CC BY
583
УДК 614.256
ОБОСНОВАННЫЙ РИСК В МЕДИЦИНСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И УСЛОВИЯ ЕГО ПРАВОМЕРНОСТИ
© Одиссей Мерабович САРИЕВ
Северо-Кавказский федеральный университет, г. Ставрополь, Российская Федерация, соискатель, кафедра уголовного права и процесса, e-mail: [email protected]
Отличительной особенностью медицинской деятельности является то, что она на любом этапе лечебно-диагностической деятельности носит рискованный характер. Причиной тому являются как объективные факторы: уровень развития медицинской науки, физиологические особенности организма человека, особенности протекания заболевания, техническая оснащенность медицинских учреждений, так и субъективные обстоятельства, которые преимущественно связаны с познавательной деятельностью медицинских работников при оказании пациенту медицинской помощи. Современное развитие медицинской науки, ее соответствие международным стандартам невозможно без совершения в медицинской деятельности рискованных действий в целях апробирования новых методов лечения пациентов, испытания лекарственных препаратов. Уголовный кодекс Российской Федерации определяет условия правомерности обоснованного риска в любой человеческой жизнедеятельности, и медицинская деятельность не является исключением, но при этом обладает специфическими особенностями, которые отражаются и на условиях правомерности данного обстоятельства, исключающего преступность деяния. Специфические черты, характерные для обстоятельств, исключающих преступность деяния в медицинской деятельности, порождают у правоприменителей определенные сложности в установлении условий их правомерности. Анализ уголовного и медицинского законодательства Российской Федерации, общепризнанных принципов и норм международного права, уголовного законодательства зарубежных государств и практики их применения позволили определить систему условий правомерности обоснованного риска в медицинской деятельности.
Ключевые слова: обстоятельства, исключающие преступность деяния; обоснованный риск; уголовная ответственность медицинских работников.
Медицинская деятельность на любом этапе носит рискованный характер. Это обусловливается как объективными причинами -уровнем медицинских знаний, развитием фармакологии и технических средств, наличием вариантности методик оказания медицинской помощи и пр., - так и субъективными причинами: относительность процесса познания человеком окружающей действительности; невозможность однозначного познания риска при сложившихся в данных условиях уровне и методах научного познания; относительная ограниченность сознательной деятельности человека, существующие различия в социально-психологических установках, идеалах, измерениях, оценках, стереотипах поведения [1; 2; 3, с. 172].
Вышеперечисленные факторы, свойственные уголовно-значимому риску, присущи и риску в процессе осуществления медицинской деятельности, т. к. любая познавательная деятельность зачастую связана с риском причинения вреда правоохраняемым интересам.
Необходимость в институте обоснованного риска, особенно в сфере медицинской деятельности, ощущалась остро как в прошлом, так и остается актуальным и в на-
стоящее время, т. к. развитие медицины, необходимость в проведении биомедицинских исследований и экспериментов является необходимым действием в современных условиях. Однако, несмотря на всевозможные положительные результаты медицинского риска, именно в медицинской сфере он должен быть максимально обоснованным, т. к. связан с возможным причинением вреда жизни и здоровью пациента [4, с. 204].
Медицинский риск необходимо понимать, как совершение медицинским работником лечебно-диагностических мероприятий в целях излечения больного при условии отсутствия или неэффективности существующих методов диагностики или лечения, а также проведение медицинских исследований для излечения больных в будущем.
В теории уголовного права выделяют две разновидности обоснованного медицинского риска. Во-первых, это обоснованный медицинский риск при проведении лечения пациента, а во-вторых, медицинский риск, связанный с проведением медицинского эксперимента исключительно в научных целях.
Выделение двух видов обоснованного риска в медицинской деятельности позволяет нам определить и их условия правомерности.
1. Медицинский риск направлен на достижение общественно-полезной цели.
Развитие медицины, отвечающей современным международным стандартам, невозможно без проведения медицинских экспериментов, позволяющих разработать и внедрить новые методы лечения или профилактики существующих или новых болезней. Такая социально-значимая цель в определенный момент и на определенной стадии толкает медицинских работников на необходимость проведения научного медицинского эксперимента на человеке. Условно говоря, общество как бы делегирует медикам право на проведение эксперимента для того, чтобы в будущем сохранить жизнь и улучшить здоровье неопределенного круга лиц, понимая при этом ту возможную опасность, которую таит в себе эксперимент над конкретным человеком.
Важным моментом является еще и то, что медицинский работник должен доказать, что общественно-полезная цель может быть достигнута только посредством совершения рискованных действий. Должно быть доказано, что альтернативных методов лечения не существует или в конкретной ситуации они неэффективны и что спасение жизни пациента или минимизация причинения вреда его здоровью возможна только путем проведения рискованных действий. В противном случае, если будет установлен альтернативный путь лечения, без необходимости прибегать к рискованным действиям, такие действия медицинского работника нельзя признавать правомерными и обоснованными.
В Дополнительном Протоколе к Конвенции Совета Европы о правах человека и биомедицине сказано, что «биомедицинские исследования с участием человека могут проводиться только в случае, если нет сравнимых по эффективности альтернатив. При этом выгоды для испытуемого должны превышать риск, которому он подвергается».
Юридическая сущность медицинского риска заключается в сознательном отступлении медработника от существующих методик лечения того или иного заболевания с целью достижения положительного резуль-
тата - спасения жизни человека или сохранения его здоровья, а также излечения в будущем других больных.
Цель проведения медицинского риска -развитие медицинской науки, а также излечение больных. Важно заметить, что недостижение медицинским работником поставленной социально-полезной цели при проведении медицинского риска, к которому он стремился, не говорит о его необоснованности. Особенность медицинского риска заключается в том, что не всегда рискованные действия могут привести к гарантированному успеху.
2. Медицинский риск, проводимый медицинскими работниками, не должен быть связан с нарушением установленных правил его осуществления, т. е. совершение рискованных действий должно сопровождаться строгим соблюдением национальных и международных норм права, а также принципов медицинской этики и правил биоэтики.
На международном уровне речь идет, например, о соблюдении положений: Лиссабонской Декларации о правах пациента 1981 г., Международного Пакта о гражданских и политических правах 1966 г., Всеобщей Декларации прав человека 1948 г., Конвенции о правах человека и биомедицине 1997 г., Дополнительных протоколов к Конвенции по правам человека и биомедицине относительно запрета клонирования человека 1998 г., трансплантации органов и тканей человеческого происхождения 2002 г., биомедицинских исследований 2005 г. и других актах.
В Российской Федерации базовым документом, определяющим поведение медицинских работников при проведении рискованных действий, является Федеральный закон «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» 2011 г., а также ряд других нормативно-правовых актов.
3. Медицинский риск должен осуществляться врачом или группой врачей, имеющих соответствующую квалификацию и достаточный опыт в соответствующей медицинской области.
Важным является установление в т. ч. и данного условия правомерности, т. к. сложно представить успешность рискованных действий, если они будут осуществляться лицом, не имеющим не только соответствующих теоретических знаний, но и профессиональ-
ного опыта в соответствующей медицинской области.
Квалификация в медицинской деятельности, помимо диплома, во всех специальностях определяется сертификатом, квалификационной категорией, специальным званием, специальным допуском и др. Отсутствие у врача как минимум сертификата специалиста должно исключать осуществление им медицинских действий в условиях обоснованного риска, стоящее вне его опытности и возможностей, если это не обусловлено крайней необходимостью [5].
4. Обеспечение медицинского эксперимента современными достижениями медицинской науки и техники.
Прежде чем приступить к совершению рискованных действий, медицинский работник должен провести всевозможные медицинские расчеты, не только опираясь на свои знания и опыт, но и учитывая современные достижения мировой медицинской науки в той или иной области знания.
Принимая решение о совершении рискованных действий, медицинский работник должен предпринять достаточные меры, направленные на предотвращение или снижение возможного вреда, т. е. действовать на основе накопленного опыта, знаний и умений, руководствуясь соответствующими нормативными предписаниями (приказами, инструкциями и т. д.), используя достижения современной медицинской науки, которые объективно способны в конкретной ситуации предупредить наступление вредных последствий.
При определенных условиях медицинский работник может отступать от существующих апробированных методов лечения пациента и соответственно идти на совершение рискованных действий, но только при условии, что существовала реальная угроза для жизни пациента и сами рискованные действия были направлены на его спасение.
5. Медицинский риск не должен преследовать материальную (коммерческую), личную и иную заинтересованность медицинского работника. Медицинский эксперимент должен быть ориентирован на достижение общественно-полезной цели. В.В. Орехов отмечал, что цель, преследующая эгоистический, авантюрный интерес, не может выступать основанием обоснованного риска [6, с. 147].
В Кодексе врачебной этики утверждается, что «мотивы материальной, личной выгоды не должны оказывать влияния на принятие врачом профессионального решения», а также «врач не должен принимать поощрений от фирм - изготовителей и распространителей лекарственных препаратов, за назначение предлагаемых ими лекарств». Согласно положениям Международного кодекса медицинской этики, врач, принимая профессиональные решения, должен исходить из соображений блага для пациента, а не из собственных материальных интересов.
6. Получение добровольного информированного согласия пациента на участие в проведении рискованных действий. Если пациент не способен выразить свое согласие, оно должно быть получено от законного представителя при условии, что рискованные действия совершаются в интересах пациента. В ст. 6 Конвенции о защите прав и достоинства человека в связи с применением достижений биологии и медицины говорится, что медицинское вмешательство в отношении лица, не способного дать на это согласие, может осуществляться исключительно в непосредственных интересах такого лица. Европейская Конвенция о правах человека и биомедицине 1997 г., Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека 1995 г. главным условием проведения медицинского риска с участием человека называют согласие лица, подвергшегося риску, при этом лицо заранее получает информацию о цели и характере вмешательства, а также о его последствиях.
Данное условие правомерности предполагает, с одной стороны, информирование со стороны медицинского работника пациента о сущности проводимого эксперимента и возможных негативных последствиях его применения, а также возможный положительный результат, могущий наступить в случае его успешности. С другой стороны, получение от медицинского работника полной, объективной информации о сущности рискованных действий позволяет пациенту принять взвешенное решение, не находясь под давлением врача или руководствуясь его рекомендациями о необходимости принять участие в эксперименте.
Следовательно, для правильного уяснения сущности проводимого медицинского эксперимента необходимо не только письменное предоставление всех необходимых
документов, но и устное разъяснение его особенностей и возможных последствий.
7. Медицинский риск не должен быть заведомо для медицинского работника сопряжен с угрозой для жизни многих людей, экологической катастрофой или общественным бедствием.
Данное условие правомерности нами формулируется не только исходя из законодательного определения неправомерности обоснованного риска, но и из того обстоятельства, что любые рискованные действия сопряжены с вероятностью наступления неблагоприятных последствий. Однако рискованные действия, совершаемые медицинскими работниками, так или иначе сопряжены с возможностью причинения вреда правоохра-няемым интересам.
Правда, дискуссионным остается вопрос о том, что если в результате медицинского эксперимента будет причинена смерть испытуемому. Подлежит ли в этом случае медицинский работник уголовной ответственности в связи с тем, что совершенные им рискованные действия явились неправомерными? Некоторые исследователи вполне положительно отвечают на этот вопрос и утверждают, что если в результате медицинского эксперимента причинена смерть испытуемому, то врач подлежит уголовной ответственности [7].
Схожую позицию занимает и В. Бабурин, указывающий, что в «ситуации с риском в форме эксперимента предъявляются повышенные требования к действиям рискующего и соблюдению им мер предосторожности. Ситуации с вынужденным риском в форме экстремального экспромта содержат меньший уровень требований к соблюдению рискующим мер предосторожности. Исходя из этого правовое регулирование рискованного поведения должно учитывать объективность данных ситуаций и дифференцированно подходить к оценке нарушений условий правомерности, предусматривая как обычную уголовную ответственность, так и возможность смягчения уголовной ответственности и наказания виновному» [8].
Если следовать позиции В. Бабурина, то в зависимости от тех обстоятельств, в которых оказался медицинский работник, т. е. в условиях эксперимента или исполнения своих профессиональных обязанностей по ока-
занию медицинской помощи пациенту, по-разному должен решаться вопрос об уголовной ответственности медицинского работника в зависимости от вида риска и наступивших последствий.
С одной стороны, если речь идет о медицинском эксперименте, то любой медицинский работник, принимающий участие в его проведении, должен принимать максимальные меры предосторожности и прежде чем проводить клинические испытания на человеке убедиться в безопасности таких действий для испытуемого.
Однако, если исходить из юридической сущности и социальной полезности медицинского эксперимента, то подобные утверждения сведут на нет проведение медицинских исследований. Поэтому, учитывая зарубежный опыт по рассматриваемой проблеме, мы хотим указать, что уголовная ответственность медицинского работника за причиненный вред испытуемому будет наступать только в случае отсутствия его добровольного информированного согласия на возможное причинение вреда его жизни или здоровью.
Юридическое основание исключения в таком случае уголовной ответственности медицинского работника будет заключаться в реализации каждым пациентом права на распоряжение своей жизнью и здоровьем.
Следовательно, если до начала медицинского эксперимента получено добровольное согласие пациента или его законного представителя на участие в исследовании с предупреждением о возможном причинении вреда его жизни или здоровью, уголовная ответственность экспериментатора должна исключаться.
В то же самое время, если медицинский работник осознавал, что медицинский эксперимент, который им будет начат или уже осуществляется, создает реальную опасность для жизни испытуемых (двух и более пациентов) по причине недостаточности клинических испытаний или непроверенности расчетов или по другим субъективно-объективным обстоятельствам, эксперимент на человеке должен быть прекращен даже независимо от наличия добровольного согласия пациентов.
Если же в результате проведенного медицинским работником медицинского эксперимента наступила смерть испытуемого, и, осознавая реальную угрозу для жизни после-
дующих испытуемых, медицинский работник продолжил осуществлять испытания на человеке, которые в результате привели к их гибели, уголовная ответственность медицинского работника должна наступать на общих основаниях.
Причинение смерти пациенту может произойти и в ситуации, когда медицинским работником исполняются профессиональные обязанности по оказанию медицинской помощи. Такая ситуация может возникнуть, когда в процессе хирургических операций обнаружена патология, угрожающая жизни больного, и непринятие рискованных действий может привести к летальному исходу.
С одной стороны, получение медицинским работником согласия пациента или его законных представителей на совершение рискованных действий исключит для него уголовную ответственность. С другой стороны, не во всех случаях такое согласие может быть получено, учитывая экстремальность обстановки, в которой оказывается медработник. И здесь он сталкивается с ситуацией, когда совершение рискованных действий может привести к наступлению неблагоприятных последствий - смерти пациента. Получается, что согласие на совершение рискованных действий медработник не получал, а смерть своими действиями пациенту причинил. Как в такой ситуации должен решаться вопрос об уголовной ответственности медицинского работника?
Полагаем, что юридическим основанием, исключающим преступность в действиях медицинского работника, должна стать наличная и действительная угроза для жизни пациента. Если же будет установлено, что такой угрозы для пациента не существовало, уголовная ответственность медицинского работника не исключается.
Признавать медицинский риск неправомерным по причине смерти пациента при условии, что медицинским работником предпринимались все зависящие от него меры по предотвращению данного последствия, сведет на нет применение ст. 41 УК РФ в медицинской сфере, т. к. медицинские работники окажутся незащищенными от уголовной репрессии за выполнение своих профессиональных обязанностей.
Полагаем возможным считать непреступным причинения смерти пациенту, а соответственно медицинский риск обоснованным, если медицинским работником пред-
принимались все возможные меры по спасению жизни пациента, а альтернативных возможностей достижений цели по спасению жизни пациента не было.
Таким образом, условиями правомерности медицинского риска, осуществляемого в научных целях и в целях излечения больного, являются следующие.
1. Общественно-полезная цель медицинского риска - развитие медицинской науки и техники и излечение больных.
2. Соблюдение при совершении медицинского риска общепризнанных принципов и норм международного права, норм национального права, правил медицинской этики.
3. Недопущение при совершении медицинского риска коммерческой и иной личной выгоды или заинтересованности медицинского работника.
4. Совершение рискованных действий медицинскими работниками, обладающими соответствующей квалификацией и достаточным опытом в соответствующей медицинской области.
5. Обеспечение рискованных действий современными достижениями медицинской науки и техники, позволяющими избежать (минимизировать) причинения вреда право-охраняемым интересам.
6. Добровольное информированное согласие пациента или его законного представителя, за исключением обстоятельств, угрожающих жизни пациента.
7. Медицинский эксперимент не был сопряжен с угрозой гибели двух и более испытуемых, экологической катастрофой или общественным бедствием.
Смерть испытуемого, наступившая при проведении медицинского эксперимента при наличии добровольного согласия последнего или его законного представителя, предупрежденных о возможной угрозе для жизни испытуемого, исключает уголовную ответственность медицинского работника.
Рискованные действия медицинского работника, приведшие к смерти пациента, не свидетельствуют о превышении условий их правомерности, если действия медицинского работника не носили ошибочный или неправомерный характер, а в момент совершения рискованных действий существовала наличная и действительная угроза для жизни пациента.
1. Акопов В.И. Проблема обоснованного риска в медицинской практике // Северо-Кавказский юридический вестник. 2001. № 2. С. 23-24.
2. Битеев В., Мазин П., Пономарев Г. Обоснованный риск: проблемы толкования и практического применения // Уголовное право. 2002. № 1. С. 22-24.
3. Блинников В.А. Обстоятельства, исключающие преступность деяния в уголовном праве России. Ставрополь, 2001.
4. Акопов В.И. Медицинское право в вопросах и ответах. М., 2000.
5. Золотых В.В., Жуков С.П. Обоснованный риск в медицинской деятельности // Медицинское право. 2004. № 4.
6. Орехов В.В. Необходимая оборона и иные обстоятельства, исключающие преступность деяния. СПб., 2003.
7. Чернышева Ю.А. Обоснованный риск и эксперименты на человеке // Исторические, философские, политические и юридические науки, культурология и искусствоведение. Вопросы теории и практики: в 4 ч. Тамбов, 2011. № 5 (11). Ч. 3. С. 187-189.
8. Бабурин В. Риск и его значение для дифференциации уголовной ответственности и индивидуализации наказания // Вестник Томского государственного университета. 2007. № 297.
1. Akopov V.I. Problema obosnovannogo riska v meditsinskoy praktike // Severo-Kavkazskiy yuridicheskiy vestnik. 2001. № 2. S. 23-24.
2. Biteev V., Mazin P., Ponomarev G. Obosnovannyy risk: problemy tolkovaniya i prakticheskogo primeneniya // Ugolovnoe pravo. 2002. № 1. S. 22-24.
3. Blinnikov V.A. Obstoyatel'stva, isklyuchayushchie prestupnost' deyaniya v ugolovnom prave Rossii. Stavropol', 2001.
4. Akopov V.I. Meditsinskoe pravo v voprosakh i otvetakh. M., 2000.
5. Zolotykh V.V., Zhukov S.P. Obosnovannyy risk v meditsinskoy deyatel'nosti // Meditsinskoe pravo. 2004. № 4.
6. Orekhov V.V. Neobkhodimaya oborona i inye obstoyatel'stva, isklyuchayushchie prestupnost' deyaniya. SPb., 2003.
7. Chernysheva Yu.A. Obosnovannyy risk i eksperimenty na cheloveke // Istoricheskie, filosofskie, politicheskie i yuridicheskie nauki, kul'turologiya i iskusstvovedenie. Voprosy teorii i praktiki: v 4 ch. Tambov, 2011. № 5 (11). Ch. 3. S. 187-189.
8. Baburin V. Risk i ego znachenie dlya differentsiatsii ugolovnoy otvetstvennosti i individualizatsii nakazaniya // Vestnik Tomskogo gosudarstvennogo universiteta. 2007. № 297.
Поступила в редакцию 3.03.2015 г.
UDC 614.256
REASONABLE RISK IN MEDICAL ACTIVITY AND CONDITIONS OF ITS RIGHTFULNESS Odysseus Merabovich SARIEV, North-Caucasus Federal University, Stavropol, Russian Federation, Competitor, Criminal Right and Process Department, e-mail: [email protected]
A distinctive feature of medical practice is that it is at any stage of treatment and diagnostic activity is risky. The reason for that is as objective factors - the level of development of medical science, the physiological characteristics of the human body, especially of the disease, the technical equipment of medical institutions, and subjective circumstances, which are mainly related to the cognitive activity of health professionals in the provision of patient care. The modern development of medical science, its compliance with international standards is impossible without committing to a medical practice risky actions in order to test new treatments for patients, drug trials. The Criminal Code of the Russian Federation defines the terms legality reasonable risk in any human activity, and medical activity is no exception, but it has specific features that are reflected in the conditions and the legality of the circumstances precluding criminality. Specific features specific to the circumstances precluding criminality in medical activities generate enforcers have some difficulties in establishing the conditions of their validity. Analysis of criminal and medical legislation of the Russian Federation, generally recognized principles and norms of international law, the criminal law of the foreign states and their application, possible to determine the conditions of legality sound system of risk in medical practice.
Key words: circumstances precluding criminality; reasonable risk; criminal responsibility of health professionals.
