CC BY
14Информационное право
DOI 10.47643/1815-1337_2022_4_144 УДК 349:681
ОБ ИНВЕСТИЦИОННОМ ПОРТФЕЛЕ РОССИЙСКОГО КРИПТОИНВЕСТОРА ABOUT THE INVESTMENT PORTFOLIO OF A RUSSIAN CRYPTO INVESTOR
КОРЖОВА Ирина Вадимовна,
соискатель, Московский государственный университет им. М.В. Ломоносова (МГУ),
ведущий юрисконсульт отдела доверительного управления и корпоративных отношений
юридического департамента Акционерного общества «ААА Управление Капиталом».
ORCID: 0000-0001-8358-9954.
119049, Россия, г. Москва, ул. Коровий Вал, 7.
E-mail: irina.v.korzhova@gmail.com;
KORZHOVA Irina Vadimovna,
Applicant, Lomonosov Moscow State University (MSU),
Leading Legal Adviser of the Department of Trust Management and Corporate Relations
of the Legal Department of the Joint Stock Company "AAA Capital Management".
ORCHID: 0000-0001-8358-9954.
119049, Russia, Moscow, Koroviy Val str., 7.
E-mail: irina.v.korzhova@gmail.com
Краткая аннотация: В статье анализируются различные классы криптоактивов, которые потенциально могут входить в состав инвестиционного портфеля российского криптоинвестора в зависимости от того, является ли криптоактив финансовым инструментом, от типа информационной системы, в которой криптоактив выпущен и обращается.
Abstract: The article analyzes various classes of crypto assets that can potentially be included in the investment portfolio of a Russian crypto investor, depending on whether the crypto asset is a financial instrument, on the type of information system in which the crypto asset is issued and circulated.
Ключевые слова: инвесторы, финансовые инструменты, криптоактивы, криптовалютные деривативы, утилитарные цифровые права, цифровые финансовые активы, цифровая валюта.
Keywords: investors, financial instruments, crypto assets, crypto derivatives, utilitarian digital rights, digital financial assets, digital currency.
Дата направления статьи в редакцию: 05.05.2022
**) Позиции и оценки, высказанные в настоящей статье автором, могут не совпадать с позицией и мнением компании, в которой он работает, а также не должны создавать ожидание, что компания планирует включить отдельные классы криптоактивов в состав и структуру активов инвестиционных фондов под управлением компании.
Инвестиционный портфель российского криптоинвестора включает криптоактивы, которые можно разделить на группы по следующим основаниям:
В зависимости от категории финансового инструмента, который представляет криптоактив: 1. Криптовалютные деривативы, в которых криптоактивы являются базисными активами для производных финансовых инструментов, в частности для свопов, опционов, фьючерсов. Криптовалютные деривативы могут быть расчетными или поставочными. Характерными особенностями получения и (или) предоставления услуг, связанных с расчетными криптовалютными деривативами являются отсутствие потребности задействованных участников в специальной блокчейн-инфраструктуре, поскольку все операции совершаются в информационных системах финансовых организаций и (или) иных специальных субъектов в соответствии с требованиями применимого законодательства. В случае возникновения споров инвесторы могут использовать традиционные инструменты формирования доказательственной базы для правоохранительных и (или) правоприменительных органов.
В настоящее время Чикагская товарная биржа (Chicago Mercantile Exchange — CME), Чикагская биржа опционов (Chicago Board Options Exchange — CBOE), биржи Cantor Exchange, NYSE Arca, Nasdaq допустили к торгам производные финансовые инструменты на основе Bitcoin. Комиссия по ценным бумагам и биржам США (The United States Securities and
Exchange Commission) разрешила нескольким ETF (Exchange Traded Fund или биржевой инвестиционный фонд) от компаний ProShares, Valkyrie и VanEck инвестировать в фьючерсные контракты на Bitcoin [1].
Допуск криптодеривативов к листингу на указанные биржи предоставляет дополнительные инвестиционные возможности для российских институциональных инвесторов, в частности, включать криптоактивы в состав инвестиционных активов фондов, не предназначенных исключительно для квалифицированных инвесторов. Между тем, в Информационном письме № ИН-06- 59/52 Банк России рекомендует профессиональным участникам отказываться от предложения клиентам -физическим лицам, не являющимся квалифицированными инвесторами, приобретать указанные финансовые инструменты, управляющим компаниям воздерживаться от их включения в состав фондов, инвестиционные паи которых не ограничены в обороте.
С момента появления первой криптовалюты Bitcoin сформировался сегмент бирж, специализирующихся на торговле криптоактивами. По состоянию на 04.05.2022 в рейтинг лучших криптовалютных бирж деривативов, составленный Coinmarketcap [2], включено 38 бирж, при этом оборот криптодеривативов на первой по рейтингу криптобирже Binance составляет 2 693 546 128 139 рублей.
2. Криптоактивы, которые выпускаются и обращаются непосредственно в информационной системе блокчейн (далее — криптоактивы как базовые активы).
Характерной особенностью криптоактивов как базовых активов является заложенная в их основу технология блокчейн: для того, чтобы инвестировать, предоставлять услуги, связанные с инвестированием в криптоактивы как базовые активы необходимо использовать особую блокчейн-инфраструктуру, например, специальные криптохранилища горячего и (или) холодного хранения соответственно.
В зависимости от типа информационной системы, в которой были выпущены, криптоактивы как базовые активы подразделяются на следующие группы:
- криптоактивы, выпущенные в российских информационных системах;
- криптоактивы, выпущенные в информационных системах, организованных в соответствии с иностранным правом (далее - иностранные криптоактивы);
- криптоактивы, выпущенные в юрисдикционно-нейтральных информационных системах.
Криптоактивами, выпущенными в российских информационных системах, являются:
1) утилитарные цифровые права (далее - УЦП), определенные Федеральным законом от 02.08.2019 № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон о привлечении инвестиций);
2) цифровые финансовые активы (далее - ЦФА) и/или цифровые права, включающие одновременно цифровые финансовые активы и иные цифровые права» (гибридные ЦФА), определённые Федеральным законом от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон о ЦФА).
Некоторые особенности содержания, выпуска и обращения криптоактивов, выпущенных в российских информационных системах, представлены в Таблице 1.
Таблица 1. Особенности содержания, выпуска и обращения криптоактивов, выпущенных в российских информационных системах.
Признак/вид УЦП ЦФА
1. Удостоверяемые права (требования) 1) Право требовать передачи вещи (вещей), исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. 2) Право требовать выполнения работ и (или) оказания услуг. 1) Денежные требования. 2) Возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам. 3) Права участия в капитале непубличного акционерного общества. 4) Право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг.
2. Особенности выпуска и обращения 2.1. Требования к информационной системе Возникновение, осуществление, распоряжение или ограничение распоряжения УЦП возможны только в инвестиционной платформе, соответствующей требованиям Закона о привлечении инвестиций. Выпуск, учет и обращение ЦФА возможны только путем внесения записей в информационную систему, соответствующую требованиям Закона о ЦФА.
2.2. Порядок приобретения и отчуждения Через операторов инвестиционных платформ или через операторов обмена ЦФА (пункты 13,14 статьи 8 Закона о привлечении инвестиций).
2.3. Порядок обмена Через операторов обмена ЦФА (пункт 1 статьи 10 Закона о ЦФА).
Иностранные криптоактивы. Применительно к иностранным криптоактивам Банк России в Информационном письме от 19.07.2021 № ИН-06-59/52 «Об отдельных видах финансовых инструментов» (далее - Информационное письмо № ИН-06-59/52) использует терминологию «утилитарные цифровые права, возникшие в инвестиционных платформах, организованных в соответствии с иностранным правом», «цифровые финансовые активы, выпущенные в информационных системах, организованных в соответствии с иностранным правом», «цифровые права, включающие одновременно цифровые финансовые активы и иные цифровые права, выпущенные в информационных системах, организованных в соответствии с иностранным правом».
Ключевым фактором, предопределяющим правовой режим иностранного криптоактива, является его квалификация в качестве финансового инструмента. В частности, в отношении иностранных криптоактивов, которые являются финансовыми инструментами, будут действовать положения об иностранных финансовых инструментах, в частности, пункт 13 статьи 51.1 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о РЦБ), в соответствии с которым иностранные финансовые инструменты, неквалифицированные в качестве ценных бумаг, не могут предлагаться в любой форме и любыми средствами, в том числе с использованием рекламы, неограниченному (неопределенному) кругу лиц, а также лицам, не являющимся квалифицированными инвесторами. Также в соответствии с Федеральным законом от 07.05.2013 № 79-ФЗ «О запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами» лицам, принимающим по долгу службы решения, затрагивающие вопросы суверенитета и национальной безопасности Российской Федерации, и (или) участвующим в подготовке таких решений, устанавливается запрет пользоваться иностранными финансовыми инструментами, к числу которых для целей обозначенного закона отнесены ЦФА, выпущенные в информационных системах, организованных в соответствии с иностранным правом, и цифровая валюта.
Российским законодательством не закреплена универсальная методика квалификации иностранного криптоактива в качестве иностранного финансового инструмента. Указание Банка России от 03.10.2017 № 4561-У «О порядке квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг» распространяется только на отношения, предметом которых являются иностранные финансовые инструменты, которым в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 51.1 Закона о РЦБ
присвоены код (номер) идентификации ценных бумаг (код ISIN) и международный код классификации финансовых инструментов (код CFI). Поскольку для криптоактивов присвоение указанных кодов не характерно, приведенное указание не вносит ясности в части возможности корректной квалификации криптоактива в качестве ценной бумаги.
Для точной квалификации некоторые зарубежные правопорядки используют специальные механизмы и методики квалификации. Так, на Мальте криптоактивы классифицируются в качестве таковых на основании теста финансовых инструментов, разработанного Управлением финансовых услуг Мальты (MFSA) [3]. В Лихтенштейне в Законе TVTG [4] в основе определения токена лежит концепция модели токена как контейнера. В правопорядке Российской Федерации аналогичные методики не используются.
Криптоактивы, выпущенные в юрисдикционно-нейтральных информационных системах. Среди криптоактивов, выпущенных в юрисдикционно-нейтральных информационных системах, наиболее значимыми по ликвидности и капитализации являются криптовалюты (или «цифровые валюты» в терминологии российского законодательства) [5]. Цифровую валюту Закон о ЦФА определяет как совокупность электронных данных, содержащихся в информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей и (или) в качестве инвестиций, и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных [6].
Российское законодательство не регулирует деятельность субъектов, через которые можно приобрести цифровую валюту, но и не запрещает ее покупку через иностранные криптобиржи и (или) криптообменники и (или) иные торговые площадки или напрямую у других участников. В соответствии с пунктом 4 статьи 14 Закона о ЦФА организация выпуска и (или) выпуск, организация обращения цифровой валюты в Российской Федерации будут регулироваться отдельными федеральными законами, которые по настоящее время еще не приняты. Однако в условиях сложной геополитической ситуации российским криптоинвесторам необходимо учитывать санкционные и антисанкционные ограничения при совершении операций с цифровой валютой.
Банк России с недоверием относится к компаниям, оказывающим криптоуслуги на территории Российской Федерации. В Методических рекомендациях [7] регулятор квалифицировал в качестве недобросовестной деятельность обменников криптовалют наряду с деятельностью форекс-дилеров, онлайн-казино, лотерей, финансовых пирамид, а банковские карты, связанные с вышеуказанными организациями, рекомендовал блокировать.
Кроме того, Банк России систематически выявляет признаки «нелегальной деятельности на финансовом рынке» у компаний, оказывающих криптоуслуги, включает в Список [8] с последующей блокировкой адресов сайтов компаний в сети Интернет. В числе последних примеров — блокировки компаний Cryptofylimited, Cryptofylimited LTD, Cryptofy (блокировки от 26.11.2021), Comexio, comexio.space (блокировки от 25.11.2021) по причине выявления признаков «финансовой пирамиды»; компаний BTCCOINS IQ, Cryptonomics LLP, Cryptonomics (блокировки от 19.11.2021) по причине выявления признаков нелегального профессионального участника рынка ценных бумаг.
В заключение необходимо отметить, что инвестиционный портфель российского криптоинвестора включает сложный набор различных классов криптоактивов, обращающихся не только как базовые, но и как базисные активы.
Несмотря на сложность регулируемой модели и отсутствие четких механизмов идентификации криптоактивов, в качестве иностранных финансовых инструментов, инвестирование в которые дополнительные ограничения, в том числе по субъектному составу, в российском законодательстве закреплена непротиворечивая конструкция правовых режимов различных классов криптоактивов.
В условиях, когда инвестор оказывается перед сложным выбором активов, которые технологически новы и могут быть не до конца ему понятны, необходимо чтобы инвестор, как институциональный, так и розничный, понимал правовые модели, по которым они работают, ограничения, а также риски, связанные с инвестированием в различные классы криптоактивов.
Поскольку для инвестирования и предоставления услуг по инвестированию в расчётные криптовалютные деривативы не требуется трансформации устоявшихся информационных инфраструктур традиционных участников финансового рынка, управляющим компаниям, доверительным управляющим, брокерам необходимо активнее включиться в индустрию, становиться проводниками между эмитентами различных классов криптоактивов и розничными криптоинвесторами.
Библиография:
1. SEC Approves Bitcoin Futures ETF Filed Under the '33 Act. URL: https://blockworks.co/sec-approves-bitcoin-futures-etf-filed-under-the-33-act/ (дата обращения: 05.05.2022).
2. Лучшие криптовалютные биржи деривативов. URL: https://coinmarketcap.com/ru/rankings/exchanges/derivatives/ (дата обращения: 05.05.2022).
3. Virtual financial assets act. 2018. URL: www.justiceservices.gov.mt/DownloadDocument.aspx?app=lom&itemid=12872&l=1 (дата обращения:05.05.2022).
4. Закон о токенах и организациях, предоставляющих услуги на основе доверенных технологий (TVTG). URL: https://impuls-liechtenstein.li/en/blockchain/ (дата обращения: 05.05.2022).
5. Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», статья 14.
6. Федеральный закон от 31.07.2020 № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», статья 1 .
7. Методические рекомендации о повышении внимания кредитных организаций к отдельным операциям клиентов -физических лиц 06.09.2021 16МР. URL: https://www.cbr.ru/StaticHtml/File/117540/20210906_16-mr.pdf. (дата обращения: 05.05.2022).
8. Список компаний с выявленными признаками нелегальной деятельности на финансовом рынке. URL: http://cbr.ru/inside/warning-list/ (дата обращения: 05.05.2022).
References:
1. SEC Approves Bitcoin Futures ETF Filed Under the '33 Act. URL: https://blockworks.co/sec-approves-bitcoin-futures-etf-filed-under-the-33-act / (accessed: 05.05.2022).
2. The best cryptocurrency derivatives exchanges. URL: https://coinmarketcap.com/ru/rankings/exchanges/derivatives / (accessed: 05.05.2022).
3. Virtual financial assets act. 2018. URL:
www.justiceservices.gov.mt/DownloadDocument.aspx?app=lom&itemid=12872&l=1 (date of application:05.05.2022).
4. The Law on Tokens and Organizations providing Services Based on Trusted Technologies (TVTG). URL: https://impuls-liechtenstein.li/en/blockchain / (date of circulation: 05.05.2022).
5. Federal Law No. 259-FZ of 31.07.2020 "On Digital Financial Assets, Digital Currency and on Amendments to Certain Legislative Acts of the Russian Federation", Article 14.
6. Federal Law No. 259-FZ of 31.07.2020 "On Digital Financial Assets, digital currency and amendments to certain legislative acts of the Russian Federation", Article 1.
7. Methodological recommendations on increasing the attention of credit institutions to individual transactions of individual clients 06.09.2021 16MR. URL: https://www.cbr.ru/StaticHtml/File/117540/20210906_16-mr.pdf . (date of application: 05.05.2022).
8. List of companies with identified signs of illegal activity in the financial market. URL: http://cbr.ru/inside/warning-list / (accessed: 05.05.2022).
