CC BY
64
УДК 658.1 ББК 65.29
НЕДРУЖЕСТВЕННОЕ ПОГЛОЩЕНИЕ КАК УГРОЗА ЗАКОННОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ЕЛЕНА ВЛАДИМИРОВНА ИЛИНИЧ,
старший преподаватель кафедры финансов и экономического анализа Московского университета МВД России имени В.Я. Кикотя,
кандидат экономических наук E-mail: elena-ilinich@yandex.ru
Citation-индекс в электронной библиотеке НИИОН
Аннотация. Недружественные поглощения как угроза законной предпринимательской деятельности препятствуют развитию реального сектора экономики, снижают инвестиционную привлекательность российского бизнеса, препятствуют экономическому росту, повышают уровень коррупции. Данная угроза не находит адекватного отражения как со стороны государства, так и со стороны компаний, являющихся мишенью для недружественного поглощения.
Ключевые слова: недружественные поглощения, рейдерские захваты, преступления, собственность, защита компании от недружественных поглощений.
Annotation. Hostile takeovers as a threat to legitimate business activities hinder the development of the real sector of the economy, reducing the investment attractiveness of Russian business, impede economic growth, and increase the level of corruption. The threat will not find adequate reflection both by the state and by companies, which was the target of a hostile takeover.
Keywords: hostile takeover, the raider attacks, crimes, property, protection of the company from hostile takeovers.
Рынок слияний и поглощений в России постоянно растет. Объединение компаний с целью усиления своих конкурентных преимуществ и достижения синерге-тического эффекта позволяет таким компаниям выйти на новый уровень развития бизнеса. Поглощение является по сути приобретением контроля над компанией и получением законной возможности распоряжаться ее активами. В 2002 г. в России было зафиксировано 1,87 тыс. рейдерских захватов, в 2008 г. их было уже более 3 тыс., в 2010 г. следователи получили всего 69 сообщений о рейдерских захватах, в 2011-м - около 400. Согласно данным Следственного комитета, в 2013 г. сотрудниками комитета завершено расследование 104 дел о рейдерских захватах1.
Появление недружественных поглощений собственности в нашей стране связано с рядом причин: высоким уровнем коррупции, сращиванием чиновников и организованной преступности, несовершенством законодательства, неэффективным использованием собственности, низким уровнем предпринимательской культуры, неэффективностью или отсутствием риск-менеджмента, отсутствием комплексного, системного, подхода к обеспечению экономической безопасности компаний.
Риск быть захваченным рейдерами для хозяйствующего субъекта с неэффективным управлением значительно выше. У многих российских компаний
отсутствует комплексная система экономической безопасности, поэтому их можно рассматривать как потенциальные компании-мишени для рейдеров. Однако из-за индивидуальных особенностей каждого хозяйствующего субъекта каждая стратегия захвата становится для рейдера уникальной и поэтому не может полностью гарантировать ему уверенности в успешном захвате.
Для рейдеров основанием для недружественного поглощения является в первую очередь наличие, рентабельность, ликвидность активов у поглощаемого субъекта и возможность получить контроль над этими ресурсами. Основой для определения риска недружественного поглощения предприятия являются показатели, которые характеризуют его привлекательность и возможность доступа к контролю над активами по сравнению с другими хозяйствующими субъектами этой отрасли в регионе, такие как:
1. Степень распыленности акционерного капитала в отрасли. Чем выше доля миноритарных акционеров, тем выше вероятность скупки акций миноритариев с целью недружественного поглощения, для объединения акций в крупные пакеты.
2. Доля основных средств в валюте баланса. Чем выше доля основных средств, тем привлекательнее становится компания для недружественного поглощения, поскольку именно перепродажа недвижимого
■ф-
имущества, земли, оборудования являются зачастую целью рейдеров.
3. Доля долгов в валюте баланса. Высокая доля заемных средств характеризует уязвимость компании для недружественного поглощения путем банкротства.
4. Уровень дивидендной политики предприятия. Компании, выплачивающие низкие дивиденды находятся в зоне риска, так как продажа акций рейдеру становится для акционеров зачастую наиболее выгодным.
5. Рентабельность бизнеса. Высокорентабельные компании могут заинтересовать конкурентов с целью объединения активов для получения синергетического эффекта2.
Другими факторами, которые могут быть приняты во внимание рейдерами при определении потенциальной компании-мишени для недружественного поглощения, являются: выявленные противоречия, конфликты между менеджерами и основными акционерами компании; наличие на предприятии работников, нелояльно настроенных по отношению к руководству или его собственникам; наличие в компании-мишени нарушений действующего законодательства; наличие или отсутствие в компании службы экономической безопасности; наличие компромата в отношении руководителей предприятия, его основных акционеров.
Недружественные поглощения являются высокодоходным, но при этом высокорискованным бизнесом. Получение контроля над активами компании всегда сопровождается причинением ущерба бывшим собственникам. При этом угроза причинения такого ущерба уже заставляет собственников активно противоборствовать захвату компании, что может привести к потере рейдером инвестируемых средств. Самым распространённым методом рейдерского захвата еще недавно было незаконное признание компании банкротом, размывание пакетов акций через новые эмиссии, манипулирование с реестрами, создание параллельных советов директоров, однако в настоящее время используются более изощренные методы получения контроля над собственностью: интеллектуальный подлог в документах, инициирование многочисленных судебных исков, инициирование проверок со стороны налоговых органов, давление на оппонентов со стороны коррумпированных чиновников, сговор с компаниями-контрагентами интересующей компании. Однако поскольку для рейдеров недружественные поглощения являются по сути бизнесом, в каждом случае планирования недружественного поглощения анализируются материальные затраты и сроки, которые потребуются на это, а следовательно, экономическая целесообразность проведения поглощения.
Отсутствие эффективных механизмов защиты собственности и наличие пробелов в законодательстве позволяют рейдерам вести бизнес по захвату собственности на систематической основе. Действующее уголовное законодательство России не отвечает реальной криминальной ситуации в сфере недружественных поглощений. Уголовное законодательство Российской
Федерации не предусматривает уголовной ответственности за недружественное поглощение организаций в качестве специальной нормы. Однако, в большинстве случаев, действия по захвату могут быть отнесены к следующим составам преступлений, предусмотренным Уголовным кодексом РФ: ст. 119 УК РФ (угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью); ст. 159 УК РФ (мошенничество); ст. 165 УК РФ (причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием); ст. 170.1. (фальсификация единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета); ст. 173.1 (незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица); ст. 173.2 (незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица); ст. 179 УК РФ (принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения); ст. 183 УК РФ (незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну); ст. 185 УК РФ (злоупотребления при эмиссии ценных бумаг); ст. 185.4 (воспрепятствование осуществлению или незаконное ограничение прав владельцев ценных бумаг); ст. 185.5 (фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества); ст. 195 УК РФ (неправомерные действия при банкротстве); ст. 196 УК РФ (преднамеренное банкротство); ст. 201 УК РФ (злоупотребление полномочиями); ст. 285 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями); ст. 327 УК РФ (подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков)3.
Анализ практики деятельности правоохранительных органов позволяет выделить несколько основных способов совершения преступлений, связанных с недружественным поглощением:
1. Неправомерные действия против собственников компании с использованием поддельных документов, представляемых для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица. Целью является внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о «новых» владельцах компании. Этот способ захвата собственности позволяет подставным собственникам перепродать имущество компании нескольким посредникам, чтобы в итоге имущество перешло к добросовестным приобретателям.
2. Подделка договоров купли-продажи недвижимого имущества предприятия. Целью в данном случае является внесение в государственный реестр заведомо ложных сведений о том, что подставное юридическое лицо является, якобы, собственником того или иного имущества. Регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним должна сопровождаться проведением правовой экспертизы документов и проверки законности сделки. Таким образом, все зависит от того,
ф-
насколько добросовестно регистратор подходит к исполнению своих обязанностей. В итоге у регистратора может не возникнуть сомнений в подлинности документов, представленных рейдером, хотя на самом деле они являются поддельными. Дальнейшие действия рейдеров заключаются в незамедлительной перепродаже имущества через несколько подконтрольных рейдеру фирм-«однодневок» с целью максимального усложнения процедур истребования в судебном порядке имущества из незаконного владения, а также расторжения ряда недействительных по сути сделок купли-продажи недвижимого имущества.
3. Подделка выписок из реестра акционеров акционерного общества. Такой способ используется для принятия решений на собрании акционеров, выгодных рейдеру, путем голосования акциями, реально принадлежащими другим лицам. Такие действия, как правило, осуществляются в сговоре с регистраторами или счетной комиссией, избираемой акционерным обществом.
4. Получение судебного решения (определения), вынесенного на основании принятия судом фальсифицированных документов в качестве действительных. Целью указанных действий является вынесение формально законного, но по существу неправосудного решения (определения), позволяющего создать законные основания для незаконных по существу действий.
5. Получение судебного решения (определения), вынесенного на основании подлинных документов, но в результате заведомо неверного применения судом норм права или иных нарушений. Такие действия, как правило, сопровождаются дачей взятки судье, ведущему делопроизводство.
6. Получение судебного решения с нарушением правил подсудности. Целью рейдера является перевести судебное разбирательство из арбитражного суда в суд общей юрисдикции. Это позволяет добиться выгодного рейдеру судебного решения путем подкупа судьи.
7. Возбуждение органами внутренних дел уголовного дела без достаточных оснований для уголовного преследования и отказ в возбуждении уголовного дела, несмотря на наличие достаточных оснований для возбуждения уголовного преследования. Целью рейдера может являться получение доступа к документам и информации по поглощаемому предприятию путем их выемки правоохранительными органами, психологическое давление на оппонентов, арест лица, мешающего рейдерам в реализации их планов.
8. Силовой захват собственности, являющийся результатом проведенных рейдерами «подготовительных» действий. Предпринимая силовые действия против компании-мишени, рейдер прикрывается, как правило, ст. 301 ГК РФ «Истребование имущества из чужого незаконного владения», объясняя силовой захват спором двух хозяйственных субъектов, не входящий в компетенцию правоохранительных органов.
Рейдеры для недружественного поглощения используют также корпоративный шантаж или гринмэйл, являющийся своего рода «интеллектуальным» вымогательством. Как правило, рейдерами в данном случае скупается небольшое количество акций компании. Затем, используя права акционера, рейдеры подают в суды исковые требования о приостановлении сделок и процедур реорганизации, о признании недействительными решений органов управления предприятием, о возмещении вреда обществу или акционеру; осуществляют блокирование бизнес-процессов в компании; подают заявления в правоохранительные органы о возбуждении уголовных дел по фактам, ставшим известным рейдерам как акционерам и т.п. Целью рейдеров является в данном случае покупка компании по заниженной цене.
Основными негативными последствиями недружественных поглощений для экономики страны в целом являются ухудшение инвестиционного климата, снижение темпов экономического роста, переориентация собственников на реализацию краткосрочных проектов, преимущественно в финансовой сфере, сокращение производства, разрыв налаженных хозяйственных связей, сокращение рабочих мест, рост коррупции. Для хозяйствующих субъектов негативными последствиями недружественных поглощений являются вынужденный рост затрат на обеспечение экономической безопасности, вложение средств в финансовые инструменты, а не в производство и инновации, ограничение возможностей развития бизнеса.
На государственном уровне самым эффективном методом борьбы с недружественными поглощениями является совершенствование законодательства, так как именно юридические «лазейки» очень часто используются рейдерами для осуществления захвата. По мнению специалистов, в настоящее время отсутствуют конкретные правовые механизмы, направленные на борьбу с современным рейдерством. Принятые в 2010 г. поправки в Уголовный кодекс РФ не содержат положений, направленных на борьбу с инструментами современного рейдерства, а охватывают лишь основные, явно противоправные действия, в то время как такие действия, как атаки компании искусственными исками с целью доведения ее до банкротства и получения ее активов, использование эмиссионных инструментов и другие, находящиеся в правом поле, по прежнему остаются безнаказанными4.
На уровне компании эффективным инструментом борьбы с недружественными поглощениями является создание эффективной системы комплексной экономической безопасности. В случае, если создание такой системы является экономически нецелесообразным, например, для малых предприятий, необходим постоянный мониторинг финансового состояния хозяйствующего субъекта с целью своевременного выявления угроз и рисков.
Компаниям в целях противодействия недружественным поглощениям необходимо разрабатывать следующие меры:
• скорректировать внутренние документы компании: устав, положения о филиалах, положения об органах управления и др. Эти документы должны регламентировать порядок осуществления сделок с акциями общества, определять работу общего собрания и совета директоров, устанавливать порядок приобретения и выкупа акций, порядок внесения изменений в устав, отражать ограничения возможности отдельных должностных лиц (например, руководителей филиалов, главного бухгалтера, коммерческого директора и т.д.) на совершение определённых видов сделок;
• сформировать защищенную корпоративную структуру, которая предполагает разделение имущественного комплекса путем реорганизации в виде выделения небольших компаний с не интересующими рейдеров активами или вывод таких активов в дочерние компании с последующим перекрестным владением акциями;
• создавать условия, препятствующие массовой скупке акций, путем перекрестного владения акциями с использованием механизма доверительного управления;
• осуществлять постоянный мониторинг финансового состояния компании;
• сформировать комплексную систему экономической безопасности с целью оперативного выявления внешних угроз и внутренних рисков деятельности компании.
В случае, если компания уже стала жертвой «атаки», наиболее эффективными приемами борьбы с недружественным поглощением могут стать:
• встречная скупка акций (долей) у миноритарных акционеров (если рейдером является другое предприятие, и оно является акционерным обществом);
• реструктуризация своих активов и вывод активов на подконтрольные структуры;
• «блокировка» пакета акций, приобретенного рейдером, с одновременным проведением дополнительной эмиссии;
• обременение имущества, то есть передача его в доверительное управление, залог или аренду подконтрольной собственнику компании;
• смена места регистрации компании путем выбора региона, в котором можно обеспечить наиболее эффективную судебную защиту и привлечь «административный ресурс»;
• создание искусственной кредиторской задолженности и вывод ее на «свои» компании. В случае если агрессора интересует часть компании, недвижимость, оборудование, такой актив можно вывести за пределы предприятия, воспользоваться механизмом возвратного лизинга, и интерес к поглощению пропадет.
Таким образом, необходимо искать новые направления противодействия недружественным поглощениям с целью обеспечения защиты прав собственности в России.
1 За рейдерство предлагают сажать на 20 лет// Режим доступа: http://www.ugpr.ru/news/155-za-reyderstvo-predlagayut-sajat-na-20-let.
2 Вершинин А.В. Методы оценки риска недружественного поглощения для предприятия // Вестник Казанского технологического университета. 2008. № 6. С. 280-284.
3 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-Ф3 (в ред. Федерального закона от 24 ноября 2014 г. № 371-Ф3).
4Мирина Н.В. Применение законодательных пробелов при проведении «недружественных» поглощений хозяйственных обществ // Власть закона. 2012. № 3. С. 108-116.
Гражданский процесс
Гражданский процесс: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция» / [Л.В. Туманова и др.]; под ред. Л.В. Тумановой, Н.Д. Амаглобели. 8-е изд., перераб. и доп. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2015. 599 с. (Серия «Dura lex, sed lex»).
Раскрыты основные темы курса: сущность и источники гражданского процессуального права, гражданские процессуальные правоотношения, участники и сроки судопроизводства, порядок и особенности его ведения. Рассмотрены основные положения арбитражного процесса, нотариата, третейского суда, а также порядок обращения российских граждан в Европейский суд по правам человека.
Особое внимание уделено порядку рассмотрения гражданских дел в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, а также по делам о пересмотре по новым или вновь открывшимся обстоятельствам судебных постановлений, вступивших в законную силу.
Для студентов, аспирантов и преподавателей высших и средних специальных учебных заведений юридического профиля, а также для всех интересующихся вопросами гражданского процесса.
