или обязанностям;
- содержания соответствующего поведения - это конкретное действие либо определенная их последовательность;
- количества участников соответствующего вида деятельности (большинства или всех без исключения), реализующих применяемое правило поведения;
Литература
1. Завгородняя А. А. Причина трансформации понятия «обычаи» в гражданском праве // Общество в эпоху перемен: современные тенденции: сб. материалов Междунар. науч. конф. студентов, аспирантов и молодых ученых. Новосибирск, 2014.
2. Колесникова М. М., Демина Н. Е. Обычаи как источник гражданского права (исто-рико-правовой аспект) // Вестник СПб. юрид. акад. 2015. № 1. Т. 26.
3. Ананьева К. Я., Ананьев А. Г. Обычай и его значение как источника гражданского права // Юрист. 2015. № 15.
4. Казанцев Д. А. Нововведения в Гражданский кодекс Российской Федерации: обы-
- формы - обычаи могут быть устными или письменными (во втором случае - зафиксированными в каком-либо документе);
- вида деятельности, в котором такое правило поведения распространено, - предпринимательской или иной деятельности (в области земельных отношений, банковской деятельности и пр.);
- отношения к закону - различают обычаи, применяемые в дополнение к норме закона, независимо от нормы закона или же против его положений (в отношении диспозитивных норм гражданского законодательства);
- фиксации такого правила поведения или же отсутствия такового в каком-либо документе.
Кроме того, по сфере действия обычаи можно разделить на общенациональные и региональные, отраслевые и межотраслевые, а также локальные, то есть применяемые лишь отдельными участниками гражданского оборота.
Исходя из ч. 2 ст. 5 ГК РФ можно выделить еще одно основание для классификации обычаев в гражданском праве. Так, обычаи могут быть: «нелегальными», официально не применяемыми в юридической практике, но реализуемыми в повседневном гражданском обороте, то есть противоречащими обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договоров, и «легальными».
Таким образом, очевидны направления дальнейшего исследования обычая как института гражданского права, в том числе путем определения и изучения его признаков и проведения классификаций.
Bibliography
1. ZavgorodnyayaA. A. The reason for the transformation of the concept of «customs» in civil law // Society in Times of Change: current trends: the collection of materials of the International scientific conference of students, graduate students and young scientists. Novosibirsk, 2014.
2. Kolesnikova M. M., Fomina N. E. Customs as a source of civil law (historical and legal aspect) // Bulletin of the Saint. Petersburg Academy of Law. 2015. № 1. T. 26.
3. Ananiev K. Y., Ananiev A. G. The practice and its importance as a source of civil law // Lawyer. 2015. № 15.
4. Kazantsev D. A. Innovations in the Civil Code of the Russian Federation: the custom as a source
Юристъ-Правов^дъ, 2015, № 6 (73)
чай как источник гражданского права // Педагогическое образование на Алтае. 2014. № 2.
5. Мыскин А. В. О месте и роли юридических обычаев в современном российском гражданском праве // Юрист. 2013. № 13.
6. Трофимов Я. В. Применение обычаев делового оборота: соотношение судебной практики и законодательства // Вестник Волгоград. гос. ун-та. Сер. 5: Юриспруденция. 2014. № 1.
7. Вакула А. И. Правовое регулирование земельного сервитута // Наука, образование, общество: проблемы и перспективы развития: сб. науч. тр. по материалам Междунар. науч.-практ. конф. Тамбов, 2013.
8. Курдюкова А. Б. Обычаи делового оборота // Правовое регулирование деятельности хозяйствующего субъекта: сб. материалов 1 3-й Междунар. науч.-практ. конф. / отв. ред. А. А. Павлушина. Самара, 2014.
9. Штыкова Н. Н. Соотношение юридических конструкций «условия договора» и «обычаи делового оборота» в гражданском праве и предпринимательской деятельности // Юридическая техника. 2013. № 7.
of civil law // Teacher education in the Altai. 2014. № 2.
5. Myskin A. V. The place and the role of customary law in modern Russian civil law // Lawyer. 2013. № 13.
6. Trofimov Y. V. Application of business practice: the ratio ofjurisprudence and legislation // Herald of Volgograd State University. Episode 5: Jurisprudence. 2014. № 1.
7. Vakula A. I. Legal regulation of land easement // Science, education and society: problems and prospects: The collection of scientific papers on the materials of the International scientific and practical conference. Tambov, 2013.
8. Kurdukova A. B. Manners business turnover // Legal regulation of activity of the economic entity. Collection of materials of the 13th International scientific and practical conference / ed. by A. A. Pav-lushina. Samara, 2014.
9. Shtykova N. N. The ratio of legal constructions «terms» and «business practices» in civil law and business // Legal Technology. 2013. № 7.
