CC BY
60Независимость адвокатов: международные стандарты и зарубежный опыт
В обзор вошли некоторые материалы дискуссии, состоявшейся в рамках совместного круглого стола Международной комиссии юристов и Института права и публичной политики на тему «Обеспечение независимости адвокатов: российский и зарубежный опыт» в мае 2015 года. Авторы обзора, представляющие национальные объединения адвокатов либо являющиеся практикующими юристами, при кажущейся простоте изложения фиксируют глазами практиков «болевые точки» доступа к правосудию, привлекая внимание к нерешенным проблемам независимости адвокатов. Обзор содержит детальное описание международных стандартов независимости адвокатов и страноведческую информацию о системе адвокатуры в ряде зарубежных стран.
^ Доступ к правосудию; независимость адвокатов; право на квалифицированную юридическую помощь; международное право прав человека; процессуальное право Европейского Союза
Международно-правовые стандарты независимости адвокатов
Чтобы изложить международно-правовые стандарты независимости адвокатов, отдельные права, обеспечивающие эту независимость, а также обстоятельства, при которых она ограничивается, начнем с универсальной международной системы защиты прав человека (то есть системы Организации объединенных наций). В ее рамках правовые стандарты независимости адвокатов разрабатывались по двум различным, но неразрывно связанным направлениям: 1) гарантии судебной защиты, то есть право каждого человека выбирать себе адвоката; 2) соблюдение принципа независимости судей, то есть продвижение идеи независимости юридической профессии как одного из элементов независимой системы правосудия.
При обсуждении принципа независимости адвокатов мы часто обращаемся к признанным принципам независимости судей с целью выявления схожих аспектов их профессиональной деятельности, которые можно было бы применить или адаптировать к реалиям работы адвоката. Действительно, независи-
мые и уверенные в себе адвокаты могут существенным образом содействовать поддержанию независимости судебной власти и осуществлять соответствующий контроль. Таким образом, прослеживается тесная взаимосвязь этих двух различных, но зависимых друг от друга форм «независимости».
Международные стандарты по защите и повышению роли адвокатов сформулированы в Основных принципах ООН, касающихся роли юристов (далее — Основные принципы)1. Основные принципы состоят из 29 пунктов, предусматривающих доступ к адвокатам и юридическим услугам наряду с особыми гарантиями прав в уголовном процессе; они сформулированы как принадлежащие каждому человеку права, соблюдение которых обеспечивается государством. Принципы также определяют уровень необходимой адвокатам квалификации и подготовки, их обязанности и обязательства, составляющие основу кодекса профессиональной этики, а также га-
1 Приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, который проходил в Гаване (Куба) с 27 августа по 7 сентября 1990 года. URL: http://www.un.org/ru/ documents/decl_conv/conventions/role_lawyers.shtml (дата обращения: 01.10.2015).
рантии осуществления адвокатской деятельности, включая положения о свободе убеждений и объединений. Наконец, принципы касаются права адвокатов на создание самоуправляемых профессиональных объединений (адвокатских палат) и рекомендуемых целей их деятельности. Четыре заключительные статьи Основных принципов посвящены вопросам профессиональной ответственности, кодексу профессиональной этики и дисциплинарным мерам.
На сегодняшний день Основные принципы не утверждены Генеральной Ассамблеей ООН и считаются инструментом «мягкого права», то есть не имеют обязательной силы международного договора. Однако они широко признаются в качестве инструмента, выражающего консенсус международного сообщества относительно роли адвокатов в разных странах мира.
Основные принципы могут играть важную роль в оказании разнообразного содействия адвокатским сообществам и органам законодательной власти. Так, они могут служить ориентиром для национального законодателя и отправной точкой для адвокатов и парламентариев при обсуждении уставов адвокатских объединений или кодекса профессиональной этики. На эти принципы часто ссылаются в ходе судебного разбирательства и иных юридических действий, когда встает вопрос о независимости адвокатов. Они также дают рекомендации по применению передовой правовой практики на национальном уровне. Так, если в имеющий обязательную силу международный акт (договор) сложно включить положение о том, что задержанному должен быть предоставлен доступ к адвокату в течение 48 часов с момента лишения свободы, то такой гибкий инструмент, как Основные принципы, позволяет закрепить эту практику в качестве настоятельно рекомендуемого стандарта.
На международном уровне Основные принципы составляют основу деятельности Специального докладчика ООН по вопросам независимости судей и адвокатов, который следит за соблюдением этих принципов во всем мире. Стандарты независимости юридической профессии были разработаны в международном праве (на универсальном и региональном уровнях) как неотъемлемый элемент всеобщего права на судебную защиту.
1. Гарантии независимости
адвокатской деятельности
от постороннего вмешательства
Как отмечалось, главными ориентирами в работе адвоката по защите прав человека являются принцип независимости профессиональной деятельности, а также право на свободу от постороннего вмешательства и притеснения. Таким образом, осуществление прав человека неразрывно связано с независимостью и беспристрастностью судей, а также независимостью и добросовестностью практикующих юристов. На сегодняшний день бесспорным является тот факт, что защита основных свобод и прав человека лучше обеспечивается тогда, когда и судьи, и адвокаты надежно защищены от давления и вмешательства со стороны. В Основных принципах это находит отражение в обязанности государства обеспечивать гарантии независимости их деятельности: «Правительства обеспечивают, чтобы юристы: а) могли выполнять все свои профессиональные обязанности в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания или неоправданного вмешательства; б) могли совершать поездки и беспрепятственно консультироваться со своими клиентами внутри страны и за ее пределами; и в) не подвергались судебному преследованию и судебным, административным, экономическим или другим санкциям за любые действия, совершенные в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, нормами и этикой, а также угрозам такого преследования и санкций» (п. 16).
В пунктах 17—22 изложены обязанности государства по отношению к адвокатам, которые дополняют положения вышеприведенного принципа и обязывают государство обеспечивать адвокатам защиту в случае возникновения угрозы их безопасности (п. 17), признавать право адвоката отстаивать интересы клиента в любом суде, за исключением тех случаев, когда адвокат лишается такого права (п. 19), и обеспечивать заблаговременный доступ ко всей необходимой информации для выполнения профессиональных обязанностей (п. 21).
В 1985 году индийский правовед Л. М. Сингви, президент Коллегии адвокатов при Верховном суде Индии, в своем заключительном докладе в качестве Специального
докладчика Комиссии ООН по правам человека по вопросу независимости различных субъектов системы правосудия указал следующее: «Обязанности присяжных, экспертов и адвокатов по сути различны, но схожи в одном — их независимость предполагает свободу от вмешательства со стороны исполнительной, законодательной и даже судебной власти, а также иных лиц в процессе смелого и сознательного исполнения своего долга по выполнению возложенных функций... Наряду с судьями, присяжные и эксперты должны быть независимыми и непредвзятыми. При этом адвокату необязательно быть непредвзятым, как судья. но адвокат не должен подвергаться никакому давлению и вмешательству со стороны. Долг адвоката — представлять интересы клиентов, вести их дела, защищать их права и законные интересы; и при исполнении этого долга адвокат должен быть независимым для того, чтобы стороны ему доверяли, а адвокатское сообщество в целом могло противостоять давлению и вмешательству со стороны»2.
Так в чем же проявляется независимость адвоката, что она означает, и какие права имеют основополагающее значение для обеспечения этой независимости?
Независимость — это выражение самосознания и профессионального отношения отдельно взятого адвоката, намеренного защищать интересы клиента, невзирая на давление, запугивание или обещанное за отказ от своего долга вознаграждение. Именно с этой точки зрения смысл независимости связан с долгом преданности интересам клиента и свободного, добросовестного осуществления обязанностей адвоката в соответствии с нормами права и профессиональной этики (см. положения п. 14—15 Основных принципов).
Независимость также означает, что адвокат должен свободно использовать все правомерные и уместные аргументы от имени тех, кого защищает, не опасаясь последствий
2 Independence and Impartiality of the Judiciary, Jurors and Assessors and the Independence of Lawyers: Report of the Special Rapporteur, Param Cumaraswamy, Submitted in Accordance with Commission on Human Rights Resolution 1994/41 on 6 February 1995, UN Doc. E/CN.4/1995/39. URL: http://www1.umn.edu/ humanrts/commission/thematic5l/39.htm (дата обращения: 07.10.2015).
таких заявлений для себя или для своего клиента.
2. Свобода слова и информации; профессиональная неприкосновенность и ответственность
Независимость адвокатуры требует реализации права адвокатов на свободу слова и дополнительных гарантий соблюдения этого права в ряде ситуаций.
Свобода выражения мнения адвоката, как и любого гражданина, включая его профессиональные взгляды, охраняется нормами национального и международного права. Таким образом, право адвокатов на свободу выражения мнения включает согласно статье 19 Международного пакта о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 года «свободу искать, получать и распространять всякого рода информацию и идеи, независимо от государственных границ, устно, письменно или посредством печати или художественных форм выражения или иными способами по своему выбору»3; и такая свобода может быть ограничена только законом или же самим адвокатом в силу связанных с профессиональной этикой причин.
Помимо свободы выражения мнения и свободы объединения как прав, присущих всем гражданам, в пункте 23 Основных принципов выделен специальный аспект осуществления этих прав именно профессиональными юристами (адвокатами): «юристы. имеют право принимать участие в общественных дискуссиях по вопросам, касающимся права, отправления правосудия, и поощрения и защиты прав человека, и быть членами местных, национальных, международных организаций или создавать их и принимать участие в их заседаниях, не подвергаясь ограничению своей профессиональной деятельности вследствие своих законных действий или членства в законной организации». И вместе с тем данный принцип определяет профессиональную ответственность адвоката, вытекающую из осуществления указанных гражданских прав: «Осуществляя эти права, юристы в своих действиях всегда руководствуются правом и
3 См.: Ведомости Верховного Совета СССР. 1976. № 17.
Ст. 291.
признанными нормами и профессиональной этикой юриста».
Выделяя вышеназванные условия реализации общегражданских прав адвокатами, Основные принципы тем самым признают их роль в демократических дебатах и в общественных дискуссиях, где навыки профессиональных юристов могут принести особую пользу.
При этом адвокаты имеют дополнительную защиту: используя свободу слова, они не подвергаются наказанию за выражение своего мнения в ходе гражданского или уголовного процесса, процессуальных действий, заявлений в судебном заседании или сопоставимом слушании. Пунктом 20 Основных принципов предусмотрено, что «юристы пользуются гражданским и уголовным иммунитетом в отношении соответствующих заявлений, сделанных добросовестно в виде письменных представлений в суд или устных выступлений в суде или в ходе выполнения ими своих профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе».
Европейский Суд по правам человека высказывался о праве адвоката на свободу выражения мнения не только в ходе судеб -ных заседаний, но и вне Суда, при общении со СМИ. Так, Большая Палата 23 апреля 2015 года вынесла решение по делу «Морис против Франции», в котором подчеркивалось, что «„свобода выражения мнения распространяется... на адвокатов» и «охватывает не только содержание, но и форму выражения идей и информации. Соответственно, адвокаты вправе публично комментировать вопросы отправления правосудия при том условии, что их критические замечания не выходят за определенные рамки. В десяти основных принципах Совета коллегий адвокатов и юридических сообществ Европы [Council of Bars and Law Societies of Europe] прямо указывается на "достоинство", "честь", "добросовестность" и "уважение к... справедливому отправлению правосудия"»4.
Большая Палата продолжила обсуждение свободы слова адвоката за рамками судебно-
4 См.: The European Court of Human Rights. Application no. 29369/10, Morice v. France, Judgment of 23 April 2015. § 134. URL: http://hudoc.echr.coe.int/eng?i= 001-154265 (дата обращения: 01.10.2015).
го процесса, подчеркивая, что «отстаивание интересов клиента может осуществляться посредством выступлений на телевидении или в прессе, в которых адвокат может сообщать общественности о недостатках, способных отрицательно повлиять на досудебный процесс...» Но при этом отмечается, что «адвокат не освобождается от обязанности проявлять осмотрительность по отношению к конфиденциальному характеру предстоящего судебного расследования»5.
Неприкосновенность по гражданским и уголовным делам в отношении заявлений в суде, однако, не означает отсутствие ответственности адвоката. Дисциплинарная ответственность ограничивает его неприкосновенность. В кодексе поведения или этики адвоката национальным законодательством или корпоративными актами адвокатуры должна быть установлена надлежащая процедура, предусматривающая возможность судебной проверки в тех случаях, когда адвокат, например, делает недобросовестное заявление и тем самым нарушает принцип действия защиты, гарантируемой адвокатской неприкосновенностью.
Несколько месяцев назад Международная комиссия юристов (далее — МКЮ) пошла на очень необычный шаг — приостановление профессионального статуса гватемальского адвоката за его высказывания в ходе судебного разбирательства и вне стен суда. Адвокат защиты бывшего Президента, генерала Риоса Монта, обвиняемого в геноциде коренных народов Гватемалы в ходе вооруженного конфликта 1980-х годов, действительно, неоднократно оскорблял судей, экспертов (включая экспертов МКЮ), а также свидетелей и в ходе слушаний, и в средствах массовой информации. В какой-то момент его оскорбительные высказывания в адрес присутствующих в суде стали настоящим препятствием для продолжения судебного процесса. В конце концов МКЮ подала жалобу на адвоката в дисциплинарный орган при Коллегии адвокатов Гватемалы, который изучил доказательства, выслушал свидетелей и постановил отстранить его на год от адвокатской работы. Таким образом, было показано, что профессиональное объединение адвокатов призвано защищать не только адвокатов, но и дело
5 Ibid. § 138.
справедливости, и общество в целом в случае грубого нарушения норм адвокатской этики.
Общее право адвоката на поиск и получение информации требует защиты, обеспечивающей выполнение его профессиональных обязанностей. Пунктом 21 Основных принципов предусмотрено, что «компетентные органы обязаны обеспечивать юристам достаточно заблаговременный доступ к надлежащей информации, досье и документам, находящимся в их распоряжении или под их контролем, с тем чтобы юристы имели возможность оказывать эффективную юридическую помощь своим клиентам. Такой доступ должен обеспечиваться как только в этом появляется необходимость».
3. Конфиденциальность
и доступ к клиенту
Право адвоката на доступ к клиенту — оборотная сторона основного права обвиняемого в совершении уголовного преступления на адвокатскую защиту на всех стадиях уголовного процесса. Это основополагающий принцип, из которого вытекают все остальные изложенные в Основных принципах стандарты, что для юристов является очевидным. Опыт работы МКЮ во многих странах мира свидетельствует о том, что период предварительного заключения является самым важным моментом для встречи задержанного с выбранным адвокатом и для получения адвокатом доступа к его клиенту.
Именно в период задержания, непосредственно после ареста, задержанный чаще всего подвергается запугиванию или жестокому обращению. Все, что случится в состоянии уязвимости, может сильно повлиять на дальнейший ход судебного разбирательства. И поэтому в данный момент адвокаты должны выполнить свою важнейшую задачу по защите клиента и потребовать, чтобы задержанному лицу были предоставлены все гарантии защиты прав человека с момента лишения его свободы. Более того, как показывает практика МКЮ, во многих случаях задержанного защищает сам факт того, что у адвоката есть к нему «доступ». Отсюда особое значение пункта 7 Основных принципов: «Кроме того, правительства обеспечивают, чтобы все арестованные или задержанные лица, независимо от того, предъявлено ли им
обвинение в совершении уголовного преступления или нет, получали немедленный доступ к юристу и в любом случае не позднее чем через сорок восемь часов с момента ареста или задержания». Здесь важно отметить, что 48 часов — это максимальный установленный Основными принципами срок; но желательно, чтобы по возможности доступ предоставлялся быстрее. Осуществивший же задержание орган обязан объяснить причину отказа в доступе к адвокату при наличии фактической возможности обеспечить такой доступ в течение 48 часов. Административные и бюрократические проволочки, дополнительные требования (помимо предъявления документа, удостоверяющего личность и профессиональный статус адвоката), чрезмерные очереди и иные оправдания подобного рода являются неприемлемыми.
Кодексы профессиональной этики, принимаемые палатами адвокатов, призваны защищать конфиденциальность общения адвоката с клиентом, которая также охраняется в Основных принципах пунктом 8 (в уголовном процессе) и пунктом 22 (во всех профессиональных вопросах).
Для защиты принципа конфиденциальности нормы международного права и кодексы этики гарантируют всем лицам свободное общение со своими адвокатами без угрозы каких-либо последствий. Данная гарантия, действие которой обусловлено фактом консультирования, распространяется на устные сообщения и изучаемые документы. Но конфиденциальность — это не только привилегия адвоката, но и право лица, обратившегося за помощью к адвокату. За нарушение конфиденциальности адвокат может привлекаться к ответственности и подвергаться наказанию при доказанности его вины. То обстоятельство, что адвокаты могут и должны сохранять тайну общения с клиентами, является одним из факторов, обеспечивающих их независимость.
Независимость адвокатов поддерживается и правом не быть отождествленными с делами или интересами своих клиентов (п. 18). Это право приобретает все большее значение в политизированных или общественно значимых делах, где есть склонность (иногда с подачи государственных учреждений или средств массовой информации) к отождествлению интересов адвокатов с интересами
их клиентов. В результате возникает некий порочный круг, когда многие адвокаты из-за этого не берутся за определенные дела, и в результате они достаются тем адвокатам, которые являются заинтересованными лицами. Это, естественно, сужает круг по-настоящему независимых адвокатов, готовых взяться за требующее особого подхода дело, и создает такую ситуацию, в которой часто притесняют и преследуют тех, кто готов независимо выполнять свои профессиональные обязанности. К сожалению, в государствах с авторитарным режимом такое часто происходит в отношении адвокатов, защищающих права человека.
4. Свобода объединения
и палаты адвокатов
Одним из условий существования независимой юридической профессии является независимость организации, объединяющей ее представителей. Принцип независимости профессиональных объединений адвокатов также закреплен в Основных принципах. Пункт 24, в частности, гласит: «Юристы имеют право создавать и являться членами самостоятельных профессиональных ассоциаций, представляющих их интересы, способствующих их непрерывному образованию и подготовке и защищающих их профессиональные интересы. Исполнительный орган профессиональных ассоциаций избирается ее членами и выполняет свои функции без вмешательства извне».
На самом деле, бессмысленно говорить о независимости адвокатуры как о независимости отдельных адвокатов. Организованное объединение юристов-профессионалов (адвокатов) должно иметь возможность устанавливать и отстаивать собственные стандарты, использовать согласованные дисциплинарные процедуры. Адвокатура должна играть определяющую роль в установлении требований к квалификации и профессиональным качествам своих членов. Разумеется, любые государственные реформы в этой сфере должны быть открыты для широкого обсуждения с адвокатским сообществом и гражданским обществом.
Вопросам дисциплинарной ответственности посвящены пункты 26—29 Основных принципов, которые предусматривают, что
профессиональные юристы через собственные регулирующие органы (или законодательные органы) разрабатывают кодексы профессионального поведения в соответствии с национальным законодательством, обычаями, нормами международного права. Дисциплинарные меры в отношении профессиональных юристов (адвокатов) рассматриваются беспристрастным дисциплинарным комитетом или иным независимым органом, учрежденным в установленном законом порядке; дисциплинарные меры определяются в соответствии с кодексом профессионального поведения, общепризнанными стандартами и этическими нормами юридической профессии; принятое решение подлежит судебному пересмотру.
Пункт 27 определяет условия принятия дисциплинарных мер и подчеркивает право адвоката на помощь любого выбранного им юриста в ходе дисциплинарного производства.
Наличие у адвокатуры возможности проводить собственное дисциплинарное разбирательство, безусловно, способствует поддержанию независимости адвокатской деятельности и играет чрезвычайно важную роль в случае возникновения конфликта или дисциплинарного вопроса между представителями адвокатского и судейского сообществ.
Независимость адвокатской деятельности также нужно защищать путем повышения осведомленности адвокатов и создания условий для поддержания у них чувства солидарности и профессиональной принадлежности, как на национальном, так и международном уровнях.
Кроме того, в Основных принципах подчеркивается обязанность адвоката не только защищать своего клиента, но и отстаивать «интересы правосудия» и «защищать права человека и основные свободы, признанные национальным и международным правом». И порой профессиональное объединение является не только наиболее подходящим, но и самым безопасным путем осуществления профессиональных обязанностей.
5. Заключение
В приведенном обзоре освещаются Основные принципы, касающиеся роли профессиональных юристов (адвокатов), так как данный
