CC BY
159
УГОЛОВНОЕ ПРАВО
УДК 343.3/.7 Е.З. Сидорова,
ББК 67.408 Восточно-Сибирский институт
Министерства внутренних дел Российской Федерации
Иркутск, Российская Федерация ORCID: 0000-0002-3477-3816 ResearcherЮ: D-9048-2019
О ПРОБЛЕМАХ ПРИМЕНЕНИЯ УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ПРИ КВАЛИФИКАЦИИ ДЕЯНИЙ, СВЯЗАННЫХ С НЕВОЗВРАЩЕНИЕМ ИЗ-ЗА ГРАНИЦЫ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ В ИНОСТРАННОЙ ВАЛЮТЕ И ВАЛЮТЕ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ИНФОРМАЦИЯ Пролог: журнал о праве / Prologue: Law Journal. — 2020. — № 2.
О СТАТЬЕ ISSN 2313-6715. DOI: 10.21639/2313-6715.2020.2.4.
Дата поступления: 09.04.2020.
АННОТАЦИЯ Автор обращается к анализу составов преступлений, предусмо-
тренных ст. 193 УК РФ (уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ) и 193.1 УК РФ (совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов). Поднимается вопрос о соотношении понятий «резидент», «налоговый резидент», «нерезидент», раскрывается ряд иных понятий, значимых для квалификации данных преступлений. При исследовании данных составов преступлений отмечается, что их можно обозначить как невозвращение из-за границы денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ. По структуре своих диспозиций ст. 193 и 193.1 УК РФ очень схожи, что порождает множество проблем при их применении. Неоднозначность в понимании смысла обозначенных составов преступлений напрямую свидетельствует о необходимости проведения четкого разграничения между ними. Сформулирован ряд выводов, в том числе о необходимости закрепления конкретного размера предмета преступления по ч. 1 ст. 193.1 УК РФ, при перечислении которого на счет нерезидента или нескольких нерезидентов будет наступать уголовная ответственность.
КЛЮЧЕВЫЕ СЛОВА Экономические преступления; валютные преступления; денеж-
ные средства; иностранная валюта; уголовное законодательство; валютный контроль.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКОЕ Сидорова Е.З. О проблемах применения уголовного законода-ОПИСАНИЕ тельства при квалификации деяний, связанных с невозвраще-
нием из-за границы денежных средств в иностранной валюте и валюте Российской Федерации // Пролог: журнал о праве / Prologue: Law Journal. - 2020. - № 2.
ПРОЛОГ:
Сидорова Е.З. О проблемах применения уголовного законодательства при квалификации деяний, связанных
с невозвращением из-за границы денежных средств в PROLOGUE:
Sidorova E.Z. On the problems of applicating the criminal legislation in qualification of acts connected with non-returning money in foreign currency and currency of the Russian Federation from abroad
E.Z. Sidorova,
East Siberian Institute of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation
ON THE PROBLEMS OF APPLICATING THE CRIMINAL LEGISLATION IN QUALIFICATION OF ACTS CONNECTED WITH NON-RETURNING MONEY IN FOREIGN CURRENCY AND CURRENCY OF THE RUSSIAN FEDERATION FROM ABROAD
PUBLICATION DATA Prologue: Law Journal. - 2020. - № 2.
ISSN 2313-6715. DOI: 10.21639/2313-6715.2020.2.4. Submission date: 09.04.2020.
ABSTRACT The author addresses to the analysis of crimes corpus delicti provided
for by the article 193 of the Criminal Code of the Russian Federation (evasion from performance of duties for repatriating funds in foreign currency and the currency of the Russian Federation) and 193.1 of the Criminal Code (carrying out foreign exchange transactions for the remittance of funds in foreign currency and RF currency on accounts of non-residents using falsified documents). The author raises the issue of the relationship between the concepts of «resident», «tax resident», and «non-resident», and reveals a number of other concepts that are important for the qualification of these crimes. When studying these types of crimes, the author notes that they can be designated as non-return of funds from abroad in a foreign currency or the currency of the Russian Federation. According to the structure of their dispositions, Articles 193 and 193.1 of the Criminal Code are very similar, which causes many problems in their application. The ambiguity in understanding the meaning of the designated elements of crimes directly indicates the need for a clear distinction between them. The author formulates a number of conclusions, including the need to fix a crime subject specific size under Article 193.1 (Criminal Code), when transferring which to the account of a non-resident or several non-residents will incur criminal liability.
KEYWORDS Economic crimes; currency crimes; monetary funds; foreign
currency; criminal legislation; currency control.
BIBLIOGRAPHIC Sidorova E.Z. On the problems of applicating the criminal
DESCRIPTION legislation in qualification of acts connected with non-returning
money in foreign currency and currency of the Russian Federation from abroad // Prologue: Law Journal. - 2020. - № 2.
На сегодняшний день УК РФ1 содержит два состава преступления, которые непосредственно связаны с нарушением правил о возвращении денежных средств из-за границы в
1 Уголовный кодекс Российской Федерации: фе-дер. закон от 13 июня 1996 г. № 63-Ф3 // СЗ РФ. -
1996. - № 25, ст. 2954.
иностранной валюте и валюте РФ. Это ст. 193 (уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ) и 193.1 (совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов). Перед тем, как проанализировать названные составы преступлений,
Сидорова Е.З. О проблемах применения уголовного законодательства при квалификации деяний, связанных с невозвращением из-за границы денежных средств в иностранной валюте и валюте Российской Федерации
UFUUlOl:
Sidorova E.Z. On the problems of applicating the criminal legislation in qualification of acts connected PROLOGUE: with non-returning money in foreign currency and
необходимо исследовать механизм движения денежной массы из России за рубеж и порядок ее возвращения обратно. Так, в соответствии с Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 г. № 173-Ф32 (далее - Федеральный закон № 173-Ф3), а именно со ст. 19, резиденты при осуществлении своей внешнеторговой деятельности, а также при предоставлении займов нерезидентам обязаны в свою очередь обеспечить возвращение на территорию РФ:
1) иностранной валюты и валюты РФ в установленных договорами (контрактами) размерах за переданные нерезидентам товары, работы, которые были выполнены исключительно по их заказу, услуги, а также предоставленную информацию, переданные результаты интеллектуальной деятельности, а также предоставленные исключительные на них права;
2) денежных средств, уплаченных нерезидентами за не ввезенные в Россию товары, работы, которые не были выполнены, не оказанные услуги, не предоставленную информацию, не переданные результаты интеллектуальной деятельности, а также не предоставленные исключительные на них права;
3) иностранной валюты или валюты РФ, причитавшейся в соответствии с условиями договора займа.
Таким образом, законодательно закреплена обязанность резидента вернуть перемещенные за границу денежные средства.
Понятие «репатриация» в нормативных актах не закреплено, однако, анализируя статьи ранее упомянутого федерального закона, представляется, что законодатель, используя данный термин, имеет в виду невозвращение в то место, из которого убыла денежная масса.
Определение термина «резидент» дано в Федеральном законе № 173-Ф3. Под резидентом по смыслу названного федерального закона понимаются:
1) физические лица, которые являются гражданами России;
2) постоянно проживающие на территории РФ иностранные граждане и лица без гражданства;
3) юридические лица, которые созданы в соответствии с законодательством России, в их число также входят и профессиональные участники внешнеэкономической деятельности, которые включены в специально предусмотренный перечень профессиональных
участников внешнеэкономической деятельности;
4) находящиеся за пределами России представительства и филиалы юридических лиц, созданных согласно законодательству РФ, а также профессиональных участников внешнеэкономической деятельности, включенных в специальный перечень;
5) дипломатические представительства, постоянные представительства РФ при международных организациях, а также консульские учреждения и иные официальные представительства России, находящиеся за пределами РФ;
6) РФ, ее субъекты, муниципальные образования, которые вступают во внешнеэкономические отношения.
Соответственно, нерезидентами являются лица и организации, не удовлетворяющие перечисленным требованиям.
Однако в законодательстве РФ встречается еще одно упоминание резидента. Так, ч. 2 ст. 207 НК РФ3 дает определение понятию «налоговый резидент». Под указанным термином следует понимать физическое лицо, время пребывания которого на территории РФ составляет не менее ста восьмидесяти трех дней в течение двенадцати следующих месяцев, при этом данный период нахождения лица на территории РФ не прерывается в случае его выезда за границу в целях прохождения лечения, обучения либо для исполнения своих обязанностей, связанных с работой на морских месторождениях углеводородного сырья, но указанный период, в течение которого лицо находится не в России, не должен быть более чем 6 месяцев.
Безусловно, указанные понятия хоть и объединены общим словом «резидент», однако в корне отличаются друг от друга. Вместе с тем, считаем необходимым раскрыть понятие резидента в рамках налоговых правоотношений. Так, при переводе денег на счет налогоплательщика по российскому законодательству со счета иностранного банка при расчете за выполненную работу, оказанную услугу или приобретенный товар налогоплательщик обязан уплатить налог, который составляет 13 % от всей суммы (налог на доход физических лиц). Согласно ст. 207 НК РФ налогоплательщиками являются:
1) налоговые резиденты;
2) физические лица, не являющиеся налоговыми резидентами, но получающие доход
2 О валютном регулировании и валютном контроле: федер. закон от 10 дек. 2003 г. № 173-Ф3 // СЗ РФ. - 2003. -№ 50, ст. 4859.
3 Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): федер. закон от 5 авг. 2000 г. № 117-ФЗ // СЗ РФ. - 2000. - № 32, ст. 3340.
ПРОЛОГ:
Сидорова Е.З. О проблемах применения уголовного законодательства при квалификации деяний, связанных
с невозвращением из-за границы денежных средств в PROLOGUE:
Sidorova E.Z. On the problems of applicating the criminal legislation in qualification of acts connected with non-returning money in foreign currency and currency of the Russian Federation from abroad
от источников в РФ (получение оплаты за выполненные работы, оказанные услуги и приобретенные товары не является получением дохода от источников в РФ (ст. 208 НК РФ)).
Тем самым, ключевым моментом в случае с получением оплаты за выполненные работы, оказанные услуги и приобретенные товары является наличие статуса налогового резидента у физического лица. А наличие указанного статуса определяется, как было отмечено ранее, количеством дней нахождения в России. На наш взгляд, статусом налогового резидента возможно умышленно управлять. Не находясь в РФ 183 дня за 12 месяцев, идущих подряд, можно, таким образом, на законных основаниях уклониться от обязанности уплаты налога на доход физических лиц, в связи с тем, что лицо не будет являться налогоплательщиком в соответствии с НК РФ. По нашему мнению, это является определенным пробелом налогового законодательства, позволяющим огромным суммам выбывать из-под ведения налогового контроля.
Как отмечалось, УК РФ содержит две статьи, стоящие на защите российского капитала от его незаконного убытия за рубеж. Оба состава преступления можно обозначить как невозвращение из-за границы денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ. Следует отметить, что ст. 193 УК РФ (уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте и валюте Российской Федерации) и 193.1 УК РФ (совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов) по структуре своих диспозиций очень схожи, что порождает множество проблем при их применении в практической деятельности. Неоднозначность в понимании смысла обозначенных составов преступлений напрямую свидетельствует о необходимости проведения четкого разграничения между ними.
В первую очередь, необходимо уяснить правовую суть указанных статей УК РФ, которая заключается в обязанности возвращения денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ из-за границы обратно в Россию. Данное предписание установлено валютным законодательством РФ, а именно Федеральным законом № 173-Ф3. Зачастую в практической деятельности использование подложных документов при осуществлении валютных операций рассматривается исключительно как способ совершения преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ (уклонение от исполнения обязанностей по репатриации де-
нежных средств в иностранной валюте и валюте РФ).
В этой связи, наиболее очевидное отличие между ст. 193 и 193.1 УК РФ заключается в том, что преступление, называемое «уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ» имеет четко обозначенный размер предмета преступления, который составляет 9 млн руб. А диспозиция ч. 1 ст. 193.1 УК РФ «совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов» не содержит в себе упоминания размера денежных средств, при котором преступление будет считаться совершенным. Тем не менее, вторая часть данного состава предусматривает крупный размер предмета преступления, который также равен 9 млн руб. В связи с этим, возникает большое количество проблем, связанных с определением суммы, перевод которой уголовно наказуем в РФ. Так, в качестве подтверждения приведенных доводов, можно обозначить данные, опубликованные на официальном сайте судебного департамента, согласно которым за 2016 — 2018 гг. было осуждено только 2 чел., при этом в 2016 г. и 2017 г. не было ни одного случая осуждения по ч. 1 ст. 193.1 УК РФ4.
При конструировании диспозиций указанных статей законодатель не обозначил субъект преступления, отсутствует упоминание руководителя организации, резидента, нерезидента и т.д. Данный подход к изложению диспозиций видится нам достаточно справедливым, поскольку большинство злоумышленников заранее еще до совершения самого преступления планируют его до мелочей, в частности, заранее выбирают и подготавливают лицо, которое будет являться либо руководителем фигурируемой в уголовном деле организации, либо резидентом согласно Федеральному закону № 173-ФЗ, либо нерезидентом и т.д. Главный посыл такого решения законодателя — привлечение к уголовной ответственности действительно виновного в совершении преступления лица, а не номинального исполнителя.
Еще одно отличие преступления «уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ» от преступления «совершение валютных операций по переводу денежных
4 Сводные статистические сведения о состоянии судимости в России за 2016 — 2018 гг. — URL: http:// www.cdep.ru/mdex.php?id = 79&item = 2883.
Сидорова Е.З. О проблемах применения уголовного законодательства при квалификации деяний, связанных с невозвращением из-за границы денежных средств в иностранной валюте и валюте Российской Федерации
UFUU101:
Sidorova E.Z. On the problems of applicating the criminal legislation in qualification of acts connected PROLOGUE: with non-returning money in foreign currency and
средств в иностранной валюте и валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов» кроется в субъективной стороне анализируемых деяний, а именно - в моменте формирования умысла на совершение преступления, связанного с невозвращением денежных средств из-за границы в иностранной валюте или валюте РФ. Данное отличие позволяет четко разграничивать ст. 193 и 193.1 УК РФ в том случае, когда мы рассматриваем использование подложных документов как способ совершения преступления «уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ». Так, исходя из диспозиции ст. 193 УК РФ следует, что умысел на непринятие мер по возвращению денежных средств в РФ может возникнуть и после заключения сделки, которая была оформлена в виде реального внешнеторгового контракта, и после того, как денежные средства уже были перечислены нерезиденту. В свою очередь, согласно диспозиции состава преступления «совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов», умысел на нарушение валютного законодательства РФ у лица возникает исключительно до заключения сделки, в то время, как оно задумало использовать подложные документы для заключения договора с нерезидентом.
Несмотря на все описанные отличительные признаки одного состава от другого, главное, что отличает эти два преступления, заключается в отличии объективных сторон
анализируемых деяний. Так, лицо при совершении преступления «уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ» нарушает валютное законодательство РФ своим бездействием, лицо не предпринимает никаких мер по возвращению денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ из-за рубежа. А когда злоумышленник совершает преступление «совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов» лицо осознанно своими активными действиями нарушает правила товарооборота путем использования подложных документов. Иными словами, отличие рассматриваемых составов преступлений заключается во времени совершения преступления. Так, преступление, предусмотренное ст. 193 УК РФ, можно считать оконченным по истечении срока, установленного в договоре (контракте), заключенном между субъектами внешнеэкономической деятельности. А преступление, предусмотренное ст. 193.1 УК РФ, можно считать оконченным сразу же после осуществления перевода денежных средств в иностранной валюте или валюте РФ на счет или несколько счетов нерезидента или нескольких нерезидентов.
Приведем некоторые статистические данные, опубликованные на сайте Судебного департамента в целях исследования динамики совершаемых преступлений и изучения популярности применения на практике исследуемых составов преступлений (табл.)5.
Таблица 1
Количество осужденных по ст. 193, 192.1 УК РФ в РФ в 2017-2018 гг.
Год 2017 2018
Общее количество осужденных по гл. 22 УК РФ (преступления в сфере экономической деятельности), чел. 6 375 7 717
темп прироста к предыдущему году, % - +21,1
Количество осужденных по ст. 193 УК РФ, чел. 11 8
удельный вес в общем числе осужденных по гл. 22 УК РФ, % 0,2 0,1
темп прироста к предыдущему году, % - -27,3
Количество осужденных по ст. 193.1 УК РФ, чел. 18 21
удельный вес в общем числе осужденных по гл. 22 УК РФ, % 0,3 0,3
темп прироста к предыдущему году, % - +16,7
5 Сводные статистические сведения о состоянии судимости в России за 2016 — 2018 гг. — URL: http:// www.cdep.ru/mdex.php?id = 79&item = 2883.
ПРОЛОГ:
Сидорова Е.З. О проблемах применения уголовного законодательства при квалификации деяний, связанных
с невозвращением из-за границы денежных средств в PROLOGUE:
Sidorova E.Z. On the problems of applicating the criminal legislation in qualification of acts connected with non-returning money in foreign currency and currency of the Russian Federation from abroad
Исходя из приведенных данных можно сделать вывод, что преступления «уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ» и «совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте и валюте РФ на счета нерезидентов с использованием подложных документов» нечасто применяются на практике, но тем не менее суммы, которые не возвращаются из-за границы просто огромны. Так за 2018 г. по ст. 193 УК РФ не возвращено 29,6 млрд руб., а по ст. 193.1 УК РФ — 17,9 млрд руб.6 В первую очередь, это говорит о чрезвычайной важности существования данных составов преступлений в уголовном законе. Приведенная статистика свидетельствует о необходимости принятия мер по дальнейшему возвращению денежных средств из-за рубежа.
В завершение необходимо отметить, что преступления, предусмотренные ст. 193 и 193.1 УК РФ очень схожи между собой ввиду недостаточного нормативного закрепления
характерных для каждого преступления признаков. В этой связи, предлагается установить конкретный размер предмета преступления по ч. 1 ст. 193.1 УК РФ, при перечислении которого на счет нерезидента или нескольких нерезидентов будет наступать уголовная ответственность. Невозвращение из-за границы денежных средств, причитающихся резиденту по договору займа, не охраняется уголовным законом, однако обязанность по возвращению закреплена Федеральным законом № 173-ФЗ, что, на наш взгляд, влечет необходимость в уголовно-правовом урегулировании данного вопроса. Считаем целесообразным разработать механизм возврата денежных средств из-за рубежа после осуждения виновного (помочь в этом могут, как справедливо отмечают специалисты, различные ведущие направления государственной политики [1, с. 134]), поскольку в противном случае уголовная ответственность не выполняет свою восстановительную функцию.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Гиниятуллина Е.З., Стремилова А.В. К вопросу о правовом регулировании общественных отношений в сфере информационных технологий // Crede Experto: транспорт, общество, образование, язык. - 2016. - № 1. - С. 133-139.
REFERENCE
1. Giniyatullina E. Z., Stremilova A. V. On the Issue of Legal Regulation of Public Relations in the Field of Information Technology [K voprosu o pravovom regulirovanii obshchestvennyh otnoshenij v sfere informacionnyh tekhnologij]. Crede Experto: transport, obshchestvo, obrazovanie, yazyk - Crede Experto: Transport, Society, Education, Language. 2016. Issue 1. Pp. 133-139. (In Russ.).
СВЕДЕНИЯ ОБ АВТОРЕ
Сидорова Екатерина Закариевна (Иркутск) — кандидат юридических наук, преподаватель кафедры уголовного права и криминологии Восточно-Сибирского института Министерства внутренних дел Российской Федерации, (664074, г. Иркутск, улица Лермонтова, 110, e-mail: ketrik6@mail.ru).
INFORMATION ABOUT THE AUTHOR
Sidorova, Ekaterina Zakarievna — PhD in Law, Department of Criminal Law and Criminology, Second Lieutenant of the Police, East-Siberian Institute of the Ministry of Internal Affairs of the Russian Federation (Lermontov st., 110, Irkutsk, 664074, e-mail: ketrik6@mail.ru).
6 Показатели правоохранительной деятельности таможенных органов РФ. — URL: http://customs.ru/ activity/pravooxranitel-naya-deyatel-nost-/informacziya-upravleniya-tamozhennyx-rassledovanij-i-doznaniya/ document/171637.
Сидорова Е.З. О проблемах применения уголовного законодательства при квалификации деяний, связанных с невозвращением из-за границы денежных средств в иностранной валюте и валюте Российской Федерации
11PUJ1U1:
Sidorova E.Z. On the problems of applicating the criminal legislation in qualification of acts connected pROLOGUE: with non-returning money in foreign currency and
