CC BY
70
ПРАВОВОЕ РЕГУлиРовАниЕ
МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО СОСТАВЛЕНИЮ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ДОГОВОРОВ
Е.В. ОРЕХОВА, аудитор — юрисконсульт АКФ «ГрандМастер»
Осуществление предпринимательской деятельности любым хозяйствующим субъектом невозможно без совершения сделок. Договор является формой выражения сути сделки. Значимость договора в финансово-хозяйственной деятельности недооценивать нельзя. В связи с тем, что большинство положений действующего гражданского законодательства носит диспозитивный характер, стороны договорных отношений вправе решать многие вопросы самостоятельно, не принимая в расчет нормативно закрепленных рекомендательных форм и конструкций.
Юридически грамотно составленный договор является средством эффективной защиты прав и законных интересов субъектов гражданского оборота, а некорректный и непродуманный договор часто влечет за собой возникновение таких проблем, как споры по порядку исполнения договора, взыскание неустоек и штрафов за нарушение условий договора и многих других.
Настоящие методические рекомендации разработаны в соответствии с Гражданским кодексом РФ (далее — ГК РФ) с учетом требований иных нормативно-правовых актов, регулирующих гражданские правоотношения в целях оказания практической помощи в составлении хозяйственных договоров лицам, не имеющим профильных юридических знаний.
Понятие договора. В РФ основным документом, регулирующим договорные отношения, является ГК РФ. В соответствии со ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
На основании ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, которыми являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров конкретного вида, а также все те условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение.
Статьей 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, согласно которому нельзя понудить кого-либо (будь то юридическое или физическое лицо) к заключению договора, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.
Как правило, для оформления хозяйственных связей используются договоры, предусмотренные частью второй ГК РФ. Однако заинтересованные стороны имеют право заключать любые договоры, не предусмотренные законодательством. Главное, чтобы такие договоры не противоречили действующему законодательству.
Стороны могут заключить между собой договор, содержащий отдельные элементы различных договоров (смешанный договор).
Следует понимать, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Фактическое содержание намерений и действий сторон превалирует над документарной формой их выражения. Так, к договору, названному сторонами «договор поручения» и содержащему в качестве предмета обязанность одной стороны по поручению другой стороны за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет поручителя, судом будет классифицирован как договор комиссии, что влечет применение к данным правоотношениям соответствующих норм законодательства, регулирующих комиссионные отношения.
Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
Поэтому необходимо, если заключается договор, имеющий дополнительные, отличные от типовых, условия, сохранять все протоколы переговоров, копии электронных и обычных писем, записок и т.п. В дальнейшем это может помочь при возникновении разногласий по договору.
По общему правилу, условия договора определяются по усмотрению сторон. Вместе с тем отдельные его условия могут быть предписаны законодательством. В силу чего при составлении договора необходимо учитывать специфику обязательств, порождаемых конкретным договором, и проводить оценку соответствующих правовых норм, чтобы положения договора не противоречили нормам законодательства.
Когда в статье закона содержится норма с оговоркой «если иное не предусмотрено договором или соглашением сторон», то такая норма является диспозитивной. Данные нормы права содержат общие правила и предоставляют субъектам права возможность самостоятельно конкретизировать объем и характер своих прав и обязанностей, выбирать из представленных вариант, соответствующий общей воле сторон либо генерировать собственный способ реализации прав и обязанностей.
При отсутствии в статье закона указанной оговорки норма является императивной, т.е. не допускающей отклонений.
Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, отличные от действовавших при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу. Это правило действует всегда, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Так, Федеральный закон от 18.07.2005 № 89-ФЗ «О внесении изменения в статью 859 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» устанавливает, что «настоящий Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования и распространяется на отношения, возникшие из договоров банковского счета, заключенных до вступления в силу настоящего Федерального закона»; Федеральный закон от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» устанавливает, что «действие раздела VIII Жилищного кодекса Российской Федерации распространяется также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров управления многоквартирными домами».
В соответствии со ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон
с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить в договоре, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, либо обозначить дату или условие вступления договора в силу. Например, положения настоящего договора вступают в силу для обеих сторон с 01.01.2007 или положения настоящего договора вступают в силу с даты поступления суммы задатка по договору на расчетный счет исполнителя.
Структура договора. В структуре договора можно выделить следующие составляющие:
- преамбула (вводная часть);
- предмет договора;
- права и обязанности сторон;
- цена договора и порядок расчетов;
- дополнительные условия договора (срок действия договора, ответственность сторон, условия о конфиденциальности и др.);
- прочие условия договора (количество экземпляров договора, порядок оформления изменений и дополнений и др.);
- реквизиты сторон, подписи представителей сторон.
Преамбула — это вводная часть, включающая следующие элементы:
1. Наименование и номер договора. Нормативно-правовые акты, действующие в настоящее время на территории РФ, не содержат требования о включении наименования договора в его текст. Но практика работы с договорами показывает, что именно наименование позволяет составить первое впечатление о содержании договора и сосредоточиться на существенных условиях и нюансах для данного вида договора. Кроме того, наименование позволяет классифицировать договоры организации с учетом потребностей внутренних пользователей и выступает подтверждением заявленных организацией профильных видов деятельности в целях бухгалтерского и налогового учета. Однако наименование договора должно отражать суть договорных отношений и включать информацию, исключающую возможность введения в заблуждение заинтересованных лиц о фактическом содержании сделки.
Нумерация договоров осуществляется организацией самостоятельно на основании требований локальных нормативных актов.
2. Дата заключения договора. Момент заключения договора надлежит отразить в его тексте. Это необходимо для определения применимого к договору законодательства, так как ст. 422 ГК РФ содержит прямое требование о соответствии до-
говора обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Кроме того, именно с даты заключения договора у сторон возникают предусмотренные им права и обязанности, если сам договор не устанавливает иного порядка вступления его положений в силу.
Когда стороны договора подписывают его в разное время, он считается заключенным с момента подписания его последней стороной. Дата заключения договора, проставляемая, как правило, по тексту после наименования и номера договора, и дата подписания договора контрагентом должны совпадать.
3. Место заключения договора (город или иной населенный пункт). Вследствие многообразия нормативно-правовых актов совместного ведения РФ и ее субъектов, особенностей локальных нормативных актов в определенных регионах РФ место заключения договора становится значимым элементом договора при возникновении право-
применительных противоречий, в том числе обычаев делового оборота, определения подсудности спора, уточнения сроков, определенных указанием на событие, цены договора и т.д.
Данный элемент договора также важен при осуществлении внешнеэкономической деятельности организацией, так как, по общему правилу, форма сделки подчиняется праву места ее совершения.
4. Фирменное наименование сторон. Договор должен содержать полное либо сокращенное наименование сторон, определенное учредительными документами каждой стороны, содержащее указание на ее организационно-правовую форму. Если в качестве участника договорных отношений выступает физическое лицо, необходимо указать фамилию, имя, отчество без использования общепринятых сокращений (инициалов), так как в соответствии с требованиями ГК РФ гражданин должен приобретать и осуществлять права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственное имя, а также отчество,
Основные нормативно закрепленные наименования сторон
№ п/п Наименование договора Наименование стороны, организующей и обеспечивающей потребление товаров, работ, услуг Наименование стороны, потребляющей товары, работы, услуги
1 Купли-продажи Продавец Покупатель
2 Поставки Поставщик Покупатель
3 Дарения Даритель Одаряемый
4 Аренды Арендодатель Арендатор
5 Найма жилого помещения Наймодатель Наниматель
6 Безвозмездного пользования (ссуды) Ссудодатель Ссудополучатель
7 Подряда Подрядчик Заказчик
8 На выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ Исполнитель Заказчик
9 Возмездного оказания услуг Исполнитель Заказчик
10 Перевозки Перевозчик Отправитель
11 Транспортной экспедиции Экспедитор Клиент
12 Займа Займодавец Заемщик
13 Кредитный Кредитор Заемщик
14 Финансирования под уступку денежного требования Финансовый агент Клиент
15 Хранения Хранитель Поклажедатель
16 Страхования Страховщик Страхователь
17 Поручения Поверенный Доверитель
18 Комиссии Комиссионер Комитент
19 Агентский Агент Принципал
20 Доверительного управления имуществом Доверительный Управляющий Учредитель Управления
21 Коммерческой концессии Правообладатель Пользователь
22 Лизинга Лизингодатель Лизингополучатель
23 Концессионный (концессионное соглашение) Концессионер Концедент
24 Инвестиционный Заказчик Инвестор
52 все для БУХГАЛТЕРА
если иное не вытекает из закона или национального обычая. Гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя) исключительно в случаях и в порядке, прямо предусмотренных законом. Также необходимо внести данные документа, удостоверяющего личность, и определить статус физического лица: гражданин (подразумевается РФ) или иностранный гражданин, так как федеральными законами могут быть установлены дополнительные требования к оформлению договорных отношений с иностранными гражданами и лицами без гражданства (например, трудовые правоотношения).
Выполнение данного требования законодательства необходимо для индивидуализации юридического или физического лица среди других участников гражданского оборота, конкретизации субъектов договорных отношений, на законных основаниях приобретающих и осуществляющих права и обязанности, вытекающие из договора.
5. Условное обозначение сторон по договору (например, исполнитель, заказчик, арендатор и т.д.). Данный элемент позволяет избежать многократного повторения полного фирменного наименования сторон в тексте договора и облегчает восприятие сути сделки. При выборе обозначения рекомендуется использовать нормативно закрепленные наименования сторон договорных отношений. Если обозначение не закреплено (например, договор мены), следует ввести обозначения самостоятельно, к примеру путем нумерации сторон (Сторона 1, Сторона 2 и т.д.). Применять их следует единообразно по всему тексту договора во избежание появления мнимой третьей стороны.
Некоторые организации пренебрегают данными рекомендациями, не осознавая юридических последствий. Так, между организацией А и организацией В был заключен договор на оказание услуг по ремонту уборочной автомашины. В преамбуле договора сторона А названа «Заказчиком», сторона В — «Исполнителем». Далее договором регламентируются права и обязанности сторон по договору — «Подрядчика» и «Заказчика». При буквальном чтении договора «Заказчик» несет обязательства по оплате услуг перед неким «Подрядчиком», и не исключено, что при возникновении спора между сторонами «Исполнителю» придется в судебном порядке доказывать фактическую причастность к выполнению работ по договору.
Приведем основные нормативно закрепленные наименования сторон (см. таблицу).
6. Точное указание должности, фамилии, имени, отчества представителя стороны, подписывающего договор; наименование документа, подтверждающего его полномочия. Если при заключении договора достоверность указанных выше сведений не очевидна из обстановки, в которой совершается сделка, следует ознакомиться с документами, устанавливающими личность представителя, учредительными, распорядительными документами контрагента, доверенностью во избежание последствий ограничения полномочий на совершение сделки. В соответствии со ст. 174 ГК РФ в случае совершения сделки лицом или органом юридического лица с ограниченными договором, учредительными документами либо законом полномочиями, указанные субъекты должны действовать в пределах этих ограничений. В противном случае сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения.
Следует отметить, что часто составители договоров забывают о персонализированном характере указанных выше данных и не соблюдают элементарных правил русского языка — должности уполномоченных лиц нужно писать в договоре с прописной (заглавной) буквы без сокращений. Фамилии, имена, отчества рекомендуется указывать полностью.
7. Расшифровка используемых в договоре терминов и определений. В случае использования в тексте договора профессиональной лексики, многозначных терминов, двусмысленных определений надлежит конкретизировать и закрепить их содержание в рамках заключаемого договора во избежание неверной интерпретации положений договора заинтересованными третьими лицами либо при возникновении спора с контрагентом.
Например, в договоре на оказание услуг по поиску и подбору персонала, заключаемом со специализированной организацией (агентством), часто содержится условие о замене представленного агентством кандидата в течение гарантийного срока по требованию заказчика, за исключением случая увольнения кандидата по собственному желанию вследствие ухудшения условий труда. В интересах обеих сторон отразить в договоре содержание термина «ухудшение условий труда», в частности путем перечисления обусловливающих обстоятельств: снижение уровня заработной платы, изменение должностных обязанностей специалиста без его на то согласия; иные обстоятельства, зная о существовании которых заранее, специалист не согласился бы работать у Заказчика.
Или если предмет договора — передача исключительных авторских прав на литературное
произведение. В соответствии с действующим законодательством исключительные права автора на использование произведения включают закрытый, но довольно обширный перечень прав, среди которых: право на воспроизведение, право на распространение, право на импорт, право на публичный показ, право на перевод, право на переработку и др.
Представим ситуацию, в которой автор готов передать по договору исключительные права на свое произведение, но не допускает возможности переработки, изменения своего произведения. В целях защиты интересов автора, упрощения восприятия текста в преамбуле договора можно сформулировать следующее положение:
«В рамках настоящего договора исключительное право автора включает право осуществлять или разрешать действия, указанные в п. 2 ст. 16 Закона РФ от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», за исключением действий по изменению, аранжировке или иной переработке произведения (права на переработку)».
8. Нормативно-правовые акты, которыми регулируются отношения сторон. Несмотря на то, что ГК РФ констатирует необходимость соответствия договора императивным законодательным нормам, действующим в момент его заключения, есть смысл включить в текст договора ссылки на нормативно-правовые акты, которыми руководствуются стороны при оформлении договорных отношений. Данный аспект особенно актуален для организаций, осуществляющих лицензируемые виды деятельности. Договор, заключенный исполнителем, не имеющим соответствующей лицензии, на основании ст. 173 ГК РФ, может быть признан судом недействительным. Подтверждение права на осуществление сделки ссылкой на положение соответствующего нормативно-правового акта ограничит рамки полномочий сторон, не охваченных текстом договора, и снизит риск предъявления претензий со стороны контролирующих органов в отношении данной сделки.
Предмет договора — это объект гражданских прав, на который направлена согласованная воля сторон договорных отношений. К объектам гражданских прав в соответствии со ст. 128 ГК РФ относятся: вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Предметом договора может выступать любой из перечисленных объектов гражданских прав, за исключением прямо указанных в законе объектов,
изъятых из оборота либо ограниченных к обороту, нахождение которых в обороте допускается только по специальному разрешению.
Предмет договора является существенным условием договора любого вида.
Права и обязанности сторон включают следующие пункты:
1. Обязанности и права первой стороны по договору.
2. Обязанности и права второй стороны по договору.
3. Обязанности прочих сторон, если таковые имеют место быть.
Данные элементы договора вытекают из норм права собственности и других вещных прав, обязательственного права, закрепленных ГК РФ. Содержание этих положений зависит от вида договора и от ситуации его заключения.
Основные обязанности и права сторон отдельных видов обязательств закреплены частью второй ГК РФ. Данные нормы права часто носят диспозитивный характер и передают прерогативу установления конкретных прав и обязанностей согласованной воле сторон. Поэтому при составлении договора необходимо максимально детализировать указанные положения договора.
4. Срок выполнения обязательств каждой из сторон. В соответствии со ст. 314 ГК РФ обязательство, позволяющее определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода. Когда обязательство не предусматривает срока его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.
Если срок исполнения обязательства определен моментом востребования, то срок исполнения становится определенным (семь дней) с момента предъявления кредитором требования об исполнении обязательства.
Длительность срока нормативно не закреплена и определяется в зависимости от характера и содержания конкретного обязательства. В случае возникновения спора между сторонами длительность срока будет определяться в судебном порядке.
Во избежание лишних дискуссий необходимо закреплять в договоре дату либо временные рамки выполнения обязательств.
5. Место исполнения обязательств каждой из сторон. Статья 316 ГК РФ устанавливает диспо-зитивные правила определения места, в котором произведенное должником исполнение обязательства признается надлежащим.
При отсутствии информации о месте исполнения обязательств в тексте договора, за исключением случаев прямого его указания в законе или ином правовом акте, надлежит руководствоваться нормами указанной статьи, однако эти нормы конкретизируют место исполнения обязательств, предметом исполнения в которых являются вещи или деньги. В отношении обязательств иного характера, в частности услуг, место исполнения определено общим правилом: обязательство подлежит исполнению в месте нахождения должника (юридического лица).
Следуют учитывать, что место исполнения, обозначенное нормативно-правовыми актами, не всегда будет совпадать с интересами обеих сторон, по причине чего место исполнения обязательств каждой из сторон необходимо заранее согласовать и зафиксировать в договоре.
Цена договора и порядок расчетов являются важными элементами договора.
1. Цена договора. Несмотря на то, что ГК РФ прямо не относит цену к существенным условиям (за исключением договора продажи недвижимого имущества и предприятия или аренды недвижимого имущества и предприятия), данный элемент является важной составляющей договора. В общем случае цена договора является результатом договоренности между сторонами. Когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. При возникновении разногласий у сторон по данному вопросу они разрешаются в судебном порядке. Позиция же судебных органов отражена в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», согласно которому наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.
Вышеизложенное подтверждает необходимость включения цены договора или порядка ее определения в текст договора.
2. Порядок расчетов, способы обеспечения обязательств. Гражданский кодекс РФ содержит общие положения о расчетах. Расчеты между
юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, производятся в безналичном порядке. Расчеты между этими лицами могут производиться также наличными денежными средствами, но с учетом нормативно закрепленных ограничений. В частности, указанием ЦБ РФ от 14.11.2001 № 1050-У «Об установлении предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке» на данный момент установлен предельный размер расчетов наличными деньгами между юридическими лицами по одной сделке в сумме 60 тыс. руб.
Определение порядка расчетов гражданское законодательство относит к ведению субъектов договорных отношений, за исключением случаев, когда порядок расчетов закреплен законом или иным правовым актом.
Для получения гарантий взаимовыгодного сотрудничества довольно часто в договоре предусматривается авансирование сделки. Учитывая сложившиеся обычаи делового оборота, можно определить сумму аванса в 50% от цены договора.
Гражданский кодекс РФ устанавливает основные способы обеспечения обязательств. Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком.
В текст договора целесообразно включить положения о неустойке, задатке с учетом норм, закрепленных в параграфах 2, 7 гл. 23 ГК РФ, так как действительность соглашения о неустойке или задатке подтверждается простой письменной формой.
Соглашение о залоге, поручительстве, банковской гарантии необходимо оформить отдельным документом с учетом норм, закрепленных в параграфах 3, 5, 6 гл. 23 ГК РФ.
Право на удержание вещи, подлежащей передаче должнику, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков закреплено императивными (обязательными) нормами ГК РФ, в связи с чем в тексте договора данное положение может не фигурировать.
Данный перечень способов обеспечения обязательств — не исчерпывающий. Интересы кредитора в обязательстве могут быть обеспечены другим способом, как определенным, так и не определенным законом.
Неустойка воплощается в форме штрафа или пени. Договорная неустойка устанавливается исключительно соглашением сторон. К примене-
нию рекомендуется использование неустойки в виде установления пени в процентном отношении к цене договора за каждый день просрочки. Учитывая сложившиеся обычаи делового оборота, можно установить размер пени в 0,5 % за каждый день просрочки.
Дополнительные условия договора включают:
1. Порядок сдачи (передачи) — приемки работ, услуг, товаров (порядок действий, их последовательность и сроки). Детальное регламентирование действий сторон при сдаче (передаче) — приемке работ, услуг, товаров необходимо для подтверждения исполнения одной из сторон обязательства по количеству и качеству предмета договора, а также для документального подтверждения факта исполнения.
Лицо, принимающее исполнение обязательства по договору, обязано представить передающей стороне соответствующий документ о приемке работ, услуг, товаров. Исполнение обязательства прекращает его действие для обязанной стороны, в связи с чем исполнение обязательства непременно должно быть оформлено документально путем составления акта сдачи-приемки товаров (работ, услуг), получения квитанции от транспортной организации об отгрузке товара в адрес грузополучателя, расписки получателя, иного документа либо свидетельства.
На практике очень часто в качестве подтверждения исполнения денежного обязательства по договору используется платежное поручение с отметкой банка о принятии поручения к исполнению. Однако в соответствии со ст. 863 ГК РФ при расчетах платежным поручением банк лишь обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица, а не дает гарантии осуществления перевода. Денежных средств на расчетном счете может просто не быть. Поэтому данная практика носит фиктивный характер и не может свидетельствовать об исполнении денежного обязательства стороной по договору.
2. Срок действия договора. Законы могут устанавливать максимальные (предельные) сроки действия для отдельных видов договоров. В остальных случаях стороны вправе самостоятельно установить срок действия договора. Вместе с тем законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств, установленных договором. Это означает, что за пределами срока договорные обязательства в данном случае не должны исполняться, что кредитор вправе отказаться от принятия их исполнения.
Несмотря на то, что окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, необходимо обозначить срок действия договора, например как срок «до полного исполнения сторонами обязательств».
3. Ответственность сторон. Смысл данной категории заключается в обязанности того, кто нарушит договор, испытывать неблагоприятные последствия.
Ответственность за нарушение обязательств регламентируется нормами гл. 25 ГК РФ. Тем не менее часть норм указанной главы носит диспо-зитивный характер. В частности, п. 1 ст. 394 ГК РФ устанавливает право сторон предусмотреть в договоре следующие случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.
4. Основания и порядок расторжения договора. Расторжение договора — один из способов прекращения обязательств. В соответствии с п. 1 ст. 407 ГК РФ обязательства прекращаются полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.
По общему правилу, договор может быть расторгнут только по взаимному соглашению сторон. При этом соглашение о расторжении договора должно соответствовать форме договора. А вот по требованию одной из сторон расторжение договора допускается только в случаях прямого указания оснований расторжения в законе или договоре, что следует учитывать при оформлении договорных отношений.
5. Условия о конфиденциальности информации по договору. Данный элемент договора конкретизирует, какие условия не подлежат разглашению сторонами. Условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение устанавливаются федеральными законами. Пункт 1 ст. 4 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» гласит: «Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю такой информации с учетом положений настоящего Федерального закона». В связи с чем участник договорных отношений по своему усмотрению устанавливает конфиденциальность тех или иных положений договора.
6. Порядок разрешения споров между сторонами по договору. Как правило, все споры между сторонами разрешаются в соответствии с законодательством РФ в арбитражном порядке независимо от того, предусмотрено данное условие в договоре или нет. Однако в силу ст. 37 Арбитражного процессуального кодекса РФ стороны могут установить договорную подсудность, т.е. выбрать, какой конкретно суд будет при необходимости разрешать их разногласия.
Существуют и иные пути. Например, можно закрепить в договоре обязанность сторон в случае возникновения споров разрешать их в третейском суде, создаваемом самими сторонами, и принимать решения этого суда в качестве обязательных к исполнению.
Прочие условия договора могут включать:
1. Условия о согласовании связи между сторонами.
2. Результаты преддоговорной работы после подписания договора.
3. Количество экземпляров договора.
4. Порядок исправлений по тексту договора.
5. Оформление дополнений и изменений к предмету договора.
Несмотря на то, что перечисленные элементы не относятся к существенным условиям, исходя из положений ГК РФ, однако они также являются составляющими «надежности» договора.
Реквизиты сторон, подписи представителей сторон:
1. Наименование организации, идентификационный номер налогоплательщика, код причины постановки на учет.
2. Юридический адрес предприятия.
3. Местонахождение (почтовые реквизиты).
4. Банковские реквизиты (номер расчетного счета, учреждение банка, корреспондентский счет банка, БИК).
5. Коды ОКПО, ОКОНХорганизации.
6. Подписи представителей сторон.
7. Дата подписания договора представителями сторон.
8. Оттиски печатей организаций.
Форма договора. В соответствии с требованиями ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения и государственной регистрации.
Порядок составления текста договора. Договор считается заключенным, если между сторонами в
требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Договор может быть заключен несколькими способами, среди них:
- составление одного документа, содержащего существенные условия договора данного вида;
- заключение договора в соответствии с протоколом о намерениях;
- обмен документами почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору;
- принятие заказа к исполнению;
- заключение договора путем оплаты счета.
В общем случае способ заключения договора представлен на усмотрение сторон и зависит от особенностей и специфики конкретного договора.
Подписание договора. Каждый договор, поскольку в нем выражена воля определенного лица, должен быть подписан этим лицом собственноручно или его полномочным представителем.
Данное требование ГК РФ предъявляет к письменной форме сделки, воплощаемой путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.
Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Таким образом, партнеры по сделке могут факсимильно воспроизводить «живую» подпись, заключив дополнительное соглашение, подтверждающее общую волю сторон по использованию клише при подписании договора, либо включив условие о применении клише в текст договора.
* * *
