CC BY
69
Ж--1
УНИВЕРСИТЕТА
O.E. Кутафина (МПОА)
Игорь Семенович ЯРТЫХ,
доктор юридических наук, профессор кафедры адвокатуры и нотариата Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА) [email protected] 125993, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9
НАУКА ОБ АДВОКАТУРЕ: ВЧЕРА, СЕГОДНЯ, ЗАВТРА
Аннотация. В работе приведен сравнительный анализ опубликованных статистических данных о количестве и тематике научных исследований в Российской империи — СССР — Российской Федерации, предметом которых являлась адвокатура и адвокатская деятельность. В статье сформулирован методологический принцип исследования, разделяющий адвокатуру и адвокатскую деятельность на два самостоятельных предмета научного познания. Сформулированы, по мнению автора, актуальные направления научных исследований в области адвокатуры.
Ключевые слова: адвокатура, наука об адвокатуре, юриспруденция, объединение юристов, будущее науки об адвокатуре.
DOI: 10.17803/2311-5998.2017.40.12.100-107
I. S. YARTYKH, doctor of legal sciences, Professor at the Department of advocacy and notary profession of Kutafin Moscow State Law University (MSAL) [email protected] 125993, Russia, Moscow, Sadovaya-Kudrinskaya Str, 9 THE SCIENCE OF ADVOCACY: YESTERDAY, TODAY, TOMORROW Abstract. The paper presents comparative analysis of the published statistical data regarding the number and topics of research carried out over the period of Russian Empire — USSR and Russian Federation which dealt with public defenders associations and their work. The paper describes the research methodology which principle is to separate associations from practice of law as these represent two fields of scientific knowledge. The author discusses further course of research regarding public defenders associations. Keywords: the advocacy, the science of the advocacy, law, bar association, the future of science on advocacy.
К написанию настоящей статьи нас подвиг серьезный научный труд, проделанный доцентом кафедры адвокатуры и нотариата Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), кандидатом юридических наук О. В. Поспеловым и самостоятельно изданный, — «Адвокатура как предмет исследования в диссертациях 1869—2016 гг.».
В сводном списке диссертаций по адвокатуре систематизирована информация о 521 диссертации по адвокатуре, которые были подготовлены и в боль© И. С. Яртых, 2017 шинстве случаев успешно защищены в Российской империи в 1869—1897 гг.,
УНИВЕРСИТЕТА Наука об адвокатуре: вчера, сегодня, завтра ' ^^ '
имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
в СССР в 1938—1991 гг., в Российской Федерации в 1992—2016 гг., в Армении в 2012 г., в Белоруссии в 1992—2001 гг., в Киргизии в 2003 г., в Таджикистане в 1996 г., в Узбекистане в 2005—2011 гг., в Казахстане в 1996—2012 гг., на Украине в 1994—2014 гг., в Федеративной Республике Германия в 1967—1995 гг. и в Швеции в 1999 г. на русском, казахском, украинском, немецком и шведском языках по юридическим, историческим, педагогическим, политическим, психологическим, социологическим, филологическим, философским и экономическим наукам.
Количество диссертаций и их расположение в сводном списке позволяют составить общее представление об адвокатуре как о предмете научного исследования в диссертациях. Обращение к тексту тех или иных диссертаций из настоящего списка позволит конкретизировать знание в той или иной области исследования организации адвокатуры и (или) адвокатской деятельности1.
Перед изложением оценок и выводов, к которым мы пришли, ознакомившись с данным изданием, полагаем необходимым сделать несколько принципиальных оговорок, которые, на наш взгляд необходимы исходя из современного правового положения адвокатуры, обусловленного Федеральным законом от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»2 (далее — Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). Без этих оговорок все рассуждения о науке «об адвокатуре» на основе такого богатого эмпирического материала будут ненаучными, а предлагаемые нами выводы не будут иметь никакого прикладного значения.
Оговорка первая. Первое, с чего, по нашему мнению, следует начать исследование, — это правильно определить предмет науки «об адвокатуре». Строго говоря, основываясь на классическом научном подходе, предметом науки об адвокатуре являются общественные отношения, возникающие как в адвокатском сословии между отдельными его членами, так и между этим сословием как единым субъектом правоотношений и иными юридическими и физическими лицами. Так было до 2002 г. — до вступления в силу Закона об «Адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Этот Закон совершил революцию в науке «об адвокатуре», разделив адвокатскую деятельность и адвокатуру и сделав их самостоятельными правовыми институтами.
Строго опираясь на действующий Закон, под адвокатурой следует понимать исключительно «профессиональное сообщество адвокатов» (ст. 3). Мы не станем затевать дискуссию относительно справедливости и целесообразности такого разделения, примем это де факто. Тем более что законодатель, реализуя эту идею, Ш не счел нужным провести хоть какие-то научные исследования на заданную тему к и дать внятное обоснование такому инновационному шагу. □
й р
тов и науку об адвокатской деятельности — функциональной деятельности д
адвокатов. и
ч
п
к
Таким образом, все научные исследования в области адвокатуры следует разделить на науку об адвокатуре — профессиональном сообществе адвока-
1 Адвокатура как предмет исследования в диссертациях 1869—2016 гг. (сводный список
из 521 диссертации по адвокатуре) / сост. О. В. Поспелов. М., 2017. С. 3. О
СПС «КонсультантПлюс».
науки
>
2
/ J )л 'М Я^' i
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
Вторая оговорка. Современная наука определяет три периода в истории отечественной адвокатуры, когда адвокатура развивалась в контексте доминирования правовых идей определенного социального толка.
Первый период начинается с 20 ноября 1864 г., с даты утверждения Судебных уставов и учреждения института присяжных поверенных, и завершается изданием Декрета СНК РСФСР № 1 «О суде» от 22 ноября 1917 г.
Второй период, часто называемый в научных исследованиях советским, начинается 5 июля 1922 г утверждением Народным комиссариатом юстиции РСФСР Положения о коллегиях защитников, а заканчивается 31 мая 2002 г. В этот период адвокатура жила и действовала, руководствуясь советским Положением об адвокатуре.
Третий временной отрезок начинается принятием Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31 мая 2002 г. и продолжается по сегодняшний день.
Есть в истории отечественной адвокатуры и два периода так называемого межвременья, с 22.11.1917 по 05.07.1922 и с 05.12.1991 по 31.05.2002, когда действовало «революционное право», когда вводились новые нормы, кардинально менявшие правовое поле государства, при этом адвокатура в том или ином виде сохранялась, но действовала по старым правилам, с незначительными корректировками по времени и обстоятельствам.
Третья оговорка. Все научные исследования носят разный по форме и значимости характер. Научная статья рассматривает вопросы частного характера. Ее выводы имеют научное значение в совокупности с иными исследованиями системного характера. Магистерская диссертация в дореволюционной России является научной лишь отчасти, поскольку главной ее целью являлось подтверждение образовательной квалификации соискателя магистерской степени — выпускника высшего учебного заведения. Диссертация на соискание степени кандидата наук в научной классификации советского периода представляет собой нечто среднее между магистерской диссертацией в современной трактовке и диссертацией на соискание степени кандидата наук.
Лишь диссертация на соискание ученой степени доктора наук является научно-квалификационной работой, в которой на основании выполненных автором исследований разработаны теоретические положения, совокупность которых можно квалифицировать как научное достижение, либо в ней решена научная проблема, имеющая важное значение, либо в ней изложены новые научно обоснованные решения, внедрение которых вносит значительный вклад в развитие страны3.
Таким образом, в нашем исследовании мы остановимся на анализе в основном докторских диссертаций, защищенных по интересующей нас тематике.
В дореволюционный период (1869—1917) в Российской империи по предмету «адвокатура» нам известно две работы.
3 Постановление Правительства РФ от 24 сентября 2013 г. № 842 «О порядке присуждения ученых степеней» (в ред. от 30.07.2014 № 723, от 21.04.2016 № 335, с изм., внесенными решением Верховного Суда РФ от 21.04.2014 № АКПИ14-115). П. 9 ст. 5 // СПС «КонсультантПлюс».
УНИВЕРСИТЕТА Наука об адвокатуре: вчера, сегодня, завтра '
имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
Диссертация на соискание степени доктора государственного права по теме: «История адвокатуры у древних народов», защищенная в 1869 г. в Харьковском императорском университете профессором Стояновым Андреем Николаевичем, и диссертация на соискание звания магистра гражданского права по теме: «Организация адвокатуры. Историко-догматическое исследование» (часть I «Очерк всеобщей истории адвокатуры», часть II «Исследование принципов организации адвокатуры»), защищенная в 1897 г. в Казанском императорском университете Васьковским Евгением Владимировичем4.
Диссертация А. Н. Стоянова представляет собой исследование в области истории адвокатуры и не затрагивает правовой статус современной ему отечественной адвокатуры, что не позволяет нам отнести ее к исследованиям в области адвокатуры в том понимании, которое мы изначально заложили в качестве методологической основы нашего исследования.
Диссертация Е. В. Васьковского хотя и не совсем подпадает под формальные критерии, которые мы положили в основу нашей работы (она магистерская), тем не менее мы отнесем ее к научным исследованиям, имеющим предметом исследования адвокатуру, т.к. вторая часть этой диссертации напрямую посвящена исследованию принципов организации адвокатуры. Здесь же мы не имеем права не заметить, что Е. В. Васьковский, выдающийся русский ученый-цивилист, неоднократно возвращался к адвокатской проблематике, и, как показывает анализ его последующих работ, выводы, изложенные им в магистерской диссертации, были благодатной почвой для дальнейших работ по проблемам адвокатуры и не утратили актуальности даже по сей день.
В период 1922—2016 гг. было написано кандидатских диссертаций — 341, докторских диссертаций — 37. Из них диссертаций по адвокатской проблематике с 1917 (1938) по 2003 г. было защищенно: кандидатских диссертаций — 176, докторских диссертаций — 17. Проведенный анализ показал, что в большей части докторских диссертаций предметом исследования была не адвокатура, а адвокатская деятельность. Выводы, сделанные в них, с учетом времени и использованной эмпирической базы сегодня мало актуальны.
Анализ статистики с 1994 по 2002 г. показал, что в этот период в России не было защищено ни одной диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук, где предметом исследования была бы «адвокатура». Исключением, на наш взгляд, является лишь диссертация профессора Кучерены Анатолия Григорьевича: «Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России», защищенная в 2003 г.5 Предметом исследования этой работы ш являлись теоретические, правовые и организационные аспекты и проблемы, к определяющие роль адвокатуры в системе публичной власти и осуществлении °
защиты прав и законных интересов граждан России. А основной целью исследования было комплексное исследование современного состояния адвокатуры как
й р
элемента гражданского общества6. Это первая в новой истории адвокатуры дис- д
ч
4 Адвокатура как предмет исследования в диссертациях 1869—2016 гг. С. 17. ш
5
Адвокатура как предмет исследования в диссертациях 1869—2016 гг. С. 22.
П к
6 Кучерена А. Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России : авто- □
реф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2002. С. 7.
науки
>
У )л 'М Я^' 1
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
сертация, которая исследовала адвокатуру как институт гражданского общества. Эта единственная работа, ставшая предтечей закрепления адвокатуры именно в этом правовом статусе. Не вдаваясь в анализ выводов, сделанных соискателем в этой работе, полагаем, что их актуальность сохраняется и по сей день.
Особняком стоит защита в 1997 г. докторской степени Барщевским Михаилом Юрьевичем. Его доклад «Проблемы российской адвокатуры» на 51 странице представляет собой скорее обзор проблем переходного периода, с которыми столкнулась адвокатура, нежели глубокое научное теоретическое исследование.
Таким образом, можно сделать неутешительный вывод: действующий Закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельнсоти» не имеет под собой глубокой научной базы и является скорее плодом частного опыта и предположений отдельных законотворцев о будущем адвокатуры, чем глубоко продуманным проектом, опирающимся на национальную традицию и несущим в себе потенциал развития с учетом современных реалий и вызовов.
Как же обстоит дело с наукой об адвокатуре в новейшей адвокатской истории? В 2003—2017 гг. было защищенно 199 кандидатских и 22 докторских диссертации. Анализ тематики кандидатских диссертаций показал, что из их общего количества лишь 9 работ исследует адвокатуру и 2 можно условно отнести к таковым. Перечислим эти работы:
1. Андрианов Николай Владимирович — «Гражданское общество как среда ин-ституционализации адвокатуры».
2. Ануфриев Денис Викторович — «Адвокатура как институт гражданского общества в многонациональной России».
3. Долгошеев Иван Сергеевич — «Адвокатура как субъект правоотношений (вопросы теории и практики)».
4. Павлова Галина Анатольевна — «Статус адвокатуры в Российской Федерации на современном этапе ее развития».
5. Потанина Мария Петровна — «Адвокатура как гарант реализации конституционного права человека и гражданина на юридическую помощь в Российской Федерации».
6. Хоменя Анатолий Вацлавович — «Особенности формирования правового статуса адвокатуры в России».
7. Лазарева-Пацкая Наталья Валерьевна — «Правовой статус адвокатских палат субъектов Российской Федерации».
8. Мхитарян Сюзанна Олеговна — «Конституционно-правовое регулирование института публичных корпораций в Российской Федерации (на материалах адвокатуры и адвокатской деятельности)».
9. Нинциева Тамила Магомедовна — «Правовое регулирование организации адвокатуры в Российской Федерации»7.
Две диссертации условно отнесены нами к исследованиям в области адвокатуры. Эти работы исследуют скорее адвокатскую деятельность и ее организационные основы:
1 (10). Поспелов Олег Витальевич — «Формы адвокатских образований».
2 (11). Просвиркин Александр Николаевич — «Организационные основы адво-
7 Адвокатура как предмет исследования в диссертациях 1869—2016 гг. С. 20—24, 26, 27.
УНИВЕРСИТЕТА Наука об адвокатуре: вчера, сегодня, завтра ' ^^^^
имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
катской деятельности и адвокатуры: сравнительно-правовой анализ исторического развития и формирования нормативно-правовой базы». Анализ тематики научно-квалификационных работ на соискание степени доктора юридических наук за исследуемый период показал, что из 22 работ лишь 5 можно отнести к научным исследованиям в области адвокатуры, при этом 2 из них условно. Перечислим их для придирчивого исследователя:
1. Галоганов Алексей Павлович — «Правовой статус адвокатуры: российская законодательная модель и конституционные принципы обеспечения прав человека» (2011 г.).
2. Яртых Игорь Семенович — «Функции и правовой статус адвокатуры и ее общественных объединений в условиях формирования гражданского общества в Российской Федерации» (2009 г.).
Предметом исследования в первых двух работах действительно является адвокатура как сообщество адвокатов, ее правовой статус и функции. В диссертации А. П. Галоганова адвокатура исследовалась сквозь призму конституционных принципов защиты прав и свобод человека и гражданина, в диссертации И. С. Яртых методологической основой исследования были институциональные принципы гражданского общества.
3. Либанова Светлана Эдуардовна — «Адвокатура в механизме обеспечения прав человека в Российской Федерации: конституционно-правовое исследование» (2013 г.).
Две работы, как мы указали выше, по нашему мнению, условно можно отнести к исследованиям в области адвокатуры:
1 (4). Воронов Александр Алексеевич — «Роль адвокатуры в реализации консти-
туционного права на квалифицированную юридическую помощь» (2009 г.).
2 (5). Грудцына Людмила Юрьевна — «Государственно-правовой механизм
формирования и поддержки институтов гражданского общества в России» (2009 г.)8.
Из общего количество научно-квалификационных работ на соискание научной степени кандидата юридических наук, посвященных адвокатской деятельности и адвокатуре, за период с 2003 по 20016 г. всего 4,5 % исследовали адвокатуру и 95,5 % — адвокатскую деятельность. Из общего количество научно-квалификационных работ на соискание научной степени доктора юридических наук, посвященных адвокатской деятельности и адвокатуре, за период с 2003 по 20016 г. всего 9 % исследовали адвокатуру и 91 % — адвокатскую деятельность. Много или мало? — риторический вопрос. ш
Таким образом, наука об адвокатуре (сообществе адвокатов) сегодня развива- к
ется спонтанно, является уделом энтузиастов и, к сожалению, мало учитывается □
й р
А как же обстоит дело с практикой, которая является мерилом теории? Как д
же органы адвокатского самоуправления обходятся без науки? Для кого или для и
в законопроектной деятельности и при принятии судьбоносных для адвокатского сообщества решений.
чего проводятся научные изыскания?
Совершенно очевидно, что наука не может существовать как интеллектуаль-
Адвокатура как предмет исследования в диссертациях 1869—2016 гг. С. 21, 22, 25.
X гп
п к
□ й
науки
>
8
у )л 'М Я^' 1
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. Кугафина (МПОА)
ное развлечение. Результатом научной деятельности должна быть практическая реализация ее достижений, которые признаются в научном сообществе обоснованными и достоверными. Взаимоотношения научной общественности с адвокатским сообществом должно строиться на основе взаимной заинтересованности. По нашему представлению, палаты адвокатов в кооперации с Федеральной палатой адвокатов РФ должны задавать тон в науке об адвокатуре. Кто, как не органы самоуправления адвокатского сообщества, должны определять стратегию развития адвокатуры, задавать тон и тематику в научных изысканиях? И кто нуждается в их результатах?
Что же мы видим сегодня? Прошло 15 лет со дня вступления в силу Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Накопилась богатая практика его применения, выявлены недостатки, определены правовые лакуны, сформировалась большая база эмпирического материала. Золотое поле для научных исследований. Однако не все так радужно. В недрах Министерства юстиции РФ и руководства ФПА РФ родилась новая идея устройства адвокатуры, скопированная с некоторых зарубежных аналогов. Грядет новая реформа адвокатуры. Серьезных научных исследований этих идей не было и нет. Даже какой-либо серьезной научной дискуссии руководством ФПА РФ не организовано. Всё это сильно огорчает. Позитивизм в праве никогда еще не приносил хороших результатов. И наука здесь, к сожалению, остается заложницей ситуации.
Вместе с тем никто не может отменить эволюцию. Процесс этот перманентный, поступательный и необратимый. Эволюция развития адвокатуры основывается на фундаментальных принципах ее учреждения, которые остаются актуальными и сегодня.
В каких же направлениях должна развиваться наука об адвокатуре в обозримом будущем? Позволим себе высказать несколько соображений.
Основным направлением научных исследований на современном этапе является правовой статус адвокатуры как института гражданского общества. Пока совершенно очевидно, что эта идея, трансформировавшаяся из незыблемого принципа «адвокатура — это институт публичного, но не государственного участия в отправлении правосудия», укоренилась в обществе и в перспективной государственной модели судоустройства. Однако на этапе реализации этой идеи следует ответить на многочисленные вопросы, которые она порождает Это вопрос свободы, прав и обязанностей адвоката как субъекта сословных правоотношений; это вопрос пределов свободы профессиональной самоорганизации адвокатов; это вопрос форм самоорганизации и самоуправления сословия; это вопросы властеотношений внутри адвокатской корпорации; это вопросы властеот-ношений с государством; это вопрос государственно-частного партнерства между адвокатурой и государством; это вопрос места и роли адвокатуры в системе институтов гражданского общества; это вопрос участия адвокатуры в политической жизни общества и ряд других жизненно важных вопросов.
Вторым направлением научных исследований следует назвать изучение возможности объединения всех частнопрактикующих юристов в пределах адвокатуры. Здесь основное внимание следует уделить проблемам приведения к единым профессиональным стандартам субъектов, занимающихся оказанием юридических услуг и оказывающих юридическую помощь; вопросам самооргани-
УНИВЕРСИТЕТА Наука об адвокатуре: вчера, сегодня, завтра ' ^^ *
имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
зации и самоуправления адвокатуры в случае кратного увеличения количества адвокатов в корпорации. Сложным и малоизученным вопросом является система налогообложения в случае объединения адвокатуры с частнопрактикующими юристами.
Третьим актуальным направлением являются пределы коммерциализации адвокатской деятельности и, как следствие, вероятная необходимость изменения формы адвокатского самоуправления со всеми вытекающими организационными последствиями.
Четвертым актуальным направлением научных исследований следует признать вопросы, связанные с этикой и стандартами. Федеральным законом от 02.06.2016 № 160-ФЗ были внесены изменения в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», согласно которым при Федеральной палате адвокатов РФ учреждается Комиссия по этике и стандартам — коллегиальный орган, уполномоченный разрабатывать стандарты оказания квалифицированной юридической помощи и другие стандарты адвокатской деятельности, обязательные для всех адвокатских палат и адвокатов, разъяснения по вопросам применения Кодекса профессиональной этики адвоката (ст. 37.1).
Стандарты адвокатской деятельности — это вопросы организации деятельности адвоката при оказании юридической помощи. Этика — это стандарты профессионального поведения адвокатов в тех или иных обстоятельствах. Остается открытым вопрос пределов вмешательства органов адвокатского самоуправления в адвокатскую деятельность. Создание такого органа породило проблему регламентации и администрирования совершенно разных и несовместимых объектов управления одинаковыми методами и способами.
БИБЛИОГРАФИЯ
1. Адвокатура как предмет исследования в диссертациях 1869—2016 гг. (сводный список из 521 диссертации по адвокатуре) / сост. О. В. Поспелов. — М., 2017. — 94 с.
2. Кучерена А. Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России : автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. — М., 2002. — 43 с.
ш
гп к
т □
"о
й р и е и ч т п
к
□
науки
>
