CC BY
439А.В. Цуриков
ОБЫЧАЙ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА КАК ИСТОЧНИК ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
В данной статье рассматривается обычай делового оборота как источник предпринимательского права. В частности, дается понятие обычая делового оборота, рассматривается законодательство, которым регулируются данные правоотношения. В статье указываются основные принципы обычая, как источника предпринимательского права, а также подводится итог о необходимости обычая в современных условиях рыночной экономики
Ключевые слова: предпринимательское право, источники предпринимательского права, обычаи делового оборота, обычаи как источник права.
Эффективность функционирования государства связана с существованием и действием правовых средств регулирования общественных отношений, которыми выступают источники права. Регулирование общественных отношений в сфере предпринимательского права также осуществляется с помощью разнообразных правовых форм, отличающихся по уровню и способу закрепления.
Процессы глобализации, связанные с развитием международных экономических отношений, в частности интенсификация торговли (движущая сила изменений в правовом регулировании), меняют подходы к пониманию и роли права, правового регулирования, тех средств и инструментов, которые эффективны для применения на данном этапе развития общества.
Учитывая растущую роль международных правительственных и неправительственных организаций в упорядочении правил ведения торговли, введение институтов для урегулирования споров между хозяйствующими субъектами из разных регионов мира, актуальным остается саморегулирование в сфере экономической деятельности, учитывая как его универсальные так и регионально-локальные характеристики.
Ведущее место среди средств саморегулирования хозяйственной деятельности занимает обычай делового оборота (торговли), активизация исследования которого происходит в настоящее время, что связано прежде всего с процессами прогрессивной кодификации коммерческих операций. Этим и обусловлена актуальность выбранной темы.
Р. И. Кульмухаметова связывает возрастание роли обычаев в качестве источника регулирования предпринимательской деятельности с формированием свободного рынка товаров, работ и услуг [3, с. 10].
Феномен саморегулирования хозяйственной деятельности достаточно давний, поскольку связан прежде всего с торговлей. Международная торговля способствовала унификации саморегулируемых норм, которые сформировались в виде обычаев делового оборота (торговли).
Т. Л. Соловьева отмечает, что издревле важную роль в регулировании отношений в международной торговле играли обычаи, заведенный порядок. Этому существует много объяснений, однако главной причиной является сама сущность и природа торговли, где уровень диспозитивности максимален, а уровень государственного регулирующего воздействия-минимальный [8, с. 3].
Обычай делового оборота - одно из самых динамичных и одновременно устойчивых средств саморегулирования предпринимательской деятельности.
Р. И. Кульмухаметова отмечает, что в советский период становление обычаев осуществлялось исключительно в рамках торгового или международного права, но не в сфере предпринимательской деятельности, так как предпринимательского права фактически не существовало [3 , с. 9].
Определенный интерес вызывает точка зрения Е. Н. Ярмоновой которая считает, что по мере развития общества и укрепления государственности, правовой обычай постепенно утрачивал свои ведущие позиции в системе источников права. Главная причина данного явления, по мнению автора, состоит в том, что обычай, в силу своих особенностей, оказался малоэффективной формой права в условиях быстро развивающегося, динамичного общества [9, с. 2].
© Цуриков А.В., 2021.
Научный руководитель: Бугаев Константин Валериевич - кандидат юридических наук, доцент, Автономная некоммерческая образовательная организация высшего образования «Сибирский институт бизнеса и информационных технологий», Россия.
Действительно, правоведы подчеркивают, что обычай является консервативной формой права, для которого наиболее естественной средой является традиционное общество, с его простыми и устоявшимися связями.
Рассматривая обычай делового оборота в качестве источника предпринимательского права стоит отметить, что в соответствии со ст. 5 ГК РФ под обычаем понимается правило поведения, которое содержит в себе следующие признаки:
- оно должно сложиться и широко применяться;
- только предпринимательская деятельность может выступать сферой такого применения (отсюда название «деловой оборот»);
- оно не должно быть закреплено в каком-либо нормативном акте (иначе такое правило может стать правовой нормой).
Т. А. Абдуллаев подчеркивает, что обычай может применяться при обнаружении законодательных пробелов и наряду с законодательством, но он должен соответствовать его основополагающим началам и не противоречить законодательству [1, с. 4].
Обычай делового оборота, по мнению А. А. Мансурова, является также устоявшимся правилом поведения, которое широко применяется в определенной сфере предпринимательской деятельности [4, с . 236].
А. В. Денисов также отмечает особое значение правового обычая, выделяя при этом следующие признаки обычая:
1) сложившееся правило поведения.
2) обязательное правило поведения.
3) многократное и единообразное повторение.
4) правило образовалось в определенной сфере деятельности.
5) правило не конкретизировано в законодательстве, но подпадает под судебную защиту [6 ].
Говоря о создании правового обычая интерес вызывает точка зрения Т. А. Абдуллаева, который
связывает появление правового обычая со сложением двух частей. Речь идет о внутренней (когда соблюдаются сложившиеся правила участниками гражданского оборота) и внешней (когда придется обязательная сила обычаю при помощи прямого указания на него в ряде правовых норм) частях. Исходя из этого, для обычая важно быть санкционированным страной для того, чтобы выступить в качестве источника права [1, с. 4].
В научной литературе справедливо отмечается, что обычай обязателен в случае признания именно конкретными участниками правоотношений, в таком случае роль государства сводится к решению вопроса об обеспечении уже сложившейся нормы принудительной защитой или отказом в такой защите. В связи с этим функциональная роль обычаев проявляется в саморегулировании, что, как правило, является более эффективным, чем внешнее регулирование. Субъекты по своему усмотрению моделируют и используют такие формы отношений, которые больше всего отвечают их потребностям и интересам. К тому же такое соответствие обеспечивает и способствует добровольному соблюдению обычных норм [7, с. 188].
Д. Д. Мухина считает, что обычаи делового оборота в качестве источника права рассчитаны исключительно на предпринимательские отношения. Они применяются наряду с законодательством, восполняя пробелы, но никак не вопреки ему. Правовое значение обычаев состоит в том, что они по очередности применения находятся после нормативных правовых актов и договора.
По мнению исследователя именно во внешнеторговом обороте отчетливо выражены психологические основы ведения бизнеса, где регуляторами выступают внутренние установки личности предпринимателя, его культура [5, с. 142-143].
В качестве яркого примера стоит привести рассмотренный О.А. Ефимовой широко применяемый обычай в сфере товарно-денежных отношений. Обычай приобретения товаров у поставщика оптовыми партиями по цене более выгодной, чем по условиям договора розничной купли-продажи является одним из ключевых элементов современного товарооборота, и позволяет участникам отношений осуществлять взаимовыгодный обмен и куплю-продажу товаров, работ и услуг [2, с. 3].
Таким образом, следует отметить, что на сегодняшний день обычаи делового обора в сфере предпринимательской деятельности играют важную роль. Это проявляется в том, что предпринимательство -это одна из сфер деятельности, которая развивается вместе с развитием всего государства, его экономики в целом.
Конечно же, представляется невозможным урегулировать все отдельные элементы деятельности, которая носит коммерческий характер. В связи с этим одним из основных источников являются обычаи делового оборота, которые наряду с нормативно-правовой базой и международными договорами являются неотъемлемой частью правовой системы государства.
Библиографический список
1.Абдуллаев Т. А. Источники предпринимательского права // Инновации. Наука. Образование. - 2021. - N°. 30. - С. 991-996.
2.Ефимова О.А. Правовой обычай: историко-правовой аспект // Пробелы в российском законодательстве. 2017. №6. URL: https://cyberleninka.rU/article/n/pravovoy-obychay-istoriko-pravovoy-aspekt (дата обращения: 09.09.2021).
3.Кульмухаметова Р. И. О роли обычаев в регулировании предпринимательских отношений // Юридический факт. - 2016. - №. 4. - С. 9-11.
4.Мансуров А.А., Гончарова А.А. Обычаи делового оборота: теория и практика // Роль молодых ученых и исследователей в решении актуальных задач АПК: Материалы международной научно-практической конференции молодых ученых и обучающихся, Санкт-Петербург, 2020, С. 367 - 369.
5.Мухина Д.Д. Источники предпринимательского права в современной России // Наука. Мысль: электронный периодический журнал. 2016. №10. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/istochniki-predprinimatelskogo-prava-v-sovremennoy-rossii (дата обращения: 08.09.2021).
6. Обычай делового оборота. Когда ссылка на него поможет в суде // Журнал «Арбитражная практика для юристов» URL: https://e.arbitr-praktika.ru/569762 (дата обращения: 09.09.2021).
7.Сенокян М.Х. Обычай делового оборота как источник права: сущностные признаки, отличия от деловых обыкновений // Работы членов Студенческого научного общества СЮИ ФСИН России: Сборник статей, Самара, 2019, С. 187 - 189.
8.Соловьева Т.Л. Обычай делового оборота как один из источников транспортного права // Транспортное право. - 2017. - № 1. - С. 3-5.
9.Ярмонова Е.Н. Правовой обычай как источник права // Международный журнал гуманитарных и естественных наук. 2019. №2-2. URL: https://cyberleninka.rU/article/n/pravovoy-obychay-kak-istochnik-prava (дата обращения: 09.09.2021).
ЦУРИКОВ АЛЕКСАНДР ВАСИЛЬЕВИЧ - студент, Автономная некоммерческая образовательная организация высшего образования «Сибирский институт бизнеса и информационных технологий», Россия.
