CC BY
96Государственная служба и кадры. 2022. № 2. С. 135—139. State service and personnel. 2022;(2):135—139.
Научная статья УДК 341.9
https://doi.org/10.24412/2312-0444-2022-2-135-139
NIION: 2012-0061-02/22-097 MOSURED: 77/27-008-2022-02-297
О праве, применимом к трудовому договору с иностранцем
Дина Павловна Стригунова1, Нодари Дарчоевич Эриашвили2
1 Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской
Федерации, Москва, Россия
2 Московский университет МВД России имени В.Я. Кикотя, Москва, Россия
1 strigunova-dp@ranepa.ru
2 professor60@mail.ru
Аннотация. Современная эпоха характеризуется массовыми перемещениями людей в зарубежные государства в различных целях, в том числе в поисках трудоустройства и заработка. В Российской Федерации трудится большое количество трудящихся-мигрантов, преимущественно из стран бывшего СССР. Данное обстоятельство требует обеспечения надлежащего правового регулирования трудовых отношений, складывающихся между указанными лицами и российскими работодателями, в том числе с позиции международного частного права.
Целью настоящей статьи является рассмотрение проблем выбора и определения применимого права к трудовому договору с иностранцем. В работе сравниваются положения отдельных законодательных актов по МЧП государств, нормы Регламента «Рим I» и российского законодательства в рассматриваемой сфере. Высказывается предложение о необходимости закрепления коллизионных норм, касающихся трудового договора с иностранным элементом, в российском законодательстве.
Ключевые слова: трудовой договор с иностранным элементом, применимое право, автономия воли сторон, ограничения применения иностранного права, lex loci laboris, трудящийся-мигрант, иностранец.
Для цитирования: Стригунова Д.П., Эриашвили Н.Д. О праве, применимом к трудовому договору с иностранцем // Государственная служба и кадры. 2022. № 2. С. 135—139. https://doi.org/10.24412/2312-0444-2022-2-135-139.
Original article
On the law applicable to an employment contract
with a foreigner
Dina P. Strigunova1, Nodari D. Eriashvili2
1 Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration, Moscow, Russia
2 Moscow University of the Ministry of internal affairs of Russia named after V.Ya. Kikot
1 strigunova-dp@ranepa.ru
2 professor60@mail.ru
Abstract. The modern era is characterized by mass movements of people to foreign countries for various purposes, including in search of work. There are a lot of migrant workers in the Russian Federation. These people mainly come from the countries of the former USSR.This circumstance requires the provision of proper legal regulation of labor relations between these persons and Russian employers, including from the standpoint of private international law.
The purpose of this article is to consider the problems of choosing and determining the applicable law to an employment contract with a foreigner. The paper compares the provisions of individual legislative acts on private international law of some States, the norms of the Rome I Regulation and Russian legislation in this area. A proposal is made on the need to consolidate the conflict of laws rules regarding an employment contract with a foreign element in Russian legislation.
Keywords: employment contract with a foreign element, applicable law, autonomy of the will of the parties, restrictions on the application of foreign law, lex loci laboris, migrant worker, foreigner.
For citation: Strigunova D.P., Eriashvili N.D. On the law applicable to an employment contract with a foreigner // State service and personnel. 2022;(2):135—139. (In Russ.). https://doi.org/10.24412/2312-0444-2022-2-135-139
© Стригунова Д.П., Эриашвили Н.Д. М., 2022.
№ 2/2022
Характерной чертой сегодняшнего времени выступает массовая миграция населения. Несмотря на пандемию и обострение отношений между государствами, люди продолжают перемещаться, делая это в различных целях, одной из которых выступает поиск трудоустройства и заработка за рубежом.
По данным Международной организации труда за 2018 г. в мире насчитывалось около 168 млн трудящихся-мигрантов [7]. При этом в Российской Федерации на сегодняшний день на законных основаниях работает более 3,5 млн иностранцев, в то время как, по сведениям специалистов, от 3 до 5 млн трудящихся-иностранцев осуществляют свою деятельность в России без официальных разрешений [7]. Большая часть иностранцев, осуществляющих свою трудовую деятельность в России, происходит из стран бывшего СССР.
Трудовые отношения с участием иностранцев регулируются нормами различных отраслей права, как публичного, так и частного: административного права, международного частного права, внутреннего трудового права и т.д. Основополагающим российским законом в данной сфере выступает Федеральный закон РФ № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25 июля 2002 г., определяющий правовое положение иностранцев в Российской Федерации, а также создающий основу для заключения иностранцами, в том числе, трудовых договоров [11].
В сферу международного частного права подлежат включению вопросы трудовых отношений, связанные, прежде всего, с заключением, исполнением и расторжением трудового договора, осложненного иностранным элементом, хотя и не исчерпываются ими. Иностранный элемент в международных частных трудовых отношениях может проявляться в том, что в таких отношениях участвует иностранное лицо (работник или работодатель), а также в том, что трудовой договор хотя бы и был заключен между лицами одного государства, трудовая деятельность осуществляется работником на территории другого государства. В настоящей работе основной акцент сделан на проблеме, касающейся определения применимого права к трудовым договорам с участием иностранцев в Российской Федерации.
В трудовых отношениях с иностранным элементом, как правило, участвует трудящийся-мигрант.
В частности, в ст. 2 Соглашения СНГ «О сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов» от 15 апреля 1994 г. под трудящимся-мигрантом (или работником) понимается «лицо, постоянно проживающее на территории Стороны выезда, которое
на законном основании занимается оплачиваемой деятельностью в Стране трудоустройства» [9].
Аналогичным образом в ст. 96 Договора о Евразийском экономическом союзе (далее — Договор о ЕАЭС) используется термин «трудящийся государства-члена», под которым понимается «лицо, являющееся гражданином государства-члена, законно находящееся и на законном основании осуществляющее трудовую деятельность на территории государства трудоустройства, гражданином которого он не является и в котором постоянно не проживает» [1].
Наличие иностранного элемента в трудовом отношении ставит вопрос о праве, призванном регулировать указанные отношения. Применительно к теме настоящего исследования первоочередная проблема возникает в связи с возможностью выбора применимого права к трудовому договору, заключаемому между российским работодателем и иностранным работником.
Вопрос о возможности реализации автономии воли в трудовых отношениях решен неодинаково в законодательстве по МЧП государств. Например, выбор применимого к таким отношениям права возможен в соответствии со ст. 3118 Гражданского кодекса Квебека (Канада) и ст. 27 Кодекса МЧП Турции 2007 г. Автономия воли сторон в трудовых отношениях признается судебной практикой Великобритании.
А, например, в соответствии с п. 3 ст. 121 Закона о МЧП Швейцарии 1987 г. стороны трудового договора могут подчинить его праву страны обычного пребывания работника либо праву страны места коммерческого предприятия, места жительства или обычного пребывания нанимателя [6].
В странах Европейского Союза возможность выбора применимого к трудовому договору права предусматривается на основании действующего в настоящее время Регламента ЕС № 593/2008 «О праве, применимом к договорным обязательствам» («Рим I») 2008 г.
В соответствии с п. 1 ст. 8 «Индивидуальные трудовые договоры» Регламента в Европейском Союзе стороны трудового договора с иностранным элементом вправе выбирать применимое к такому договору право на основании ст. 3 Регламента. При этом согласно указанному документу возможен выбор применимого к трудовому договору права как в целом, так и для отдельных его частей [8]. Таким образом, Регламент допускает возможность подчинения отдельных частей трудового договора праву различных государств путем осуществления депесажа сторонами такого договора.
Между тем автономия воли в трудовых отношениях с иностранным элементом в большинстве государств не выглядит неограниченной.
Так, в ст. 8 Регламента «Рим I» установлено, что выбор применимого права не может повлечь
№ 2/2022
за собой лишение работника защиты, предоставляемой ему положениями, от которых не разрешается отступать посредством соглашения в соответствии с правом, которое при отсутствии выбора подлежало бы применению на основании пунктов 2, 3 и 4 ст. 8 Регламента «Рим I» [8]. Следовательно, нельзя отступать от императивных норм права, которое объективно могло бы применяться для регулирования трудового договора в отсутствии выбора его сторонами рассматриваемого договора. Подобные ограничения выбора применимого к трудовому договору права имеются в законодательных актах по МЧП других государств (например, в ст. 3118 ГК Квебека и ст. 27 Кодекса о МЧП Турции) [6].
В тех случаях, когда выбор применимого к трудовому договору права сделан не был, в Европейском Союзе применению подлежат нормы пунктов 2, 3 и 4 Регламента «Рим I», где установлена цепочка коллизионных привязок.
Во-первых, в подобных ситуациях трудовой договор регулируется правом страны, в которой или, при отсутствии таковой, из которой работник во исполнение договора выполняет работу.
Во-вторых, при отсутствии возможности определить такое право, применяется право страны, где находится учреждение, нанявшее работника.
В-третьих, если из всех обстоятельств дела вытекает, что договор имеет явно более тесные связи с другой страной, нежели страна выполнения работы или страна местонахождения учреждения, нанявшего работника, применяется право этой страны на основании абстрактного (гибкого) критерия наиболее тесной связи, применяемого на основании учета всех обстоятельств конкретного дела [8].
В ряде государств выбор применимого к трудовому договору права не допускается и к нему применяется право страны, где выполняет свою работу работник (lex loci laboris). Если же в соответствии с условиями трудового договора работа выполняется на территории нескольких государств, то применимым является право страны работодателя (например, § 43 Закона КНР «О применении права к транснациональным гражданско-правовым отношениям» 2010 г., ст. 67 Кодекса МЧП Туниса 1998 г.). При этом если трудовой договор имеет более тесные связи с другим государством, применяется право этого другого государства, имеющего наиболее тесную связь с трудовым договором (ст. 67 Кодекса МЧП Туниса). Кстати, аналогичные положения относительно применения абстрактного (гибкого) критерия наиболее тесной связи при определении права, применимого к трудовому договору, предусмотрены п. 4 ст. 27 Кодекса МЧП Турции [6].
Возможность выбора применимого к трудовому договору права предусматривается некоторы-
ми международными договорами Российской Федерации. Показательным примером выступает Договор «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам между РФ и Республикой Польшей» 1996 г., согласно ст. 44 которого стороны трудового договора вправе выбирать применимое к нему право. Если применимое право не было выбрано, то возникновение, изменение, прекращение (расторжение) трудового договора и вытекающие из него претензии регулируются правом Договаривающейся Стороны, на территории которой выполняется, выполнялась или должна была выполняться работа. При этом если работник выполняет работу на территории одной Договаривающейся Стороны на основании трудового договора с предприятием, находящимся на территории другой Договаривающейся Стороны, то упомянутые вопросы трудового договора и вытекающие из него претензии регулируются законодательством этой Договаривающейся Стороны [2].
Таким образом, данным Договором предусмотрена возможность применения одной из трех коллизионных привязок:
а) автономии воли;
б) закона места работы;
в) закона работодателя.
Возможности расщепления договорного статута либо применения права на основании гибкого критерия наиболее тесной связи в данном документе не предусмотрено.
К сожалению, действующее российское законодательство по МЧП не содержит коллизионных норм, касающихся международных частных трудовых отношений, хотя потребность в них очевидно имеется. Отсутствуют соответствующие коллизионные нормы в специальном законодательстве, например в Трудовом кодексе РФ. Исключением является Кодекс торгового мореплавания РФ, где содержатся коллизионные нормы.
Так, согласно ст. 416 указанного правового акта отношения между судовладельцем и членами экипажа судна — иностранными гражданами регулируются законом флага судна, если иное не предусмотрено соглашением между ними [5]. Вместе с тем, как справедливо отмечается в доктрине, выбор сторонами трудового договора применимого к нему права «не должен приводить к ухудшению условий труда членов экипажа по сравнению с нормами права того государства, которыми должны регулироваться данные отношения при отсутствии соглашения сторон о применимом праве» [4, с. 891].
Как было отмечено выше, действующий Трудовой кодекс РФ не содержит коллизионных норм в области трудовых отношений.
В свое время профессор В.П. Звеков высказывал позицию, согласно которой отсутствие в ТК
№ 2/2022
РФ коллизионных норм не должно интерпретироваться как невозможность следования общим положениям коллизионного права, закрепленным в разделе VI части III ГК РФ [3, с. 522—523].
Однако, исходя из ст. 11 ТК РФ, «на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации» [10].
В 2014 г. в ТК РФ появилась новая глава 50.1 «Особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами и лицами без гражданства».
Согласно ст. 327.1 ТК РФ «на трудовые отношения между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, за исключением случаев, в которых в соответствии с федеральными законами и международными договорами Российской Федерации трудовые отношения с работниками, являющимися иностранными гражданами или лицами без гражданства, регулируются иностранным правом» [10].
Применительно к теме настоящего исследования приведенные положения статей 11 и 327.1 ТК РФ означают, по сути, отсутствие возможности реализации автономии воли сторон при заключении трудового договора с иностранцем и обусловливают применение российского права к трудовым отношениям с участим иностранных работников, осуществляющих трудовую деятельность в Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом (как это имеет место в КТМ РФ) или международным договором (как это предусмотрено, например, Договором о правовой помощи с Польшей 1996 г.). Однако указанный подход, на наш взгляд, нуждается в изменении.
В современных реалиях представляется необходимым вести речь о допустимости выбора применимого права к трудовому договору с иностранным элементом и возможности применения иностранного трудового права с учетом необходимости применения императивных норм российского трудового законодательства, защищающего права работника, в том числе иностранца, которые следует четко обозначить в законе.
Понятно, что высказанное предложение многим покажется нереализуемым на практике, поскольку, во-первых, ТК РФ содержит в основном импера-
тивные нормы. По этой причине даже если гипотетически допустить возможность применения иностранного права к трудовому договору с иностранцем в России, оно окажется весьма ограниченным в применении, поскольку будет вытеснено императивными нормами ТК РФ. Реализация же высказанного предложения потребует реформирования трудового законодательства Российской Федерации, которое, по нашему мнению, за исключением наиважнейших императивных положений, касающихся, в том числе, защиты прав работников, должно двигаться в сторону частного права и диспозитивности.
Во-вторых, многие убеждены в том, что при применении российского права к трудовым договорам с участием иностранцев именно российское право наилучшим образом защищает работников, в том числе и иностранцев, по сравнению с рядом иностранных правопорядков, что не всегда соответствует действительности, однако этот вопрос следует отдельно изучать.
Необходимо также решать проблему, связанную с определением применимого к трудовому договору права при выполнении иностранцем работы на территории нескольких государств, не только в России, учитывая опыт зарубежного законодателя. Имеется и ряд других вопросов и проблем, в том числе связанных с применением права к отношениям, связанным с осуществлением трудовой деятельности иностранных лиц у иностранных работодателей в России, осуществлением трудовой деятельности российских лиц в филиалах иностранных компаний и в организациях с иностранными инвестициями и т.д.
Таким образом, с учетом изложенного выше в настоящее время трудовой договор с иностранцем, осуществляющим свою деятельность у российского работодателя на территории России, за исключением указанных выше случаев, в целом подчиняется российскому трудовому праву.
Так, в соответствии со ст. 327.1 ТК РФ иностранцы вправе вступать в трудовые отношения в качестве работников по достижении ими возраста 18 лет. С иностранцем может быть заключен трудовой договор на неопределенный срок либо срочный трудовой договор. Нормы, касающиеся трудовых отношений иностранного работника и российского работодателя, содержатся в ТК РФ.
Список источников
1. Договор о Евразийском экономическом союзе (Астана, 29.05.2014, в ред. от 01.10.2019, с изм. и доп., вступ. в силу с 28.10.2021) / / http:// www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW
2. Договор между РФ и Республикой Польша «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам» от 16.09.1996 // http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW
3. Звеков В.П. Международное частное право: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2004.
№ 2/2022
4. Канашевский В А Международное частное право: Учебник. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Меж-дунар. отн., 2019.
5. Кодекс торгового мореплавания РФ: Федеральный закон РФ № 81-ФЗ от 30.04.1999 (в ред. ФЗ № 181-ФЗ от 11.06.2021) // http://www. consultant.ru/document/cons_doc_LAW
6. Офиц. сайт НИУ «Высшая школа экономики» // Научно-учебная группа «Современная конструкция международного частного права» / / URL: https://pravo.hse.ru/intprilaw (Дата обращения: 01.02.2022)
7. Правовое регулирование социально-трудовых отношений с иностранными гражданами: междисциплинарный подход: Монография / И.В. Вой-тковская, А.В. Гребенщиков, Е.Н. Доброхотова и др. Под общ. ред. Е.Б. Хохлова, Е.В. Сыченко. М.: Юстицинформ, 2019 // http://www.con-sultant.ru/document/cons_doc_LAW
8. Регламент ЕС № 593/2008 «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам» («Рим I») (Страсбург, 17.06.2008) // http:// www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW
9. Соглашение СНГ «О сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов» от 15.04.1994 (в ред. Протокола от 25.11.2005) // Бюллетень междунар. договоров. 1997. № 2.
10. Трудовой кодекс РФ: Федеральный закон РФ № 197-ФЗ от 30.12.2001 (в ред. ФЗ РФ № 377-ФЗ от 22.11.2021) // http://www.consultant.ru/ document/cons_doc_LAW
11. Федеральный закон РФ № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25.07.2002 (в ред. ФЗ РФ № 351-ФЗ от 02.07.2021) // http://www.consultant. ru/document/cons_doc_LAW
References
1. Treaty on the Eurasian Economic Union (Astana, May 29, 2014, as amended on October 1, 2019, as amended and supplemented, entered into force on October 28, 2021) // http://www.consul-tant.ru/ document/cons_doc_LAW
2. Agreement between the Russian Federation and the Republic of Poland «On legal assistance and
legal relations in civil and criminal cases» dated September 16, 1996 // http://www.consultant.ru/ document/cons_doc_LAW
3. Zvekov V.P. International private law: Text-book. 2nd ed., revised. and additional. M.: Jurist, 2004.
4. Kanashevsky VA. International private law: Textbook. 4th ed., revised. and additional M.: International relations, 2019.
5. Merchant Shipping Code of the Russian Federation: Federal Law of the Russian Federation № 81-FZ of April 30, 1999 (as amended by Federal Law № 181-FZ of June 11, 2021) // http:// www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW
6. Official website of the National Research University Higher School of Economics / / Scientific and educational group «Modern construction of private international law» // URL: https:// pravo.hse.ru/intprilaw (Accessed: 02.01.2022)
7. Legal regulation of social and labor relations with foreign citizens: an interdisciplinary approach: monograph / I.V. Voitkovskaya, A.V. Grebenshchi-kov, E.N. Dobrokhotova and others. Ed. E.B. Khokhlova, E.V. Sychenko. M.: Yustitsinform, 2019 // http:// www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW
8. EU Regulation № 593/2008 «On the law applicable to contractual obligations» (Rome I) (Strasbourg, 17.06.2008) // http://www.consultant.ru/ document/cons_doc_LAW
9. Commonwealth of Independent States Agreement «On cooperation in the field of labor migration and social protection of migrant workers» dated April 15, 1994 (as amended by the Protocol dated November 25, 2005) // Bulletin of international treaties. 1997. № 2.
10. Labor Code of the Russian Federation; Federal Law of the Russian Federation № 197-FZ of December 30, 2001 (as amended by the Federal Law of the Russian Federation № 377-FZ of November 22, 2021) // http:// www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW
11. Federal Law of the Russian Federation № 115-FZ «On the Legal Status of Foreign Citizens in the Russian Federation» dated July 25, 2002 (as amended by the Federal Law of the Russian Federation № 351-FZ dated July 2, 2021) // http://www.consul-tant.ru/document/cons_doc_LAW
Информация об авторах
Стригунова Д. П. — доктор юридических наук, доцент
Эриашвили Н.Д. — доктор экономических наук, кандидат юридических наук, кандидат исторических наук, профессор
Information about the authors Strigunova D.P. — doctor of law, associate professor
Eriashvili N.D. — doctor of economics, candidate of law, candidate of historical sciences, professor
Вклад авторов: авторы сделали эквивалентный вклад в подготовку публикации. Авторы заявляют об отсутствии конфликта интересов. Contribution of the authors: the authors contributed equally to this article. The authors declare no conflicts of interests.
Статья поступила в редакцию 02.04.2022; одобрена после рецензирования 08.05.2022; принята к публикации 14.05.2022. The article was submitted 02.04.2022; approved after reviewing 08.05.2022; accepted for publication 1 4.05.2022.
№ 2/2022
