CC BY
100
УДК 33
МЕДИАТИВНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ: МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ПОДХОДЫ, ВИДЫ И ФУНКЦИИ
© 2014 г. О. С. Хоружая
Хоружая Ольга Сергеевна -аспирант,
Ростовский государственный экономический университет (РИНХ), ул. Б. Садовая, 69, г. Ростов-на-Дону, 344002. E-mail: horuzhaya-olga@mail.ru.
Khoruzhaya Olga Sergeyevna -
Post-Graduate,
Rostov State
Economic University (RINE),
B. Sadovaya St., 69, Rostov-on-Don, 344002. Russia.
E-mail: horuzhaya-olga@mail.ru.
Освещается необходимость развития медиативной деятельности в РФ как элемента антикризисного управления в системе банкротства предприятий. Рассмотрены сущностные характеристики медиативной деятельности с позиции правового, экономического и социального подходов, а также раскрыты различные функции медиатора в процессе разрешения конфликтных ситуаций и споров хозяйствующих субъектов, что позволяет охарактеризовать российский институт медиации как многоплановое явление, находящееся еще в первоначальной стадии своего развития.
Ключевые слова: антикризисное управление, банкротство, институт медиации, медиативная деятельность, функции медиации, негосударственные механизмы разрешения споров.
The article highlights the need to develop mediation activities in the Russian Federation as an element of crisis management in the bankruptcy of enterprises. The article describes the essential characteristics of mediation activities from the perspective of legal, economic and social approach, and also considers the various functions of the mediator in the resolution of conflicts and disputes of economic entities, that allows us to characterize the Russian Institute of mediation as a multidimensional phenomenon, which is still in the initial stage of its development.
Keywords: crisis management, bankruptcy, Institute of Mediation, mediative activity, function of mediation, non-state dispute resolution mechanisms.
Актуальность развития медиативной деятельности в РФ обусловлена тем, что в условиях ры-ночно-конкурентной среды хозяйствования взаимодействие экономических субъектов требует развития негосударственных форм разрешения конфликтов, позволяющих существенно снизить рискогенность процесса реализации экономических интересов хозяйствующих субъектов. Институт медиации рассматривается в качестве альтернативы государственным институтам судебной системы по разрешению споров и конфликтов. В целях снижения трансакционных затрат взаимодействия хозяйствующих субъектов, последние заинтересованы в применении более гибких и оперативных методов урегулирования разногласий, а не в длительной, дорогостоящей судебной процедуре.
Необходимость медиативной деятельности как элемента антикризисного управления в системе банкротства отечественных предприятий связана с целью ликвидации фрагментарности развития экономико-правового пространства РФ и устранения институционального алломорфизма (различий) в механизмах реализации экономических интересов хозяйствующих субъектов, приводящих к дисфункциональности развития базовых институтов рыночной экономики, к числу которых относится институт банкротства.
Институт медиации в России относится к новой области экономико-правовой действительности, имеющей как теоритический, так и практический интерес. С введением с 01.01.2011 г.
Федерального закона № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (Закона о медиации) институт медиации в России имеет свою законодательную основу. В то же время в зарубежных странах институт медиации имеет более длительную историю своего развития и различные формы реализации.
В этой связи целесообразно рассмотреть основные подходы к понятию медиации, раскрывающие сущностные характеристики данного явления. В упомянутом Законе медиация трактуется как способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. В отечественной и зарубежной научной литературе существуют разные определения. Одни авторы считают, что по взаимному волеизъявлению субъектов-участников спора привлекается посредник (лицо, обладающее квалификацией, необходимой для участия в урегулировании конкретного правового конфликта), решения которого не носят обязательного характера для лиц, имеющих материальную заинтересованность в исходе спора [1]. Медиатор (посредник) помогает вести переговоры с целью выработки взаимоприемлемого жизнеспособного решения в условиях существующих между ними различий интересов [2 - 3]. Другие рассматривают медиацию:
- как процесс переговоров, решения проблемы, в котором медиатор (посредник) является
организатором и управляет переговорами таким образом, чтобы стороны пришли к наиболее выгодному реалистичному и удовлетворяющему интересам обеих (всех) сторон соглашению, в результате выполнения которого конфликт между сторонами будет урегулирован, процесс совместного решения проблемы участниками конфликта, шансы которого на успех высоки в силу особых процессуальных условий и профессиональной помощи медиатора в осуществлении взаимодействия сторон на пути к урегулированию спора [4 - 7];
- как процедуру примирения конфликтующих сторон, путем их вступления в добровольные переговоры в присутствии нейтрального лица-медиатора (посредника) с целью достижения взаимопонимания и составления договора, разрешающего конфликтную ситуацию [8 - 11];
- как альтернативную судебному разбирательству форму досудебного/судебного или внепроцессуального разрешения споров и урегулирования конфликтов (а также обеспечивающий ее комплекс механизмов и технологий и процесс ее реализации), добровольно избираемую спорящими сторонами исходя из солидарного стремления к достижению соглашения или назначаемую уполномоченным органом и предусматривающуюся в рамках структурированной процедуры, помимо спорящих сторон, характеризующуюся следующими признаками: наличием третьей стороны (беспристрастного и нейтрального медиатора), выбранной по взаимному согласию спорящими сторонами или определенной для них компетентным органом и не управомоченной принимать собственные решения за конфликтующие стороны, но призванной оказать профессиональное комплексное (разностороннее) содействие справедливому разрешению/урегулированию конфликта/спора и приходу прибегших к медиации сторон к стабильному и конструктивному диалогу
и в результате этого к компромиссному, устойчивому и взаимно устраивающему стороны согласию для достижения целей предотвращения или редуцирования/купирования конфликта и его детерминантов, повышения эффективности его разрешения, сокращения издержек на разрешение конфликта/спора и/или отказа от судебного разбирательства конфликта/спора, прекращения уже начатого такого разбирательства и/или снижения объема притязаний [12, 13];
- как управленческие решения, последовательно реализуемые в рамках специальных инструментов, технологий и сценариев по преодолению неизбежно возникающих в экономической деятельности субъектов рыночного хозяйства противоречий, предотвращению конфликтов интересов, которые возможно предотвратить посредством заключения мировых соглашений [14].
Таким образом, подходы к пониманию медиации можно представить в виде рис. 1.
В целом можно констатировать, что подходы к пониманию медиации не являются единообразными, они охватывают различные аспекты данного системного явления, включая процессные элементы (процесс ведения переговоров), последовательность определенных структурных элементов (процедурные механизмы и способы урегулирования споров). В экономическом аспекте наиболее важными выступает сущностная характеристика медиации как управленческих решений по согласованию интересов хозяйствующих субъектов. Таким образом, медиативная деятельность как системное и многоплановое явление может рассматриваться с различных сторон, имея в своей основе как экономическую, так и правовую, а также социальную специфику реализации своей сущностной природы.
Упрлвпснческне решения по соплсовлнню интересов
Процедура примирения к><н<||'11нлл мщнх сторон
Способ\ реп пиров.» ни яс поров
Mt'jiiuuiiH (посредничество)
какйльтгрнишннин фирмj разрешении споров
Процесс переговоров
КОНФЛИКТУЮЩИХ СУОЬСКТОВ
Рис. 1. Методологические подходы понятия «медиации» (составлен автором)
В связи с этим необходимо отметить многогранность функциональных элементов ме-диаторства. Медиатор, осуществляя свою дея-
тельность, выполняет ряд функций, отраженных на рис. 2.
Рис. 2. Функции медиатора (составлен автором)
Экономические функции медиатора реализуются посредством дифференциации экономических интересов субъектов рыночного хозяйства, носителями которых выступают потребители (население), производители (фирмы, корпорации и т.д.), посредники: организации или физические лица (дилеры, брокеры, агенты), государство, а также институ-циализированные звенья рыночной инфраструктуры. Данная дифференциация обусловливает необходимость формирования эффективного механизма их согласования в целях разрешения противоречий между рыночными субъектами, возникающих на фоне диверси-фицированности экономических отношений, разнообразия потребностей и возможностей, нерациональности экономического поведения субъектов экономики.
Исходя из этого, в числе формирующихся в современных условиях инструментов согласования экономических интересов рыночных агентов важная роль принадлежит медиатор-ству, определяемому как последовательно реализуемые в рамках специальных инстру-
ментов, технологий и сценариев управленческие решения по преодолению неизбежно возникающих в экономической деятельности субъектов рыночного хозяйства противоречий, предотвращению конфликтов интересов, которые возможно предотвратить посредством заключения мировых соглашений.
Роль института медиаторства в функционировании механизма согласования интересов субъектов рыночной экономики возросла за последнее десятилетие. Причиной тому послужило становление отношений рыночных партнеров, поскольку в отечественной советской экономике функции согласования интересов производителя, поставщика, продавца, потребителя централизовано выполняло государство через систему своих хозяйственных органов (Госплан, Госстрой, Госснаб и др.), а в рыночной экономике эта миссия возложена на ряд посреднических институтов:
- согласительные комиссии;
- третейские и арбитражные суды;
- торгово-промышленные палаты;
- союзы;
- фонды, решающие проблему сближения и сбалансированности интересов субъектов рыночных трансакций.
Правовые функции медиации раскрываются через два взаимосвязанных концепта:
- медиация выступает конвенциальной формой посредничества как примирительного механизма, призванной обеспечить восстановление нарушенных прав сторон;
- медиация является механизмом, обеспечивающим снижение нагрузки на судей и как следствие экономию бюджетных ресурсов и повышение в целом качества правосудия.
В целом институт медиации в РФ рассматривается как альтернативный негосударственный механизм разрешения конфликтов и споров между хозяйствующими субъектами, реализуемый на добровольной основе участников спора. За рубежом функции медиатора более широки, чем в отечественной практике, поскольку помимо частной медиации используется судебная медиация (США, Германия, Нидерланды) в том числе с участием государства как одной из сторон спора, например в налоговых спорах. В РФ разрабатывается возможности ввода института судебных примирителей как «конкурирующего» элемента частной медиации с целью повышения эффективности функционирования всей отечественной модели медиации [15].
Таким образом, рассмотрение различных методологических подходов к определению сущности и функций медиативной деятельности в РФ позволяет сделать вывод о многогранности данного явления (в экономическом, правовом и социальном аспектах), находящегося на начальных этапах своего развития. Различные теоретические школы рассматривают медиативную деятельность достаточно широко: и как альтернативный государственному суду способ разрешения споров, и как способ поведения в конфликте, и как культуру позитивной коммуникации между хозяйствующими субъектами.
В целом следует отметить, что медиативный подход способствует совершенствованию коммуникативных способностей экономических субъектов и является действенной формой профилактики конфликтности рыночной среды хозяйствования в процессе согласова-
Поступила в редакцию
ния и реализации экономических интересов хозяйствующих субъектов.
Литература
1. Захарьящева И.Ю., Барбакадзе В.Т. Защита интересов организации в арбитражном суде. М., 2010. 17 с.
2. Бесемер X Медиация. Посредничество в конфликтах. Киев, 2004. 176 с.
3. Фишер Р., Юри У. Путь к согласию или переговоры без поражения. М., 1992. 158 с.
4. Аллахвердова О.В., Карпенко А.Д. Медиация - переговоры в ситуации конфликта. СПб., 2010. 13 с.
5. Клер Э. Нотариат и медиация // Нотариат за рубежом: позитивный опыт. Центр нотариальных исследований: материалы и статьи. 2006. № 7. С. 180.
6. Рондарь Н.В. Направления совершенствования организационно-правового механизма регулирования института банкротства // Экономика и управление собственностью. 2007. № 2. С. 35.
7. Носырева Е.И. Альтернативное разрешение споров в США. М., 2005. 320 с.
8. Директива 2008/52/ ЕС Европейского Парламента и Совета Европейского Союза от 21.05.2008 г. «О некоторых аспектах медиации в гражданской и предпринимательской сфере».
9. Хертель А., фон. Профессиональное разрешение конфликтов: медиативная компетенция в вашей жизни // пер. с нем. Н. Бабичевой. СПб., 2007. С. 17.
10. Лисицын В.В. Медиация в России: попытка № 4 // Третейский суд. 2010. № 2. С. 26.
11. Самохвалова Н.В. История развития института несостоятельности (банкротства) физических лиц в России // Арбитражный и гражданский процесс. 2009. № 10.С. 17.
12. Елисеев Д.Б. Роль медиации в разрешении правовых конфликтов (теоретико-правовой анализ): авто-реф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2013. 24 с.
13. Шамликашвили ЦА. Медиация как метод внесудебного разрешения споров. М., 2006. С. 86.
14. Исраилова ЭА. Механизм согласования экономических интересов субъектов рыночного хозяйства: автореф. дис. ... канд. экон. наук. Ростов н/Д, 2009. 23 с.
15. Феклюнин С. Судебные примирители - конкуренты медиаторов в арбитраже. URL: http://jurliga.ligazakon.Ua/news/2012/7/17/68705.htm (дата обращения: 12.06.2014).
4 сентября 2014 г.
