CC BY
93
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
УДК 34 ББК 67
НЕДРУЖЕСТВЕННЫЕ ПОГЛОЩЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
ИГОРЬ ВИКТОРОВИЧ РЫЖИХ,
начальник кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, кандидат юридических наук;
АЛЬБЕРТ ВЛАДИСЛАВОВИЧ ТУМАКОВ, старший преподаватель кафедры гражданского и трудового права, гражданского процесса Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя, кандидат юридических наук Научная специальность 12.00.03 — гражданское право; предприниматель ское право;
семейное право; международное частное право E-m ail: albert-tum akov@ram bler.ru
Citation-индекс в электронной библиотеке НИИОН
Аннотация. Изучение процессов слияний и поглощений, используемых в качестве способов расширения сферы влияния, повышения прибыльности, борьбы с конкурентами, определяется объективной необходимостью формирования надежной и устойчивой финансовой системы в России в условиях усиления влияния интеграционных процессов в мировой экономике, глобализации финансовых рынков.
Ключевые слова: акционерное общество, реорганизация акционерного общества, слияние и поглощение, недружественное поглощение, гринмейл.
Annotation. The study of the processes of mergers and acquisitions (which in Russian civil law are studied, usually with the help of the rules governing the reorganization of legal entities), used as ways to expand the sphere of influence, increase of profitability, struggle against competitors, is determined by the objective necessity of forming a reliable and stable financial system in Russia in the context of strengthening the influence of integration processes in the global economy, globalization of financial markets.
Keywords: joint-stock company, reorganization of the joint-stock company, mergers and acquisitions, unfriendly takeover, greenmail.
В российской юридической практике для обозначения недружественных (враждебных) поглощений акционерных обществ используют определенные категории.
Ю.Д. Борисов под поглощением понимает следующее: «при поглощении (acquisition) компания-агрессор берет под свой контроль и управление компанию-цель с приобретением на нее абсолютного или частичного права собственности. Чаще всего это осуществляется посредством скупки акций поглощаемой компании на рынке. Поглощение может сопровождаться реализацией активов, когда компания-агрессор продает часть своей новой собственности в компании-цели» [1, с. 18].
В данном определении обозначены существенные характеристики недружественного поглощения, а именно установление корпоративного контроля. В данном определении есть свои неточности, в частности, представляется целесообразным отметить, что поглощение — это, в первую очередь процесс, а установление корпоративного контроля есть результат его проведения. Таким образом, считаем необходимым указывать в определении «поглощения», не только на результат, но и на сам процесс его достижения.
Процесс недружественной консолидации акционерных обществ, всегда осуществляется помимо чьей-
то воли, таким образом, акционерное общество-цель недружественного поглощения будет сопротивляться действиям акционерного общества-агрессора.
Недружественное поглощение акционерного общества, которое было осуществлено в полном соответствии с требованиями действующего российского законодательства, не является противозаконным. В последнее десятилетие на рынке слияний и поглощений в России недружественных поглощений акционерных обществ исполненных в рамках гражданского и уголовного законодательства становится все больше.
Имеют место случаи, когда в результате недружественного поглощения, проведенного в рамках законодательства, на смену неэффективному собственнику приходит новый, более предприимчивый, соответственно, в таком случае акционерное общество от такого поглощения только выигрывает. Однако, не стоит думать, что лицо, которое осуществляет недружественные поглощения акционерных обществ всегда преследуют благородные цели. В большинстве случаев после успешно проведенного поглощения акционерного общества оно либо ликвидируется, а его имущество продается, либо растворяется в хозяйственном обществе его поглотившем.
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
Отметим, что в Российской Федерации понятие «недружественное поглощение» практически всегда ассоциируется с понятием «незаконный или корпоративный захват». Представляется целесообразным отметить, что данные понятия абсолютно не тождественны.
Началом враждебного поглощения акционерного общества может служить ситуация, когда акционерное общество-агрессор, рассылает тендерное предложение всем акционерам, и делает текст тендерного предложения известным рынку с помощью средств массовой информации.
Чтобы определить каким является поглощение акционерного общества дружественным или враждебным, следует установить наличие или отсутствие соответствующих информационных писем, которые исходят от менеджмента акционерного общества-цели. В случае, если характерные информационные письма имеют место, значит поглощение является недружественным.
В юридической науке и корпоративной практике происходит отождествление понятий «недружественное поглощение» и «корпоративный шантаж» (green mail). Именно поэтому, в настоящее время в РФ корпоративный шантаж становится наиболее актуальным.
Корпоративный шантаж, это собой последовательность различных корпоративных действий, которые предпринимает миноритарный акционер для влияния на акционерное общество или крупных его акционеров с целью выкупа акций, которые принадлежат данному миноритарному акционеру, по существенно завышенной цене. «Гринмейл является разновидностью высокоинтеллектуального вымогательства, которое осуществляется внешне законными средствами» [3, с. 11].
Отметим, что корпоративного шантажиста, крайне сложно привлечь к какой-либо ответственности. В зарубежных странах проблема корпоративных шантажистов изучена, и разработаны эффективные меры противодействия данным недобросовестным корпоративным действиям. В частности, установлены крайне высокие налоговые ставки на доходы, получаемые от подобного рода корпоративных действий.
Способы осуществления действий корпоративного шантажиста, редко отличаются особым разнообразием. Схема его деятельности следующая: лицо приобретает небольшой пакет акций акционерного общества и становится миноритарным акционером, затем следует определенный сценарий действий направленный на «борьбу» с акционерным обществом, которая ведется до тех пор, пока не корпоративный шантажист не по-
лучит предложение о продаже своих акций по более высокой цене.
Как правило, действия мелкого корпоративного шантажиста заключаются в следующем:
♦ согласно ФЗ «Об акционерных обществах» требования о проведении внеочередных общих собраний акционеров;
♦ постоянные жалобы в различные государственные органы с целью инициировать внеплановые проверки в отношении акционерного общества, его должностных лиц и мажоритарных акционеров;
♦ наличие беспричинных судебных тяжб (обжалование решений и действий органов управления общества).
Довольно часто одно и то же решение общего собрания акционеров обжалуется в нескольких судебных процессах одновременно, при этом каждый акционер-истец имеет всего по одной акции общества. Отметим, что Федеральный закон «Об акционерных обществах» гарантирует данные права любому акционеру. Подобные действия могут совершаться и в отношении решений совета директоров (наблюдательного совета).
Данный список действий корпоративного шантажиста не является исчерпывающим.
Для того чтобы определить эффективные способы противодействия недружественному поглощению, представляется целесообразным обозначить те способы, которые применяются при недружественных поглощениях акционерных обществ.
1. Недружественное поглощение акционерного общества с распределенными среди большого количества собственников акциями, при условии, что ни один из них не имеет значимого пакета.
Наиболее доступными для акционерного общества-агрессора является организация, акции которой распределены между большим количеством собственников. Главная особенность, чтобы ни у кого не было значимого пакета акций.
Механизм захвата такого акционерного общества достаточно прост—и сводится к приобретению акционерным обществом-агрессором максимально возможного количества акций, как следствие, формирование контрольного пакета акций. Затем акционерное общество-агрессор проводит внеочередное собрание акционеров, на котором формирует новые исполнительные органы организации и последним этапом является операцию по перехвату управления.
2. Недружественное поглощение акционерного общества, в котором проводились дополнительные эмис-
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
сии акций с нарушением требований действующего законодательства РФ.
Руководители акционерных обществ используют дополнительные эмиссии акций по закрытой подписке среди узкого круга своих приближенных с целью формирования контрольных пакетов. Данные дополнительные эмиссии осуществляются зачастую с нарушением действующего законодательства. Именно эти нарушения и используют компании-агрессоры.
Механизм данного вида поглощения следующий: проводится полный анализ фактических обстоятельства выпуска дополнительных акций, выявляются серьезных нарушений законодательства, и компания-агрессор приступает к массовой скупке акций первоначального выпуска, одновременно оспаривая в судебном порядке второй выпуск и все последующие.
3. Недружественные поглощения с использованием прав, предоставляемых привилегированными акциями.
Согласно законодательству РФ, регулирующему деятельность акционерных обществ, акционерное общество вправе выпускать акции двух типов: обыкновенные и привилегированные. Названные типы акций отличаются по объему прав, которые они предоставляют [4].
Проведя анализ ситуации в акционерном обществе-цели, агрессор определяет, что привилегированные акции имеют право голоса, так как, например, на последнем годовом собрании акционеров решение о выплате дивидендов по ним не принималось, а размер дивиденда определен уставом. В свою очередь у миноритарных акционеров имеется достаточное количество обыкновенных акций.
Следовательно, незамедлительно проводится скупка акций, при это компания-агрессор приобретает как привилегированные, так и обыкновенные акции.
4. Недружественные поглощения с использованием технологий блокировки пакетов акций/долей.
Основной задачей компании-агрессора является блокировка крупных пакетов акций, принадлежащих акционерному обществу, которая должна быть поглощена.
5. Недружественное поглощение с использованием хищения акций или долей.
К способам хищения акций на корпоративном рынке можно отнести следующие.
1. Имитация сделок (незаконные сделки) с акциями.
2. Комплексный способ хищения акций.
3. Хищение акций с помощью судебных актов:
а) обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционеров;
б) судебные споры, вытекающие из договора комиссии;
в) сфальсифицированные судебные акты.
4. Манипуляции с реестром акционеров.
Как показывает практика деятельности акционерных обществ в Российской Федерации объектом преступных посягательств выступают акции, выпущенные именно в бездокументарной форме. Это связано со спецификой учета прав на данные ценные бумаги.
6. Параллельные реестры акционеров.
Для того чтобы получить контрольный пакет акции и стать контролирующим акционером, зачастую создаются вторые реестры акционеров. В данных реестрах отражается распределение долей участия в уставном капитале акционерного общества, которое стало объектом захвата.
В последующем контролирующий акционер будет проводить общие собрания акционеров, избирать исполнительные органы общества и пытаться физически завладеть предприятием.
7. Незаконная реорганизация юридического лица.
Данный способ поглощения акционерных обществ
в последнее время приобретает все большую популярность. Фиктивная реорганизация выступает дополнительным средством для осложнения возврата похищенных активов с использованием технологий.
Все меры, предпринимаемые в целях защиты акционерного общества от недружественного поглощения, целесообразно разделить на стратегические и тактические.
Стратегические меры всегда направлены на превентивную защиту от недружественного поглощения, они подразумевают, в том числе, и серьезные изменения в структуре самого бизнеса. Такие способы защиты применяются для плановой организации обороны предприятия, причем тогда, когда реальная угроза нападения еще не видна.
К стратегическим способам защиты бизнеса от недружественного поглощения относятся:
♦ формирование защищенной корпоративной структуры;
♦ обеспечение эффективной экономической безопасности предприятия с помощью мониторинга текущей ситуации;
♦ эффективная мотивация и ограничение полномочий руководителей предприятия;
♦ создание условий, препятствующих массовой скупке акций:
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
- перекрестное владение акциями;
- перекрестный залог акций;
- установление взаимовыгодных отношений с акционерами;
♦ конструктивное взаимодействие с регистратором общества;
♦ создание системы контроля за кредиторской задолженностью компании-цели, формирование подконтрольной кредиторской задолженности;
♦ взаимодействие с регистрирующими органами.
Тактические меры защиты обеспечивают оперативное решение проблем акционерного общества-цели в ситуации, когда угроза нападения стала реальной [3, с. 210].
К тактическим методам относятся следующие:
♦ контрскупка акций (долей);
♦ срочная реструктуризация активов организации-цели;
♦ блокировка пакета акций, приобретенного организацией-агрессором, с одновременным проведением дополнительной эмиссии или принятием решения о реорганизации;
♦ работа с акционерами;
♦ «защита через нападение».
При враждебных поглощениях, проводящихся на территории РФ, присутствуют следующие нарушения:
♦ злоупотребление должностными полномочиями;
♦ фальсификация доказательств;
♦ самоуправство;
♦ угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью;
♦ похищение человека;
♦ мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору;
♦ вымогательство;
♦ преднамеренное банкротство;
♦ понуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения;
♦ нарушение неприкосновенности частной жизни;
♦ незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну;
♦ нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений;
♦ злоупотребления при выпуске ценных бумаг;
♦ подделка, изготовление и сбыт поддельных документов, штампов и печатей;
♦ похищение или повреждение документов, штампов и печатей.
Определим несколько характерных особенностей проведения враждебных поглощений акционерных обществ в условиях правовой действительности России.
Во-первых, в процессе враждебных поглощений акционерных обществ практически не применяются такие широко используемые в зарубежной практике инструменты, как тендерное предложение на открытом фондовом рынке и борьба за представительство в совете директоров.
Во-вторых, установление корпоративного контроля над акционерным обществом в подавляющем большинстве случаев осуществляется с помощью скупки акций на внебиржевом рынке, в том числе у членов трудового коллектива, с задействованием аффилированных структур приобретателя.
В-третьих, при проведении враждебных поглощений компании-агрессоры активно используют так называемый административный ресурс для оказания давления на противоборствующую сторону («услуги» судов, различного рода целевые проверки контролирующих органов, в том числе налоговой инспекции, правоохранительных органов и т.п.), т.е. коррупционная составляющая в данных процессах находится на достаточно высоком уровне.
В-четвертых, с целью необъективного освещения происходящей борьбы за корпоративный контроль, привлекаются средства массовой информации, прямой задачей которых является создание абсолютно негативного образа стороны противодействующей недружественному поглощению, осуществляется это, как правило, путем публикации различного рода компрометирующей информации.
Литература
1. Борисов Ю.Д. Рейдерские захваты. Узаконенный разбой. СПб.: Питер, 2008.
2. ГК РФ // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
3. Ионцев М.Г. Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмейл. М., 2008.
4. ФЗ РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
References
1. Borisov Ju.D. Rejderskie zahvaty. Uzakonennyj razboj. SPb.: Piter, 2008.
2. GK RF // SZ RF. 1996. № 5. St. 410.
3. Ioncev M.G. Korporativnye zahvaty: slijanija, pogloshhenija, grinmejl. M.: 2008.
4. FZ RF ot 26 dekabrja 1995 g. № 208-FZ «Ob ak-cionernyh obshhestvah».
