CC BY
116
имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
Новеллы гражданского законодательства о фондах
Аннотация. В статье рассматриваются новые положения Гражданского кодекса РФ о некоммерческих организациях. Федеральный закон от 01.07.2021 № 287-ФЗ предусматривает новые организационно-правовые формы унитарных некоммерческих организаций: общественно полезные фонды и личные фонды. Общественно полезным фондом признается унитарная некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная гражданами или юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая благотворительные, культурные, или иные общественно полезные цели. Представляет интерес такая новая организационно-правовая форма юридического лица, как личный фонд, который создается в целях управления имуществом еще при жизни учредителя (гражданина). По мнению автора, личный фонд имеет ряд преимуществ в управлении бизнесом учредителя и послужит повышению привлекательности российской юрисдикции для внутренних инвесторов. Ключевые слова: общественно полезные фонды, личные фонды, учредитель личного фонда, имущество личного фонда, реорганизация личного фонда, выгодоприобретатель, траст.
DOI: 10.17803/2311-5998.2021.87.11.087-093
Вера Ивановна СОЛДАТОВА,
кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданского права Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА) [email protected] 125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9
V. I. SOLDATOVA, Cand. Sci. (Law), Associate Professor, Associate Professor of the Department of Gvil Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) [email protected] 9, ul. Sadovaya-Kudrinskaya, Moscow, Russia, 125993 Novelties of Civil Legislation on Foundations Abstract. The article deals the new provisions of the Civil Code of the Russian Federation on non-profit organizations. Federal Law of 01.07.2021 № 287-FZ provides for new legal status of unitary non-profit organizations: public benefit trust and personal trust. A public benefit trust is a unitary nonprofit organization that does not have membership, established by citizens or legal entities on the basis of voluntary property contributions and pursuing charitable, cultural, or other socially useful goals. Such a new organizational and legal form of a legal entity as a personal trust, which is created for the purpose of managing property during the lifetime of the founder (citizen). In the author's opinion, a personal trust has a number of advantages in managing the founder's business and will serve to make the Russian jurisdiction more attractive to domestic investors. Keywords: public benefit trusts, personal trusts, founder of a personal trust, personal trust property, reorganisation of a personal trust, beneficiary, trust.
© В. И. Солдатова, 2021
в М УНИВЕРСИТЕТА
L-—и мени О. Е. Кугафи на (МПОА)
В июле 2021 г. был принят Федеральный закон № 287-ФЗ «О внесении изменений в части первую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации», который содержит новые положения о некоммерческих организациях — фондах1.
Указанным Федеральным законом заменяется существующая организационно-правовая форма фондов на две новые организационно-правовые формы: общественно полезные фонды и личные фонды. В связи с этим изменено наименование подпараграфа 1 § 7 «Некоммерческие унитарные организации» (гл. 4 «Юридические лица») ГК РФ на новое — «Общественно полезные фонды», а также введена новая статья — 123.17 «Основные положения об общественно полезном фонде». Указанные изменения структуры § 7 гл. 4 ГК РФ повлекли внесение необходимых изменений в ст. 50, 50.1, 65, 65.1, 123.2, 123.4, 123.8, 123.17 ГК РФ. Рассмотрим основные новеллы, которые содержатся в названных статьях Кодекса.
Пункт 3 ст. 50 ГК РФ предусматривает создание юридических лиц, являющихся некоммерческими организациями, в новых организационно-правовых формах: общественно полезных фондов, к которым относятся в том числе общественные и благотворительные фонды, и личных фондов (пп. 7).
Таким образом, закон разграничивает общественно полезные фонды и личные фонды, которые будут использоваться в качестве различных организационно-правовых форм некоммерческих унитарных организаций.
Основные положения об общественно полезном фонде содержит ст. 123.17 ГК РФ.
Общественно-полезным фондом признается унитарная некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели.
Законом определены требования к уставу фонда: он должен содержать сведения о наименовании фонда, включающем слово «фонд» или слова «общественно полезный фонд», о месте его нахождения, предмете и целях его деятельности, об органах фонда, в том числе о высшем коллегиальном органе и о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения от исполнения обязанностей, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
Имущество, переданное фонду его учредителями, является собственностью фонда. Учредители фонда не имеют имущественных прав в отношении созданного ими фонда и не отвечают по его обязательствам, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей.
Фонд использует имущество только для целей, определенных в его уставе.
Если внимательно проанализировать изменения, внесенные в ГК РФ Федеральным законом от 01.07.2021 № 287-ФЗ, то несложно понять, что целью этих
1 Федеральный закон от 01.07.2021 № 287-ФЗ «О внесении изменений в части первую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации» // URL: http://pravo.gov.ru (дата обращения: 01.10.2020).
имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
изменений является закрепление в законодательстве возможности создания такой организационно-правовой формы юридического лица, как личный фонд. В российском законодательстве уже предусмотрена возможность создания наследственных фондов после смерти учредителя в целях принятия наследства и управления унаследованным имуществом в соответствии с волей учредителя фонда.
Рассматриваемым Законом предусматривается возможность создавать личные фонды в целях управления имуществом еще при жизни учредителя. Преимущество личных фондов заключается в том, что учредитель может непосредственно сам организовать процесс создания фонда, осуществлять контроль за его деятельностью и предотвратить возможные риски в управлении имуществом фонда.
Интересен опыт европейских стран в использовании различных моделей по управлению имуществом. Значительное распространение получил траст, который, как известно, является продуктом англосаксонского права, не характерным для континентально-европейского права. В романо-германских юрисдикциях используется договор доверительного управления или фонд. При доверительном управлении правомочия доверительного управляющего гораздо уже, чем правомочия доверительного собственника в англосаксонском трасте, поскольку собственником активов остается учредитель управления.
В некоторых странах, в частности в Лихтенштейне, Нидерландах, Панаме, возможно создание частных фондов. В отличие от траста, фонд является отдельным юридическим лицом и, как правило, требует государственной регистрации. Структуру частного фонда составляют учредитель фонда, совет фонда и бенефициары фонда. Используется фонд для тех же целей, что и траст: управление активами, защита активов, посмертная передача активов и др.2
Согласно Федеральному закону № 287-ФЗ личным фондом признается учрежденная на определенный срок либо бессрочно гражданином или после его смерти нотариусом унитарная некоммерческая организация, осуществляющая управление переданным ей этим гражданином имуществом или унаследованным от этого гражданина имуществом в соответствии с утвержденными им условиями управления (ст. 123.20-4 ГК РФ).
Гражданин, создавший личный фонд при жизни или предусмотревший в своем завещании создание наследственного фонда, признается учредителем личного
дающие личному фонду их общее имущество.
Т И
фонда. р
Законом не допускается замена учредителя личного фонда. При создании личных фондов также не допускается соучредительство нескольких лиц, за исключением случаев, когда учредителями личного фонда являются супруги, пере- >
I П
Учредитель личного фонда вправе предусмотреть в уставе созданного при его жизни личного фонда, что после его смерти такой личный фонд продолжает свою деятельность в соответствии с утвержденным учредителем уставом и условиями управления, при этом личный фонд не может быть после смерти его учредителя
л □
I
□
2 Будылин С. Трасты и фонды в разных странах // URL: https://zakon.rU/blog/2014/2/26/ ^
trasty_i_fondy_v_raznyx_stranax (дата обращения: 01.10.2020). ТЕЛЬПТВА
>
в М УНИВЕРСИТЕТА
4-—^ и мени О. Е. Кугафи на (МПОА)
ликвидирован по решению его органов. Эта норма является гарантией стабильности деятельности личного фонда.
Законом установлено, что имущество, передаваемое личному фонду его учредителем, принадлежит личному фонду на праве собственности. Соответственно, учредитель личного фонда не имеет прав на имущество созданного им фонда.
Устанавливается, что стоимость имущества, передаваемого личному фонду (за исключением наследственного фонда) его учредителем при создании личного фонда, не может быть менее 100 млн рублей, при этом стоимость этого имущества определяется на основании оценки его рыночной стоимости.
Личный фонд обладает специальной правоспособностью — он вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей целям, определенным уставом личного фонда, и необходимой для достижения этих целей. Для осуществления предпринимательской деятельности личный фонд вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них.
Федеральным законом установлена субсидиарная ответственность учредителя личного фонда по обязательствам этого личного фонда при недостаточности его имущества, а личный фонд (за исключением наследственного фонда) несет субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам учредителя личного фонда в течение трех лет со дня его создания. Это положение Закона прежде всего соответствует интересам кредиторов учредителя личного фонда, поскольку оно предупреждает недобросовестное выведение должником активов, чтобы избежать обращения взыскания на имущество.
Закон установил правило о нотариальном удостоверении решения учредителя личного фонда об учреждении личного фонда. Завещание, условия которого предусматривают создание наследственного фонда, должно включать в себя решение завещателя об учреждении наследственного фонда, устав фонда, а также условия управления наследственным фондом. Такое завещание также подлежит нотариальному удостоверению.
Учредительным документом личного фонда является его устав. Устав и условия управления личным фондом (внутренний документ) подлежат нотариальному удостоверению.
Устав личного фонда, условия управления личным фондом и иные внутренние документы личного фонда при жизни учредителя фонда могут быть изменены самим учредителем. После смерти учредителя личного фонда утвержденные учредителем при его жизни устав личного фонда, условия управления личным фондом и иные внутренние документы личного фонда не могут быть изменены. Изменения в названные документы могут быть внесены на основании решения суда по требованию любого органа личного фонда в случаях, если управление таким фондом на прежних условиях стало невозможным по обстоятельствам, возникновение которых при создании такого фонда нельзя было предполагать.
Закон предусмотрел особенности реорганизации личного фонда: допускается реорганизация фонда (за исключением наследственного фонда) в форме слияния, присоединения, разделения, выделения при условии, что в результате такой реорганизации образуется личный фонд (личные фонды), созданные тем же учредителем. При жизни учредителя личного фонда также допускается преобразование личного фонда в общественно полезный фонд по решению учредителя.
имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
Реорганизация личного фонда после смерти его учредителя не допускается, за исключением преобразования личного фонда в общественно полезный фонд в случаях, предусмотренных условиями управления личным фондом и п. 6 ст. 123.20-5 ГК РФ.
Важное значение имеет управление личным фондом, которое будет осуществляться органами личного фонда. Закон предусматривает формирование единоличного исполнительного органа личного фонда либо коллегиальных органов личного фонда. В качестве единоличного исполнительного органа личного фонда или члена коллегиального органа личного фонда может выступать любое физическое или юридическое лицо, назначенное в соответствии с уставом личного фонда, за исключением учредителя личного фонда.
Таким образом, закон не устанавливает специальных требований к лицам, осуществляющим управление личным фондом. Очевидно, что в дальнейшем такие требования к этим лицам закон предусмотрит (например, наличие у лица лицензии на эту деятельность, опыт в сфере доверительного управления имуществом).
Закон предусматривает некоторые ограничения в отношении выгодоприобретателя: права выгодоприобретателя личного фонда не могут переходить к другим лицам, в том числе в случае универсального правопреемства. Исключением из этого правила является преобразование выгодоприобретателя — юридического лица, если условиями управления личным фондом не предусмотрено прекращение прав такого выгодоприобретателя при его преобразовании. На права выгодоприобретателя личного фонда, в том числе выгодоприобретателя наследственного фонда, не может быть обращено взыскание по обязательствам такого выгодоприобретателя. Сделки, совершенные с нарушением этих правил, являются ничтожными.
Подведем некоторые итоги рассмотрения новелл Федерального закона от 01.07.2021 № 287-ФЗ.
1. Принятие данного Закона послужит повышению привлекательности российской юрисдикции для внутренних инвесторов, поскольку предусматривается р использование такого нового эффективного инструмента управления бизнесом, З как личный фонд. Таких инвесторов у нас в стране немало. По данным аналити- ш ков, состояние российских миллиардеров достигло 35 % ВВП страны3. Понятно, что вопрос судьбы бизнеса, управления и распоряжения активами после смерти их владельца имеет важное значение. Распорядиться бизнесом еще при жизни
его владельца позволит создание личного фонда, правила деятельности которого определит сам учредитель личного фонда. Д
2. Рассматриваемый закон гарантирует открытость и прозрачность граждан- > ско-правовых и налоговых отношений, участником которых будет личный фонд. П Это обусловлено регистрацией юридического лица (личного фонда) в едином государственном реестре, переходом права собственности на имущество от гражданина (учредителя) к созданному личному фонду. После процедуры государственной регистрации личного фонда на него будет возложена обязанность
уплаты налогов и ведения бухгалтерской отчетности. □
Н
□
□
А
3 Российская газета. 18.05.2021. № 8457. ТЕЛЬПТВА
гп
>
в М УНИВЕРСИТЕТА
L-—и мени О. Е. Кугафи на (МПОА)
Сведения о личном фонде в силу их открытости будут доступны кредиторам учредителя, налоговым и судебным органам, как и имена бенефициаров личного фонда и произведенные им выплаты.
3. В Российской Федерации еще до принятия ГК РФ был опыт использования модели траста, которая была предусмотрена Указом Президента РФ от 24.12.1993 № 2296 «О доверительной собственности (трасте)»4. Правоотношения, связанные с трастом, возникали на основании договора об учреждении траста, заключаемого учредителем траста и доверительным собственником в пользу бене-фициария (выгодоприобретателя) траста. Этот Указ утратил силу с принятием второй части Гражданского кодекса РФ, которая включает гл. 53 «Доверительное управление имуществом».
По мере развития российского законодательства стала возможной передача по наследству имущества граждан (квартиры, дачи, автомобиля). Однако передача наследникам действующего бизнеса и активов, требующих профессионального управления, была проблематичной. Далеко не все вопросы можно решить путем применения имеющихся правовых институтов — завещания, назначения душеприказчиков, использования завещательных возложений и отказов.
Именно этим объясняется интерес российских бизнесменов, владеющих крупным капиталом, к использованию трастовых и фондовых инструментов зарубежных юрисдикций (Кипр, Гонконг и др.). При этом решались такие проблемы, как передача капитала, бизнеса и связанных с ними рисков наследникам, не готовым принимать решения и нести ответственность; дробление бизнес-активов между наследниками с разными интересами, опытом и возможностями, включая выделение обязательных долей, на которые претендуют несовершеннолетние дети и нетрудоспособные наследники; блокировка распоряжения долями, акциями, домами, заводами и другими активами, наследуемыми несовершеннолетними детьми из-за необходимости согласования любых действий с ними с органами опеки; фактическая невозможность привязать передачу активов наследникам к наступлению или ненаступлению определенных событий: достижения ими возраста, получения образования или профессионального опыта и др.5
Конечно, использование зарубежных трастов не лишено определенных недостатков (услуги юристов и налоговых консультантов стоят дорого, в последнее время существуют международные ограничения в связи с российским происхождением капитала и др.).
По замыслу авторов Федерального закона № 287-ФЗ, личные фонды могут стать серьезной антиофшорной мерой, препятствующей переводу активов из России за рубеж. Указанный Закон предусматривает возможность создания личных фондов в Российской Федерации, которые будут профессионально управлять бизнесом учредителя, его имуществом. При этом доходы от бизнеса или
4 САПП РФ. 1994. № 1. Ст. 6.
5 «Русские трасты» для больших состояний. Как будут работать личные фонды для управления имуществом и бизнесом // URL: https://thebell.io/russkie-trasty-dlya-bolshih-sostoyanij-kak-budut-rabotat-lichnye-fondy-dlya-upravleniya-imushhestvom-i-biznesom (дата обращения: 01.10.2020).
имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
от имущества смогут получать бенефициары, которыми могут быть дети, внуки, различные организации (например, благотворительные).
Надо отметить, что практика использования профессиональных управляющих бизнесом в России находится на этапе становления. Но уже сейчас можно сказать о необходимости внесения изменений в законодательство в связи с появлением личных фондов. Прежде всего такие изменения необходимы в налоговом законодательстве в части налогообложения имущества личных фондов.
Со временем появится судебная практика в связи с деятельностью личных фондов, которая послужит основой совершенствования законодательства.
А
ш В
И Т
И гп
Г
А
Ж
□
А
Н П
К
□
□
ш А
К
□
Н □ □ А
ТЕЛЬПТВА
>
