CC BY
298
НЕЗАКОННЫЙ ОБОРОТ НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ: ВОПРОСЫ КВАЛИФИКАЦИИ
АЛЕНА ВЛАДИМИРОВНА КАЛЕНЫХ
Кандидат юридических наук, доцент кафедры уголовного права Уральского государственного юридического университета, e-mail: [email protected]
Анализируются вопросы квалификации незаконного оборота наркотических веществ, совершенного в соучастии. Исследуются проблемы правоприменительной деятельности в этой сфере с учетом изменений, 30 июня 2015 г. внесенных в постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14.
The article examines the issues of qualification of illicit trafficking of narcotics committed in complicity. The problems of enforcement in this area are studied, with regard to the changes made on June 30, 2015 in the Resolution of the Plenum of the Supreme Court of RF on June 15, 2006 № 14.
Ключевые слова: оборот наркотических средств, соисполнитель преступления, пособник, соучастник преступления
Преступления, ответственность за которые предусмотрена ст. 228 и 2281 УК РФ, по конструкции диспозиции относятся к сложным составам с альтернативными действиями, которые, как известно, являются юридически равнозначными. Преступление квалифицируется как оконченное при совершении хотя бы одного из таких действий. В то же время и последовательное совершение нескольких или всех действий, названных в альтернативной диспозиции, образует один состав (единичное преступление). В теории уголовного права обоснованно отмечалось, что данная особенность конструкции диспозиции приводит к некоторым трудностям формально-логического характера при уголовно-правовой оценке содеянного. В частности, можно выделить несколько групп проблем, связанных с совершением рассматриваемых преступлений в соучастии.
Проблемы первой группы сопряжены с квалификацией действий посредника в сбыте или приобретении наркотических средств. Суды квалифицируют действия посредника как соучастие в сбыте или приобретении наркотических средств в зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) посредник действует. Если он покупает наркотическое средство по просьбе и за деньги приобретателя этого средства и передает ему данное средство,
Key words: trafficking, accomplice, aider, accessory to the crime
то является пособником в приобретении. Его действия необходимо квалифицировать по ч. 5 ст. 33 УК РФ и соответствующей части ст. 228 УК РФ.
Например, суд выяснил, что К., не имея наркотического средства, которое она могла бы продать, оказала Б. помощь, выступив посредником в приобретении им героина, который купила на его деньги у неустановленного лица и передала Б. Правильно установив фактические обстоятельства содеянного осужденной, суд дал неправильную юридическую оценку ее действиям, поскольку, фактически признав, что К. оказала Б. помощь в приобретении наркотических средств, тем не менее квалифицировал ее действия как действия соисполнителя данного преступления1.
Нахождение наркотического средства, полученного от сбытчика, у посредника для передачи его приобретателю не требует дополнительной квалификации как незаконное хранение без цели сбыта2. Для квалификации действий посредника в сбыте или в приобретении наркотических средств как пособника не имеет значения то, совершил он эти действия за вознаграждение или нет, получил ли он в качестве вознаграждения деньги либо наркотическое средство, когда возник вопрос о вознаграждении - до совершения посреднических действий
РОССИЙСКОЕ ПРАВО
ОБРАЗОВАНИЕ ПРАКТИКА НАУКА
УГОЛОВНОЕ ПРАВО
либо после этого, а также от кого (приобретателя либо посредника) исходила инициатива вознаграждения.
Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ при оценке доказательств факта передачи Щ. наркотического средства Б., а также суды первой и надзорной инстанций не учли, что по смыслу закона само по себе данное обстоятельство не может быть основанием для квалификации действий виновного как сбыта наркотических средств. Исследованные в судебном заседании доказательства объективно свидетельствуют о том, что на тот момент, когда Б. обратился к Щ., последний не имел наркотического средства, которое мог бы продать (передать) Б. При этом купленный Щ. на деньги Б. героин принадлежал Б., который и взял его как владелец. Опровергая доводы защиты о том, что, передавая Б. героин, осужденный Щ. являлся посредником, выступавшим на стороне приобретателя, суд первой инстанции указал в приговоре, что Щ. выступал на стороне сбытчика, поскольку действовал небескорыстно, осознанно участвовал в продаже наркотических средств за деньги и фактически выполнял объективную сторону преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 2281 УК РФ, будучи его исполнителем. Вместе с тем из приведенных в приговоре доказательств, в том числе показаний осужденных по данному делу лиц, следует, что Щ. передал продавцу определенную денежную сумму за наркотическое средство. Именно эту сумму Щ. непосредственно получил от Б. для покупки героина3.
Если лицо покупает наркотические средства для себя и другого лица на совместные деньги, то имеет место соисполнительство в приобретении (преступление квалифицируется по ч. 1 ст. 228 УК, если отсутствует цель сбыта). Однако Верховный Суд РФ зачастую непоследователен в квалификации таких деяний при схожих обстоятельствах. В частности, по делу Х. было указано, что он приобрел героин по просьбе своего знакомого на его деньги и передал ему. Судебная коллегия обоснованно признала осужденного соисполнителем другого лица в приобретении наркотического средства. Х. принимал участие в осуществлении объективной стороны состава преступления - незаконного приобретения героина. Умыслом виновного охватывалось приобретение героина, пусть не для себя, но для своего знакомого. Подобные действия образуют соисполнительство, а не пособничество4.
Пособник преступления - это лицо, содействующее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации,
средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства и орудия совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы (ч. 5 ст. 33 УК РФ).
Мнения ученых по данной проблеме тоже разделились. Примерно в конце 1990-х гг. возникла идея квалифицировать действия посредника как пособника в приобретении наркотического средства, если он приобретает предмет преступления на деньги потребителя и по его просьбе. Бесспорно, выполнение хотя бы части объективной стороны состава преступления признается со-исполнительством. Но исключительно техническую передачу предмета в описанных ситуациях вряд ли следует воспринимать как выполнение части объективной стороны состава. В данном случае налицо содействие приобретению.
М. А. Любавина предлагала считать непосредственным исполнителем лицо, совершающее куплю-продажу наркотика в крупном размере, а лиц, давших для этой цели деньги, -пособниками, поскольку они заранее обещали приобрести наркотик, своими действиями объективно создали условия для его приобретения в крупном размере и осознавали это, понимали, что действуют совместно в целях достижения общего результата5.
По мнению В. Н. Курченко, подобные действия нужно квалифицировать как соиспол-нительство. Пособник не принимает участия в выполнении объективной стороны состава преступления. Хотя бы частичное осуществление каждым соисполнителем объективной стороны состава преступления - конститутивный признак, участие в совершении преступления является отличительной особенностью соис-полнительства. Пособником может признаваться тот, кто содействует подготовке или совершению преступления, не принимая участия в действиях, образующих объективную сторону состава преступления, которому он способствует6.
30 июня 2015 г. были внесены изменения в постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» (далее - Постановление № 14). Нигде в тексте изменений не упоминается категория посредника в сбыте или приобретении наркотических средств. В п. 151 закреплено новое правило квалификации сбыта, совершенного
в соучастии: «В случае, когда лицо передает приобретателю наркотические средства по просьбе другого лица, которому они принадлежат, его действия следует квалифицировать как соисполнительство в незаконном сбыте указанных средств»7.
Понятие незаконного приобретения наркотического средства без цели его сбыта не исключает соисполнительства лица, которое непосредственно покупает наркотическое средство для другого, и лица, которое для этого предоставило средства и с помощью другого лица покупает наркотическое средство для себя, поскольку оба получают наркотическое средство, один временно содержит его при себе, другой получает его во владение, каждый принимает участие в цепочке приобретения наркотического средства без цели сбыта.
Мы согласны с мнением специалистов о том, что если действия виновного по передаче приобретателям наркотических средств носят систематический характер (как в отношении одного, так и в отношении нескольких потребителей), необходимо вести речь о сбыте. Сам характер таких действий свидетельствует об умысле на распространение предмета преступления. Под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию другому лицу (приобретателю). При этом сама передача реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения ему о месте их хранения, проведения «закладки» в условленном месте, введения инъекции.
В целом о причастности к сбыту, а не к приобретению наркотических средств могут свидетельствовать масштаб действий лица, отсутствие каких-либо личных отношений между виновным и приобретателем, систематичность оказываемой помощи, тесная и длительная связь со сбытчиком и др. Соучастник может действовать самостоятельно либо в группе сбытчиков в цепи реализации наркотиков (последовательное соис-полнительство).
Вторая группа проблем связана с установлением множественности соисполнителей в рамках группы лиц по предварительному сговору или организованной группы. В уголовно-правовой литературе обсуждались вопросы о возможности выполнения фактическим или юридическим соисполнителем тождественных действий или же любых действий, перечисленных в диспозиции ст. 2281 УК РФ.
В п. 32 Обзора судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, указано, что незаконное производство такого наркотического средства с последующим его сбытом образует совокупность преступлений, что противоречит правилам квалификации единичного преступления с альтернативными действиями. Безусловно, при совершении подобного преступления соисполнитель может выполнить любое из перечисленных действий. Однако приговор Лысьвенского городского суда Пермского края от 28 января 2011 г., которым Ш. и Д. осуждены каждый по пп. «а», «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ, ч. 1 ст. 30, пп. «а», «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ, был изменен судом вышестоящей инстанции в части неверной квалификации действий осужденных по совокупности двух самостоятельных преступлений.
Ответственность по ст. 2281 УК РФ наступает за незаконные производство, сбыт и пересылку наркотических средств. По данному делу неза-
Если действия виновного по передаче приобретателям наркотических средств носят систематический характер, необходимо вести речь о сбыте. Сам характер таких действий
свидетельствует об умысле на распространение предмета преступления
конное производство и приготовление к сбыту были совершены Д. и Ш. в отношении одного и того же наркотического средства, охватывались единым умыслом, поэтому в целом указанные действия по незаконному производству и приготовлению к сбыту наркотического средства в особо крупном размере и в составе организованной группы следует квалифицировать по пп. «а», «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ, а квалификация их действий по ч. 1 ст. 30, пп. «а», «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ является излишней и подлежит исключению из приговора.
Интересен п. 132 Постановления № 14 в ред. от 30 июня 2015 г.: если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, изготавливает, перерабатывает эти средства и тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.
РОССИЙСКОЕ ПРАВО УГОЛОВНОЕ ПРАВО
ОБРАЗОВАНИЕ ПРАКТИКА НАУКА
Таким образом, соисполнитель может совершить не только любые действия, перечисленные в диспозиции ст. 228 и 2281 УК РФ, но и действия, направленные на последующую реализацию наркотических средств и составляющие часть объективной стороны сбыта.
1 Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за четвертый квартал 2011 г.; определение Верховного Суда РФ от 18 октября 2011 г. № 89-Д11-8 // СПС «КонсультантПлюс».
2 Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ: утв. Прези-
СПРАВКА РП
По данным Генеральной прокуратуры Российской Федерации, в январе - феврале 2016 г. в РФ было зарегистрировано 37 751 преступление, связанное с незаконным оборотом наркотиков.
Лидерами статистики стали Москва и Санкт-Петербург, в каждом из этих городов за указанный период было совершено почти две тысячи преступлений, составом которых является незаконный оборот наркотических средств.
Московская область и Краснодарский край ненамного отстали от столиц: в этих субъектах Федерации зафиксировано от 1460 до 1945 преступлений данной категории.
Третье место делят между собой Свердловская и Ростовская области, Красноярский край и Республика Башкортостан. Количество преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, совершенных за первые два месяца текущего года, варьируется от 975 до 1460 в каждом из этих регионов.
Что касается динамики преступлений, то за последние пять лет ее пик пришелся на 2014 г., тогда было зафиксировано 253 517 уголовно наказуемых деяний, связанных с незаконным оборотом наркотиков, что на 9,5 % выше, чем в 2013 г. Как это часто бывает, после кульминации идет спад, и уже в 2015 г. на территории Российской Федерации было совершено 234 788 таких преступлений (на 7,4 % ниже, чем в предыдущем году).
Источник: официальный портал правовой статистики Генеральной прокуратуры Российской Федерации (URL: http://crimestat.ru/offenses_chart; доступ свободный).
диумом Верховного Суда РФ 27 июня 2012 г. // СПС «КонсультантПлюс».
3 Определение Верховного Суда РФ от 29 сентября 2011 г. по делу № 50-Дп11-17 // СПС «Консуль-тантПлюс».
4 Обзор надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ за 2000 г. // СПС «КонсультантПлюс».
5 Любавина М. А. Уголовно-правовое противодействие незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ (части 1-4 ст. 228 УК РФ). СПб., 2000. С. 136.
6 Курченко В. Н. Противодействие незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ. СПб., 2003. С. 241.
7 СПС «КонсультантПлюс».
