МЕСТО ЭЛЕКТРОННОГО ДОГОВОРА В СИСТЕМЕ ЧАСТНОПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ Текст научной статьи по специальности «Право»

Место электронного договора в системе частноправовых отношений

Бигалиева Яна Гератовна,

студент, кафедра гражданского права, Новосибирский национальный исследовательский государственный университет (НГУ) E-mail: y.bigalieva@g.nsu.ru

В настоящее время заключение договоров с применением цифровых технологий создает ряд проблем и трудностей практического характера: определение места и момента заключения договора, идентификация контрагента, акцептование электронной оферты и т.д. В более широком аспекте нет четкого понимания того, что следует понимать под «электронным договором», является ли он отдельной формой договора. Следует определить его место и значение в системе договорного права, а также возможные способы законодательной регламентации процесса заключения договора при помощи цифровых технологий. Развитие новых технологий способствовало заключению договоров в электронном виде, когда воля лица может быть выражена посредством технических средств, а территориальное местонахождение сторон не имеет столь большого значения как ранее. По нашему мнению, наравне с устной и письменной формой договора следует выделить электронную. Введение данной формы закрепит уже сформированный на практике подход к дистанционному взаимодействию сторон и признает существование различных способов заключения договора.

Ключевые слова: цифровые технологии, электронный договор, click-wrap соглашение, электронная форма договора, заключение договора через Интернет.

Договорное право является одним из центральных звеньев отрасли гражданского права. В настоящее время появилась тенденция к цифрови-зации договорных отношений, когда этап заключения договора может быть проведен в Интернет-пространстве, при помощи технических и электронных средств.

Заключение договора играет важную роль в имущественном обороте и предпринимательской деятельности. С правовой точки зрения, заключение договора - достижение соглашения по всем существенным условиям. Соблюдение требований Гражданского кодекса РФ относительно формы, места, времени и существенных условий является гарантом стабильности гражданско-правовой сферы. Все субъекты независимо от правового положения обязаны придерживаться общих правил процесса заключения договоров.

В настоящее время имеется острая необходимость и потребность в юридически грамотном понимании, толковании и применении норм, регулирующих заключение договора с использованием цифровых технологий. Стороны, находясь в разных местах земного шара, могут договориться об условиях контракта, провести переговоры онлайн, выразить волю, подписать договор и обменяться экземплярами. Территориальное положение участников договорных отношений не имеет столь большого значения как ранее, поэтому заключение договора в электронной форме получило массовое признание среди граждан и юридических лиц. Заключение договоров через Интернет - реальность, с которой столкнулся практически каждый пользователь. Совершая клик на поле «Я согласен», лицо вступает в договорные отношения и приобретает ряд прав и обязанностей.

Цифровые технологии активно внедряются в повседневную жизнь, сказываясь на всех сферах жизни, включая договорные взаимоотношения сторон, поскольку обмен информацией между сторонами ускоряется, появляются новые возможности для дистанционного взаимодействия субъектов.

Российское законодательство предусматривает, что волеизъявление сторон на заключение гражданско-правового договора может выражаться в разных формах: устно, письменно, при помощи конклюдентных действий, путем молчания. Особенностью заключения электронных договоров является выражение воли путем обмена электронными сообщениями, с помощью технических средств и электронных каналов. Например, волеизъявление может доводиться до адресата путем клика мышкой на знаки «согласен», «я готов сделать заказ», «с условиями договора ознакомлен»,

5 -о

сз ж

■с

добавление товара в «корзину» покупок, оплата товара и иное заполнение формы в Интернете. Таким образом, в такого рода соглашениях стороны согласовывают волеизъявление посредством конклюдентных действий, которые имеют юридическую силу, и договор, заключенный таким образом, не противоречит закону.

Характеризуя договор как электронный, можно выделить несколько основных признаков. Во-первых, дистанционный характер, поскольку стороны договора взаимодействуют бесконтактно, на расстоянии с использованием современных средств коммуникации. Во-вторых, воля сторон договора воплощается в электронном документе, который является гипертекстовым и динамическим. По мнению Е.Г. Ефимовой [1, с. 129-136], «договор в электронной форме записывается не на человеческом языке, а на компьютерном» в виде набора байтов компьютерной информации (программный код). Динамические свойства электронного договора выражаются в том, что электронный документ может быть выражен в различных формах, например, в виде программного файла или записи машинной информации. На практике можно встретить гипертекстовые ссылки, которые переадресуют к приложениям, спецификации, нормативной базе, однако, такой многосоставной документ рассматривается как единое целое.

В результате изучения различных источников, можно сформулировать понятие электронного договора. Электронный договор - это соглашение двух и более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение правоотношений, заключение которого происходит с использованием цифровых технологий, как путем составления единого документа, созданного в электронной форме, так и иным допустимым способом (обменом сообщениями) на основе технических решений, которые позволяют идентифицировать сторон сделки и их волеизъявление. Данное понимание электронных договоров основано на подходе, согласно которому электронный договор включает в себя признаки классического гражданско-правового договора и электронного документа, поскольку существует в цифровой форме.

Международная консалтинговая компания McK-insey & Company в 2022 г. провела исследование, по результатам которого, выяснилось, что 65% В2В-компаний (взаимодействие между двумя юридическими лицами) предпочитают заключать договоры в онлайн-формате через Интернет. В 2021 г. данный показатель составлял 53% [2]. Как видим, совершение многих договоров переходит в онлайн среду, в частности сфера электронной коммерции с каждым годом набирает обороты, способствуя проведению онлайн-покупок без необходимости обращения к личному общению.

„ Заключение договоров через Интернет мо-

52 жет быть осуществлено различными способами.

53 Во-первых, путем обмена электронными докумен-

еЗ тами посредством электронной почты, мессен-

5в джеров, социальных сетей и т.д. Обмен сканами

по электронной почте является обычной практикой, с которой сталкивается каждый юрист. К еще к более простому и удобному способу заключения договоров можно отнести переписку в мессендже-ре (Telegram, WhatsApp). Судебная практика исходит из того, что ведение переговоров, определение условий договора, обмен документами в мес-сенджере, т.е. переписка сторон может выступать как надлежащее доказательство не только заключения договора, но и его исполнения. Потому как мессенджеры и социальные сети стали неотделимым атрибутом нашей жизни, можно говорить о том, что такая переписка приводит к различного рода последствиям, в т.ч. юридического характера. Арбитражный суд Московского округа [3] констатировал, что взаимодействие сторон посредством мессенджеров и иных технических средств мгновенной коммуникации, является обычной практикой, позволяющей увеличивать скорость коммуникации, а значит, сокращать сроки согласования договорных обязательств, устранения недочетов в работе.

Во-вторых, заключение договора может происходить в мобильном приложении. В качестве примера можно привести вывод суда о том, что «кредитный договор был заключен через официальное мобильное приложение Банка. Договор подписан смс-кодом № ..., направленным на номер телефона...» [4]. При регистрации в таком приложении лицо вводит свои данные, в т.ч. номер телефона. Далее, лицо знакомится с условиями договора, нажимая на кнопку подтверждения. Через некоторое время на телефон приходит смс-код, который необходимо ввести в приложении. Следовательно, данные действия свидетельствуют о том, что лицо акцептовало условия договора. При этом, смс-код может быть использован однократно для подписания электронного документа. Представляется, что такой способ является достаточным для полноценной идентификации сторон. Практика заключения договоров в приложениях расширяется, предусматривая создание различных сервисов и технологий акцептования оферты.

В-третьих, заключение договора в Интернете может быть осуществлено по конструкции click-wrap и browse-wrap соглашений. При click-wrap соглашении контрагент совершает конклюдентное действие в виде «нажатия на иконку» с помощью клика мышью. В данном случае оферта представлена в текстовой форме на веб-сайте, а акцепт выражается в нажатии клавиш либо мышки электронного устройства (компьютер, ноутбук, мобильный телефон и т.д.). Сторона принимает условия путем присоединения к предложенному договору в целом (договор присоединения). Согласие акцептанта, например, при заключении договора на приобретение товаров (услуг), можно представить в виде отметки на надписи «Я прочитал и согласен с Условиями соглашения» либо путем нажатия на графу «Купить». Таким образом, нажимая на данную кнопку, покупатель принимает условия, касающиеся заключения договора и вступает в договорные

отношения с продавцом-компанией через Интернет-сайт. Более того, конклюдентными действиями могут являться: регистрация пользователя на сайте или создание им личного кабинета. Browse-wrap соглашение отличается способом волеизъявления, т.к. конклюдентное действие выражено в просмотре веб-сайта после прочтения уведомления о существовании правил пользования сайтом [5]. Оферта выражена в виде определенного текста, а акцепт представляет собой действие контрагента по просмотру веб-сайта.

Заключение договоров на основе click-wrap и browse-wrap механизма российским законодательством не регулируется. Можно выделить отправные точки, которые позволяют квалифицировать отношения в данной сфере:

1. Оферта и в browse-wrap и в dick-wrap соглашениях должна быть достаточно определена, а акцепт явным;

2. Информация о предмете и существенных условиях договора размещена на сайте оферента в открытом доступе для беспрепятственного ознакомления;

3. Нажатие на отметку является окончательным согласием на заключение и подписание договора;

4. Отсутствие навязанной услуги, т.е. лицо до нажатия на иконку может отказаться от договора;

5. Существует возможность сохранить условия такого соглашения и в случае необходимости распечатать.

Одной из проблем заключения договора посредством «щелчка мышью» является проблема совершения ошибок при вводе данных пользователем. Указывая свои реквизиты и информацию о товаре или услуге, есть шанс неправильно заполнить форму на сайте. Для того чтобы минимизировать возможные ошибки, предлагаем внедрить дополнительное подтверждение фразой «Веденные данные верны» при проверке данных. Также во внимание следует принимать то обстоятельство, что пользователь перед выражением волеизъявления имеет возможность ознакомиться с полным текстом договора. В некоторых случаях сайты могут выставлять краткий текст договора, при этом ознакомление с другими условиями возможно только после скроллинга (прокрутки) всего текста. Поэтому, для того, чтобы избежать признания click-wrap-соглашения незаключенным и исключить спор о том, что контрагент не был ознакомлен со всеми условиями, следует размещать иконку «Ознакомлен и согласен с условиями соглашения» в самом конце договора.

Следует упомянуть, что использование электронного договора создает ряд проблем и трудностей практического характера.

Во-первых, существует проблема идентификации контрагента, поскольку он может взаимодействовать дистанционно, находясь в любой точке земного шара, и сведения о нем могут быть искажены либо недостоверны. В Интернете лица могут выступать под псевдонимами, анонимно либо,

не имея полномочий на совершение юридических действий. Данные обстоятельства приводят к усложнению установления надлежащего лица, обладающего волеизъявлением на заключение договора. Выход из данной ситуации видится в необходимости введения электронной доверенности, которую можно будет зарегистрировать в публичном реестре (наподобие ЕГРЮЛ/ЕГРИП). Соответственно, лицо, проверив полномочия контрагента, сможет убедиться, что сторона договора - не мошенник и его воля и волеизъявление совпадают. Также было бы целесообразно создать инструмент, позволяющий подтверждать соответствие электронной почты определенному лицу. Например, проверка электронного ящика могла бы быть реализована при помощи портала государственных услуг, где личность гражданина подтверждается проверкой иных документов, таких как СНИЛС.

Во-вторых, нерешенным вопросом остается определение момента заключения договора в цифровой среде. Гражданское законодательство не содержит положений об акцепте в Интернет пространстве. Для сторон неясно, что считать акцептом: получение юридически значимого сообщения посредством технических средств; нажатие на отметку «Я согласен», «Купить», «Продолжить» или ознакомление оферента с текстом ответа акцептанта. Данный вопрос требует детального разъяснения со стороны государства.

В-третьих, затруднительным является установление места и времени заключения договора. Отсутствие данных факторов, может негативно сказаться на определении сроков и выбора подлежащего применению законодательства в случае наличия правового спора. Кроме того, сложность заключается в том, что контрагент может находиться в движении, например, в поезде, морском или воздушном транспорте. В некоторых случаях местом заключения и совершения договора будет выступать адрес интернет-сайта либо сервера, т.к. у коммерческого лица может отсутствовать помещение, в котором он осуществляет свою деятельность.

В-четвертых, открытым остается вопрос о защите данных в договоре, поскольку шанс их взлома и раскрытия информации, несмотря на предпринятые меры защиты, все же существует. Простая электронная подпись подвержена подделке, что способствует росту мошенничества и фальсификации договоров, особенно в сфере недвижимости. Подход законодателя в данной сфере недостаточно продуман, поскольку ГК РФ устанавливает жесткие правила по соблюдению простой письменной формы в отношении некоторых договоров (продажа недвижимости, предприятия и т.д.). Другие договоры такие как мена, залог, дарение, предметом которых также является недвижимость могут быть заключены в письменной либо в электронной форме. При заключении электронных договоров встает вопрос о добросовестности другой стороны и возможности ее доказывания через Интернет. Вследствие этого, гражданам сле-

5 -о

сз ж

■с

дует обезопасить свое положение путем составления соглашения о том, что сделки с недвижимостью и другими особо ценными предметами могут быть заключены и совершены только при личном присутствии собственника. Полагаем, что второй гарантией защиты прав сторон может являться нотариальное удостоверение цифрового договора.

В-пятых, при заключении договора в цифровом пространстве стороны могут получить ограниченный или недостоверный объем информации. Статья 178 ГК РФ предусматривает недействительность сделки, совершенной под влиянием существенного заблуждения. Существенный характер связан с заблуждением относительно природы сделки, предмета сделки или лица, с которым контрагент вступает в сделку. Данный случай имеет важное значение для заключения электронного договора.

Можно предложить следующие направления решения данной проблемы:

1) Обязательное информирование об особенностях любого электронного договора перед его заключением;

2) Законодательное закрепление минимального перечня сведений, которые должны предоставляться при заключении электронного договора, а также законодательное установление форм предоставления таких сведений;

3) Законодательное закрепление требования об обязательной регистрации коммерческого сайта и предоставление сведений о юридическом лице, которое размещает на нем свою информацию;

4) Установление ответственности субъектов гражданского оборота за непредставление подобной информации;

5) На сайте должны быть указаны телефоны, адрес электронной почты представителей юридического лица, по которым можно обратиться с вопросами, касающимися заключаемого договора.

В настоящее время одним из главных пробелов заключения договоров в Интернет-пространстве является отсутствие нормативного регулирования. Судебная практика стремится к единообразному рассмотрению споров, однако, отсутствие должного законодательного закрепления понятий и категорий, активно используемых в экономическом обороте, делает затруднительным исследование и оценку правовых споров, возникающих из электронных договоров. В целях раскрытия института заключения договора при помощи цифровых технологий следует принять соответствующий акт, содержащий положения об электронной форме договора, правилах направления оферты и акцепта, выражения волеизъявления, определение момента и места заключения договора. Совершенствование правовой базы непосредственно оказывает £ влияние и не может не влиять на заключение договора как за рубежом, так и в России. ~ Обобщая вышеизложенное, можно сделать вы-^ вод о том, что на законодательном уровне право-

вое регулирование не позволяет в полной мере раскрыть все особенности заключения договоров с применением цифровых технологий. Поэтому, следует внести изменения в Гражданский кодекс РФ путем дополнения его статьей 434.1 ГК РФ, которая бы регламентировала порядок заключения договоров в электронной форме:

«1. Электронная форма договора - разновидность формы заключения договора, при которой волеизъявление сторон осуществляется посредством электронных средств связи и фиксируется путем электронного (цифрового) документа, имеющего определенные реквизиты, установленные законом».

Литература

1. Ефимова Л.Г., Еще раз о понятии и правовой природе электронной формы сделки // Lex Rus-sica. - 2019. - № 8. - С. 129-136. - URL: https:// lexrussica.msal.ru/jour/article/view/891/767(дата обращения: 05.05.2023).

2. Busting the five biggest B2B e-commerce myths // McKinsey & Company [Электронный ресурс] // URL: https://www.mckinsey.com/capabilities/ growth-marketing-and-sales/our-insights/busting-the-five-biggest-b2b-e-commerce-myths (дата обращения: 19.05.2023).

3. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 14.10.2020 по делу № А40-93872/2019. - URL: https://www.consultant.ru/ cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=AMS&n=364 (дата обращения: 15.05.2023).

4. Решение Боханского районного суда Иркутской области от 15.11.2019 по делу № 2-386/2019. -URL: https://sudact.ru/regular/doc/QMi0hVlsD-PLX/ (дата обращения: 18.05.2023).

5. Юдина Ю., Особенности применения цифровых технологий в договорном праве // Право. Общество. Государство. - 2020. - С. 191195. - URL: https://www.elibrary.ru/item.as-p?id=43069635 (дата обращения: 21.05.2023).

THE PLACE OF AN ELECTRONIC CONTRACT IN THE SYSTEM OF PRIVATE LAW RELATIONS

Bigalieva Ya.G.

Novosibirsk National Research State University (NSU)

Currently, the conclusion of contracts using digital technologies creates a number of practical problems and difficulties: determining the place and time of conclusion of the contract, identification of the counterparty, acceptance of an electronic offer, etc. In a broader aspect, there is no clear understanding of what should be understood by an "electronic contract", whether it is a separate form of contract. It is necessary to determine its place and importance in the system of contract law, as well as possible ways of legislative regulation of the process of concluding a contract using digital technologies. The development of new technologies has facilitated the conclusion of contracts in electronic form, when the will of a person can be expressed through technical means, and the territorial location of the parties is not as important as before. In our opinion, along with the oral and written form of the contract, electronic should be singled out. The introduction of this form will consolidate the approach to remote interaction of the parties that has already been formed in practice and recognizes the existence of various ways of concluding a contract.

Keywords: digital technologies, electronic contract, click-wrap agreement, electronic form of contract, conclusion of contract via the Internet.

References

1. Efimova L.G., Once again about the concept and legal nature of the electronic form of the transaction // Lex Russica. - 2019. -No. 8. - pp.129-136. - URL: https://lexrussica.msal.ru/jour/arti-cle/view/891/767 (accessed: 05.05.2023).

2. Busting the five biggest B2B e-commerce myths // McKinsey & Company [Electronic resource] // URL: https://www.mckinsey. com/capabilities/growth-marketing-and-sales/our-insights/

busting-the-five-biggest-b2b-e-commerce-myths (accessed: 05/19/2023).

3. Resolution of the Arbitration Court of the Moscow District of 14.10.2020 in case no. A40-93872/2019. - URL: https://www. consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=AMS&n=364 (date of appeal: 05/15/2023).

4. The decision of the Bokhansky District Court of the Irkutsk region dated 11/15/2019 in case No. 2-386/2019. - URL: https:// sudact.ru/regular/doc/QMi0hVlsDPLX / (date of address: 05/18/2023).

5. Yudina Yu., Features of the use of digital technologies in contract law // Law. Society. State. - 2020. - pp. 191-195. - URL: https://www.elibrary.ru/item.asp?id=43069635 (accessed: 05/21/2023).