CC BY
413
Механизм страхования профессиональной ответственности адвокатов за рубежом
Д.В. Наумов
аспирант кафедры гражданского права и процесса Волгоградского государственного университета
Дмитрий Валерьевич Наумов, [email protected]
В зарубежных правовых системах широко известен такой вид страхования, как обязательное страхование профессиональной ответственности адвокатов. В литературе по страховому праву этот вопрос исследуется как страхование ответственности юридических консультантов при взаимоотношениях с клиентом. Это обусловлено рядом таких обстоятельств, как рост благосостояния населения, осознание гражданами своих прав, увеличение общей суммы платежеспособности и размеров ущерба, увеличение числа факторов, вызывающих ущерб, связанных с индустриализацией общества, развитием техники и технологий, рост случаев причинения вреда1.
В развитых странах существует большое разнообразие видов страхования ответственности. В части консультирования наиболее широко распространены такие виды страхования, как страхование от небрежности в работе (вид страхования в связи с риском выплаты компенсации по искам о профессиональной небрежности), страхование ошибок и упущений (страхование, обеспечивающее возмещение ущерба, причиненного в результате допущенных страхователем небрежности, ошибок в действиях или несовершении им действий при выполнении профессиональных обязанностей), страхование профессио-
нальной ответственности врачей, и другие виды2.
Для европейских государств система обязательного страхования профессиональной ответственности является почти такой же привычной, как обязательное страхование ответственности автовладельцев. Например, по законодательству Германии профессионалы, чья деятельность может нанести серьезный имущественный ущерб клиенту, в том числе адвокаты, в обязательном порядке осуществляют страхование своей профессиональной от-ветственности3.
Во Франции Закон об организации профессии адвоката предусматривает обязательное страхование его профессиональной гражданской ответственности. Причем законодателем был закреплен минимальный размер страховой суммы, составляющий 2 миллиона франков в год в расчете на одного адвоката. Договор страхования может быть заключен как конкретным адвокатом, так и группой адвокатов или адвокатской организацией4.
В мировой практике существуют различные системы страхования профессиональной ответственности, которые можно свести к четырем основным видам5:
1) индивидуальное страхование конкретного адвоката в частной страховой компа-
1 Козлов А, Попов Е. Страхование профессиональной ответственности юриста // Российская юстиция. № 5. 2002. С. 8.
2 См.: Страхование : учебник для студентов вузов / под ред. В. В. Шахова, Ю. Т. Ахвледиани. М., 2007. С. 400-401;
Шинкаренко И. Э. Страхование ответственности : справочник. М. : Анкил, 2006. С. 346.
3 Шинкаренко И. Э. Страхование ответственности : справочник. М. : Анкил, 2006. С. 9.
4 Адвокатура : учебник. 2-е изд. перераб. и доп. / под ред. А. Г. Кучерены. М., 2006. С. 228.
5 Стрэнг Р. Практика страхования профессиональной ответственности адвокатов в США // Вестник адвокатской палаты Иркутской области. 2006. № 10.
нии (Германия, Финляндия, Нидерланды, Япония, Бразилия);
2) самострахование, то есть страхование посредством объединения адвокатов в общества взаимного страхования (Канада, Великобритания, ЮАР, Австралия);
3) коллективное страхование, когда в отношения со страховой компанией вступает адвокатская ассоциация, представляющая интересы всех своих членов при заключении договора страхования (Дания, Бельгия, Швеция, Израиль);
4) смешанная система, которая включает элементы нескольких из перечисленных видов, например, когда наряду с участием в обществе взаимного страхования адвокат может дополнительно застраховать свой риск в какой-либо частной страховой компании6.
По моему мнению, для дальнейшего развития российского законодательства в области страхования профессиональной ответственности адвокатов возможно использовать правоприменительный и законодательный зарубежный опыт, учитывая реалии нашей страны.
Для того чтобы представление о содержании такого вида страхования стало более предметным, а оценка ожидаемого закона, более взвешенной, будет уместным рассмотреть принципиальные особенности этого вида страхования одной из стран, где оно успешно применяется. Обратимся к законодательству ФРГ.
По законодательству Германии адвокаты несут ответственность за вред, причиненный по неосторожности другим лицам, прежде всего своим доверителям, при исполнении своих профессиональных обязанностей. При этом адвокат в принципе несет неограниченную ответственность,
в том числе своим личным имуществом. Ее разрешается ограничивать по договору с доверителем, но и в этом случае ее размер все равно остается достаточно высоким (не менее минимальной страховой суммы)7. Немецкие ученые объясняют ограничение имущественной ответственности адвоката необходимостью сохранения адвокатской практики. Особенно это касается ответственности адвоката при исполнении хозяйственно-правовых поручений, где полное возмещение убытков может быть экономически непереносимым для адвоката8.
В этой стране страхование адвокатской ответственности практикуется уже немало лет, и, по статистике немецких страховщиков, адвокаты довольно часто опаздывают с подачей кассационных и апелляционных жалоб, допускают технические ошибки и т. д. 20 процентов ошибок подзащитные не прощают и обращаются к страховым компаниям за возмещением ущерба9.
Суды ФРГ постоянно ужесточают требования к уровню профессиональной добросовестности адвокатов, так что даже самое незначительное профессиональное упущение может влечь за собой взыскание с них значительных сумм в порядке возмещения причиненного вреда10.
Немецкими учеными уже в 60-е года прошлого века тщательно исследован адвокатский договор, включая условия гражданско-правовой ответственности адвоката перед клиентом, возможные убытки, признаки причинной связи и т. д.11. В соответствии с требованиями § 51 Федерального закона об адвокатуре ФРГ адвокат обязан заключить соглашение о страховании профессиональной ответственности для обеспечения возмещения имущественного
6 Там же.
7 Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 года № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» I под общ. ред. докт. юрид. наук., проф. А. Г. Кучере-ны. М. : Деловой двор, 2009. С. 47.
8 Кратенко М. Страхование профессиональной ответственности адвоката II Право и экономика. 2004. № 10. С. 80.
9 Скуратов А. Н. Страховка для адвоката? II Воронежский адвокат. 2009. № S.
10 Кучерена А. Г. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 года № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». М. : Деловой двор, 2009. С. 49.
11 Rudiger Boergen. Die vertrauliche Haftung des Rechtsanwalts. Berlin I 1968.
вреда, который может возникнуть в результате осуществления профессиональной деятельности12.
По договору страхования страховщик обязан незамедлительно уведомлять соответствующую адвокатскую палату о сроке начала и окончания либо о расторжении договора страхования, а равно о всяком изменении договора страхования, которое может отрицательно сказаться на необходимом по закону уровне страховой защиты. Адвокатская палата в целях содействия предъявлению требований о возмещении вреда сообщает третьим лицам по их требованию сведения об имени и адресе страховщика обязательной профессиональной ответственности адвоката, а также номер страхового полиса, поскольку у адвоката отсутствуют более веские, требующие защиты интересы, препятствующие предоставлению таких сведений13.
Таким образом, следует отметить, что в системе страхования профессиональной ответственности адвокатов Германии предусматривается индивидуальное страхование адвокатов в частных страховых организациях. При этом имеется возможность ограничения ответственности по договору страхования.
Как особенность следует выделить достаточно широкое определение круга событий, подпадающих под страховой случай.
Интересен опыт Франции, где первый вид обязательного страхования - пенсионное страхование для рабочих и крестьян -был введен в 1910 году. Затем число обязательных видов страхования увеличилось до 120; в настоящее время действуют более ста видов14.
Французский Закон об организации профессии адвоката от 1991 года также предусматривает обязательное страхование его профессиональной гражданской ответственности. Причем договор страхования может быть заключен конкретным адвокатом, группой адвокатов или адвокатской организацией15. В частности, в статье 55 названного Закона указано, что «любое лицо, уполномоченное консультировать или представлять других (адвокат), и оплачиваемое как обычно, должно быть охвачено страхованием, приобретенным в индивидуальном порядке или коллективно, и обеспечить финансовые последствия профессиональной ответственности, которые он может понести за эту деятельность».
Кроме того, адвокат должен соблюдать профессиональную тайну в соответствии со статьями 226-13 и 226-14 Уголовного кодекса Франции и воздерживаться от вмешательства, если он имеет прямую или косвенную заинтересованность в предмете оказываемых услуг.
Согласно требованиям статьи 104 Декрета об организации адвокатской профессии от 27 ноября 1991 года № 91-1197 (далее -Декрет) должны быть исключены из списка адвокаты, которые не соблюдают условия предоставления гарантии и страховые обязательства в соответствии со статьей 27 Закона от 31 декабря 1971 года «О реформе некоторых судебных профессий»16. Статьей 205 Декрета предусмотрено, что адвокат должен, заключив договор со страховой компанией, застраховать свою профессиональную имущественную ответственность лично или коллективно. В этом документе установлен минимальный размер страхо-
12 Фар П. Медиация в нотариальной практике (Альтернативные споры разрешения конфликтов). М. : Волтерс Клувер, 2005. С. 77.
13 Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 года № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» / под общ. ред. докт. юрид. наук., проф. А. Г. Кучере-ны. М. : Деловой двор, 2009. С. 50.
14 Алехина И. Г. Обязательное страхование: сравнительно-правовой анализ // Нормативное регулирование страховой деятельности. Документы и комментарии. 2008. № 1.
15 Степашина М. С. Комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Доступ из справочной правовой системы «ГАРАНТ» (дата обращения: 2009 год).
16 Декрет об организации адвокатской профессии от 27 ноября 1991 года № 91-1197 / пер. с фр. автора статьи. У^: http://www.legifrance.gouv.fr
вой суммы - 2 миллиона франков в год в расчете на одного адвоката. Договор страхования может быть заключен конкретным адвокатом, группой адвокатов или адвокатской организацией. Декретом предусмотрен и второй вид страхования - страхование риска утраты адвокатом ценностей, имущества и документов, принадлежащих (или причитающихся) клиенту и оказавшихся у адвоката в связи с исполнением профессиональных обязанностей (статьи 207, 208 Декрета). Применительно ко второму виду страхования Закон от 31 декабря 1971 года «О реформе некоторых судебных профессий» устанавливает порядок получения клиентом страхового возмещения. Оно выплачивается, если адвокат неплатежеспособен, о чем свидетельствует неисполнение адвокатом требования клиента о возврате ценностей или возмещении убытков в течение месяца со дня уведомления17.
Адвокаты Франции объединены в ассоциации (ордена). В каждом судебном регионе существует только одна ассоциация18.
В этой стране профессиональная гражданская ответственность адвокатов условно делится на два вида: ответственность из так называемого «обязательства результата» и ответственность из «обязательства услуги»19.
Обязательство результата - это юридическая помощь консалтингового типа, составление заключений, актов, договоров. Профессиональным обязательством признается знание соответствующих норм законодательства, предоставление оценочных (условных) рекомендаций. Нежелательно навязывать одновариантные (безальтернативные) решения. Непрофессиональным -ошибки при обязательстве результата: неквалифицированные консультации, ссылка на устаревшие нормы, составление акта
(договора), повлекшего при нормальном исполнении убытки для клиента.
Обязательство услуги - это судебная практика. Адвокат реализует все полномочия, установленные для него процессуальным законодательством - гражданским или уголовным. Профессиональными обязательствами признаются реализация правомочия, соблюдение установленных сроков, обеспечение процессуальной формы документов, своевременность их представле-
ния20.
Страховая выплата пострадавшему производится только по решению суда. Каждый случай профессиональной ответственности адвоката является предметом судебного рассмотрения в специализированной палате апелляционного суда.
Таким образом, система страхования адвокатов Франции предусматривает возможность выбора между коллегиальным и индивидуальным страхованием адвокатов.
Как особенность следует отметить, что вопрос о признании ошибки адвоката, то есть о страховом случае, рассматривается специализированной судебной палатой.
В США каждый из 52 штатов имеет собственную систему страхования, при этом преобладает индивидуальное стра-хование21. В Америке страхование профессиональной ответственности юриста пока является добровольным. В некоторых американских штатах ассоциации юристов создают собственные страховые компании, которые создают серьезную конкуренцию коммерческим страховым фирмам и тем самым влияют на размер страховых тарифов. Также распространено создание за счет членских взносов юристов специальных резервных фондов для выплаты компенсаций клиентам, пострадавшим от недобросовестной юридической практики.
17 Кратенко М. В. Страхование профессиональной ответственности адвоката // Право и экономика. 2004. № 10.
18 Щербакова Е. В. Адвокатура во Франции. 111^: http://www.sherbakova.ru/?_page=57
19 Бородин С. В. Практика страхования профессиональной ответственности адвокатов во Франции // Воронежский адвокат. 2005. Май.
20 Там же.
21 Стрэнг Р. Практика страхования профессиональной ответственности адвокатов в США // Вестник адвокатской палаты Иркутской области. 2006. № 10.
В последние годы все большее количество штатов (Аляска, Южная Дакота) закрепляют в этических кодексах правило, обязывающее юриста раскрывать свой страховой статус потенциальному клиенту. Смысл этого правила очевиден: осведомленность клиента о том, что ответственность юриста за вред, причиненный ошибочными действиями, не застрахована, - важный фактор при выборе юриста и поручении ему дорогостоящего дела22.
Как показывает анализ зарубежной практики, в США расходы на страхование профессиональной ответственности юристов, по свидетельству многих консультантов юридических фирм и экспертов по страхованию, превышают все текущие расходы (кроме заработной и арендной платы). По статистике, в среднем в год минимум 5-6 застрахованных юристов из 100 в частной практике сталкиваются с иском о недобросовестном выполнении своих обязанностей23.
Исследуя непосредственно условия страхования, следует отметить, что в ходе переговоров адвоката со страховой компанией принимаются во внимание многие факторы: региональные особенности спроса и стоимости адвокатских услуг, стаж работы конкретного адвоката и прочие факторы.
В нормативных правовых актах, регулирующих вопросы ответственности адвокатов в США, содержится отработанная и достаточно демократичная система привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности.
Гражданско-правовая ответственность адвоката перед клиентом за ненадлежащее выполнение обязанностей является нормой для западных правовых систем. В частности, во Франции ответственность адвоката гарантируется путем обязательного страхования профессионального риска; к уголовной ответственности адвокаты привлекаются на
общих основаниях в соответствии с действующим в этой стране законодательством.
В США, где, по статистике, в течение года каждому пятому адвокату предъявляется иск о недобросовестном исполнении обязательства, расходы на страхование профессиональной ответственности превышают все его другие текущие расходы, за исключением арендной платы24.
Российскому гражданскому праву определение размера ответственности заранее, то есть при заключении договора, совершенно не свойственно. Расчет размера так называемых предполагаемых убытков принят в англо-саксонском праве, в частности в США. Применяют такую систему и в гражданском праве Франции: в Гражданском кодексе Франции упоминаются убытки, которые были предвидены или могли быть предвидены во время заключения до-говора25.
Страховые случаи достаточно разнообразны. Уже говорилось о тех ситуациях, когда адвокат забывает подать документы (иск, жалобу) или не подает их в установленный срок - это достаточно простой страховой случай. Сложнее установить наступление страхового случая в ситуации, когда работа адвоката не привела к успеху, он проиграл дело клиента или не достиг обещанного результата. При этом, анализируя работу адвоката, трудно найти ошибку, которая непосредственно привела к такому негативному результату. Естественно, возникает вопрос, каким образом проводить оценку качества работы адвоката, если клиент остался недоволен. В США юристы вольны в выборе стратегии защиты, иногда стратегия срабатывает, а иногда нет. По этой причине для оценки действий адвоката, правильных или неправильных (непрофессиональных, недостаточных), необходимо привлечение эксперта26.
22 Кратенко М. В. Страхование профессиональной ответственности адвоката // Право и экономика. 2004. № 10. С. 83.
23 Адвокатура : учебник. 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. А. Г. Кучерены. М., 2006. С. 230.
24 Кратенко М. В. Страхование профессиональной ответственности адвоката // Право и экономика. 2004. № 10. С. 83.
25 Комаров А. С. Ответственность в коммерческом обороте. М. : Юридическая литература, 1991. С. 42.
26 Стрэнг Р. Практика страхования профессиональной ответственности адвокатов в США // Вестник адвокатской палаты Иркутской области. 2006. № 10.
Проанализировав практику страхования профессиональной ответственности адвокатов в зарубежных странах, полагаю возможным перенять некоторый опыт для развития этого института страхования в России.
В связи с тем, что в России по договору страхования профессиональной имущественной ответственности адвокатов в потенциальном специальном законе об обязательном страховании профессиональной ответственности адвокатов страхователем будет признано только физическое лицо (адвокат), этот вид страхования должен существовать как индивидуальное страхование конкретного адвоката в частной страховой компании. Это принято, например, в Германии, Финляндии, Японии.
К числу очень сложных относится проблема доказывания оказания клиенту неквалифицированной помощи адвокатом.
В правовых системах различных государств существуют разнообразные процедуры подтверждения страхового случая и получения страховой выплаты. Думается, что в России спор доверителя с адвокатом, вытекающий из недобросовестного исполнения последним своих профессиональных обязанностей, в случае непризнания адвокатом своей ошибки необходимо разрешать в судебном порядке. В случае разрешения возникшего спора в коллегии адвокатов члены коллегии будут вынуждены анализировать деятельность своих коллег на предмет «ошибок». Это, несомненно, скажется на морально-психологическом климате в адвокатском сообществе. Адвокаты могут оказаться между интересами доверителя и корпоративными интересами и риском самому оказаться в подобной си-туации27. Судебное же решение, например, о признании права требования доверителя к адвокату о возмещении ущерба вследствие некачественного предоставления им своих услуг будет обязательным и для страховщиков. Такой механизм действует во многих государствах (например во Франции, США).
На мой взгляд, в России также необходимо создать институт профессиональной ответственности адвокатов. Право выбора адвокатов, равно как и обязанность информирования клиента о наличии страховки, принятые почти во всех штатах США, конечно, более демократичны. Однако европейский вариант, при котором практически повсеместно адвокаты обязаны страховать свою профессиональную ответственность, является жестким инструментом при защите имущественных интересов как потребителей услуг адвокатов, так и самих адвокатов. Полагаю, что в условиях современного экономического развития России именно такой вариант будет наиболее приемлемым и рациональным.
Современное развитие российского законодательства обусловливает возможность возникновения новых видов рисков, которые довольно трудно определить и оценить количественно. Страхование профессиональной ответственности как основной метод управления риском адвокатов предоставляет реальную возможность для нормального развития института адвокатуры в России. Страхование обеспечивает возмещение убытков доверителям, создает механизмы для их предотвращения и уменьшения. Учитывая эту особенность страхования, необходимо обеспечить условия формирования страхового рынка для адвокатов, в том числе и развивая добровольное страхование их профессиональной ответственности, способствовать развитию деятельности его субъектов.
Решение проблем, связанных со страховой защитой адвокатов и потребителей их услуг, возможно лишь при сочетании различных форм страхования: добровольного и обязательного. При этом необходимо разграничить сферы деятельности каждой из этих форм страхования и обеспечить их взаимодействие с целью наилучшего удовлетворения потребностей субъектов страхования.
Несомненно, что при разработке законопроекта об обязательном страховании про-
27 Качур Н. Ф. О некоторых аспектах страхования ответственности адвокатов // Вестник адвокатской палаты Иркутской области. 2006. № 10.
фессиональной ответственности адвокатов в России следует тщательно исследовать зарубежный опыт страхования. Однако нельзя полностью перенять опыт развития в каком-либо государстве этого вида страхования ввиду имеющихся различий как правовых систем, судебной власти, системы адвокатуры, так и экономических составляющих, состояния страхового рынка. Отличное от российского законодательство зарубежных стран порождает и различную адвокатскую практику, соответственно, и количество и качество предъявляемых к адвокатам претензий, что сказывается на условиях страхования их профессиональной ответственности. Из зарубежного опыта страхования профессиональной ответственности адвокатов целесообразно перенять глобальные части механизма страхования, такие как способ определения страхового случая, принцип индивидуальности либо коллегиальности при заключении договора страхования адвоката и страховщика. Также целесообразно создать орган, уполномоченный рассматривать возникшие споры, подобный органу, существующему за рубежом. Однако конкретный порядок правоприменения указанных механизмов необходимо разрабатывать исходя из российской действительности и практики добровольного страхования профессиональной ответственности.
ЛИТЕРАТУРА И ИНФОРМАЦИОННЫЕ
ИСТОЧНИКИ
1. Алехина И. Г. Обязательное страхование: сравнительно-правовой анализ // Нормативное регулирование страховой деятельности. Документы и комментарии. 2008. № 1.
2. Бородин С. В. Практика страхования профессиональной ответственности адвокатов во Франции // Воронежский адвокат.
2005. Май.
3. Качур Н. Ф. О некоторых аспектах страхования ответственности адвокатов // Вестник адвокатской палаты Иркутской области. 2006. № 10.
4. Козлов А, Попов Е. Страхование профессиональной ответственности юриста II Российская юстиция. 2002. № 5.
5. Комаров А. С. Ответственность в коммерческом обороте. М. : Юридическая литература, 1991.
6. Кратенко М. В. Страхование профессиональной ответственности адвоката II Право и экономика. 2004. № 10.
7. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» I под общ. ред. докт. юрид. наук., проф. А. Г. Ку-черены. М. : Деловой двор, 2009.
8. Адвокатура : учебник. 2-е изд. пере-раб. и доп. I под ред. А. Г. Кучерены. М.,
2006.
9. Скуратов А. Н. Страховка для адвоката? II Воронежский адвокат. 2009. № 5.
10. Степашина М. С. Комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Доступ из справочной правовой системы «ГАРАНТ» (дата обращения: 2009 год).
11. Страхование : учебник для студентов вузов I под ред. В. В. Шахова, Ю. Т. Ахвледиани. М., 2007.
12. Шинкаренко И. Э. Страхование ответственности : справочник. М. : Анкил, 2006.
13. Щербакова Е. В. Адвокатура во Франции. URL: http:IIwww.sherbakova.ruI?_ page=57
14. Стрэнг Р. Практика страхования профессиональной ответственности адвокатов в США II Вестник адвокатской палаты Иркутской области. 2006. № 10.
15. Фар П. Медиация в нотариальной практике (Альтернативные споры разрешения конфликтов). М. : Волтерс Клувер, 2005.
16. Boergen Rudiger. Die vertrauliche Haf-tung des Rechtsanwalts. Berlin I 1968.
17. Декрет об организации адвокатской профессии от 27 ноября 1991 года № 91-1197 I пер. с фр. Д. В. Наумова. URL: http:IIwww. legifrance.gouv.fr
