CC BY
275
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
ЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР: ПОНЯТИЕ, СОДЕРЖАНИЕ, ЗНАЧЕНИЕ"
Д. Г. КОРОВЯКОВСКИЙ,
кандидат юридических наук, доцент
Виды авторских (лицензионных) договоров
Договоры о передаче прав на использование программ для ЭВМ и баз данных различаются следующим образом: 1) по содержанию передаваемых прав:
— договор о передаче исключительных прав (исключительная лицензия) — передача имущественных прав на объекты авторского права, к которым принадлежат программы для ЭВМ и базы данных, может осуществляться по авторскому договору о передаче исключительных прав, который разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. Если лицо, которому переданы исключительные права на использование программы для ЭВМ или базы данных не осуществляет защиту этого права, то в этом случае защиту произведения от несанкционированного использования может осуществлять автор (владелец программы для ЭВМ или базы данных). По договору о передаче исключительных прав покупатель (правопреемник) получает право на использование объекта в пределах, оговоренных в соглашении. В большинстве случаев пределы устанавливаются по срокам действия договора, территории, способам использования объекта договора. Возможна любая комбинация этих факторов. Основным для данного вида договора является то, что никто, в том числе и продавец (лицензиар) (после заключения договора), не может использовать объект договора в оговоренных пределах, лицензиат становится единственным лицом, имеющим право на использование, и может запрещать или разрешать третьим лицам использование объекта договора. В редких случаях исключительность определяется только по
* Окончание, начало см. в журнале «Бухгалтер и закон» № 6 (102), 2007.
виду использования объекта договора, например, лицензиату передается исключительное право на производство продукции. Иногда в рамках договора могут быть установлены квоты на выпуск изделий, предельные цены на продукцию и другие условия, определяющие границы исключительных прав лицензиата;
— договор о полной уступке всех имущественных прав (полнаялицензия) — это разновидность договоров о полной уступке имущественных прав (полная лицензия), т. е. о передаче всех прав на объект договора на определенное время на всей территории действия охраняемых законом прав. Передача прав по такому договору сходна с продажей прав на определенный срок. В этом случае все права переходят к владельцу исключительных имущественных прав. Правообладатель остается им лишь номинально. Договор полной уступки от договора уступки прав отличает лишь срок, на который передаются права. По истечении обусловленного договором срока все права на объект соглашения снова возвращаются к правообладателю;
— авторский договор о передаче неисключительных прав, т. е. неисключительная (простая) лицензия, — этот договор разрешает лицензиату использовать охраняемый объект в пределах и способах, оговоренных соглашением, оставляя за собой право самостоятельно пользоваться им на этой же территории, а также передавать права (продавать лицензии) третьим лицам. Лицензиар вправе выдать любое количество простых лицензий. Цена простой лицензии значительно ниже цены исключительной лицензии. При передаче прав на объекты авторского права если в договоре прямо не указано, какие права передаются по авторскому договору, передаваемые права считаются неисключительными;
2) по способу использования, включающему реализацию одного или совокупность нескольких разновидностей имущественных прав,
различают:
— договор на выпуск в свет (опубликование) программы для ЭВМ или баз данных;
— договор на воспроизведение (изготовление одного или более экземпляров) программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме любыми способами;
— договор на распространение программы для ЭВМ или базы данных;
— договор на модификацию программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод программы для ЭВМ или базы данных с одного языка на другой;
— договор на распространение программы для ЭВМ или базы данных путем предоставления доступа к воспроизведенной в любой материальной форме программе для ЭВМ или базе данных, в том числе сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей;
— договор на иное использование программы для ЭВМ или базы данных.
Как правило, эти разновидности договоров заключаются на производство какой-либо продукции, а также на реализацию этой продукции. Однако может быть выдано разрешение (предоставлена лицензия) на отдельные способы использования, например, на выпуск в свет программы для ЭВМ или базы данных. В договоре должен быть четко указан именно способ использования, так как, например, договор на тиражирование программ для ЭВМ или баз данных вовсе не означает передачи права на распространение. Допустимость распространения или должна быть указана в данном договоре, или распространение должно осуществляться по специальному самостоятельному договору. Право использования может быть ограничено не только указанием способа использования, но и по субъектному составу пользователей, по территории, по сроку использования, по объему использования.
Стороны авторского (лицензионного) договора
Сторонами лицензионного договора могут быть как физические, так и юридические лица, обладающие соответствующими правомочиями. Физическое лицо должно быть дееспособным. Договор от имени юридических лиц вправе подписывать их органы или надлежащие представители.
На стороны, подписавшие лицензионное соглашение, возлагается юридическая обязанность выполнения его условий в соответствии с законом. Сторона, предлагающая объект для лицензирования, должна обладать соответствующими правами
на этот объект. Одним из субъектов исключительных прав на созданный объект интеллектуальной собственности является автор. Он может являться стороной авторского договора (лицензионного соглашения).
Кроме автора, правообладателями могут быть и иные физические и юридические лица, получившие исключительные права на использование программ для ЭВМ или баз данных, например, в силу служебных взаимоотношений или на основании соглашений, заключенных с авторами. Если имеется коллектив авторов, со всеми заключается один договор как в тех случаях, когда соавторство является неделимым (т. е. когда объект по своему содержанию вообще не может быть персонифицирован), так и в тех случаях, когда соавторство является «раздельным».
Договор может быть заключен также с одним из авторов, действующим по доверенности остальных соавторов. Представительство должно основываться на доверенности. По доверенности может действовать, как мы уже сказали, один из авторов либо один из наследников, а также любое доверенное лицо. На основе доверенности правообладатели могут поручить представителю подписать договор, вести всю переписку, согласовывать все изменения, вносимые в произведение, представлять их интересы в суде и осуществлять иные юридически значимые действия. Авторские договоры составляются в письменной форме. При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных.
Содержание авторского (лицензионного) договора
Содержанием договора называют совокупность его условий, определяющих состав подлежащих совершению сторонами действий, требования к порядку и срокам его выполнения. В договорах следует выделять группу существенных условий, к которым относятся:
— признанные таковыми по закону;
— необходимые для договоров данного вида;
— относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
От существенных условий договора зависит возникновение договорного обязательства. Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто
согласие по всем его существенным условиям. К признанным существенными по закону относятся условия, о которых имеется специальное указание в соответствующем нормативном акте, например, для гражданско-правовых договоров это предмет договора. Достижение согласия по данному вопросу служит предпосылкой для урегулирования других аспектов взаимоотношения сторон.
Согласно ст. 31 Закона об авторском праве существенными для авторских договоров являются:
— способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору);
— срок и территории, на которые передается право;
— размер вознаграждения и порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.
Важной особенностью авторских договоров является то, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, не известные на момент заключения договора, а также предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем (данное положение не затрагивает авторских договоров заказа, заключаемых в отношении конкретных произведений, создаваемых в соответствии с условиями договора). При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения. При этом пользователь должен быть письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора. При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации. Законом об авторском праве установлено, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными. Поэтому следует четко перечислять и конкретно формулировать в договоре все передаваемые права на использование. Условия, необходимые для договоров данного вида, в отношении которых хотя и нет специального указания в том или ином нормативном акте, однако согласование их в договоре вытекают из особенностей договоров данного вида, например, гарантии автора-разработчика, обучение персонала пользователя, дальнейшие модификации произведений и т. п. Отметим некоторые особенности договоров о передаче прав на программы для ЭВМ и базы дан-
ных, обусловленные в первую очередь тем, что их можно без особых затрат скопировать, размножить и реализовать другим пользователям.
В авторском договоре о передаче прав на использование программ для ЭВМ или баз данных можно выделить следующие разделы:
1) название договора должно содержать указание на вид договора и указание наименования передаваемого по соглашению объекта. Хотя в Законе об авторском праве данные виды договоров называют «авторскими», но употребление этого термина является не всегда целесообразным, поскольку автор слишком редко является обладателем исключительных прав на использование программ для ЭВМ и баз данных, и слово «авторский» поневоле может вводить в заблуждение. В этом случае для названия договора лучше всего пользоваться устоявшимся, находящим все большее употребление термином «лицензионный». Тем более что тот же Закон об авторском праве передачу прав на использование произведений уполномоченными на то организациями типа Российского авторского общества называет лицензией;
2) преамбула авторского (лицензионного) договора является декларативной, мотивировочной частью, отражающей общие цели сторон. В преамбуле принято подробно указывать наименования сторон и лица, их представляющие. В преамбуле могут быть приведены юридические адреса сторон и сделаны ссылки на законодательство, на основании которого указанные стороны осуществляют свои правомочия. Сокращения, условные обозначения и другие сведения приводятся после их расшифровки. Здесь должны быть названы: программа для ЭВМ или база данных (программный продукт), предлагаемая лицензиаром, и отмечено право лицензиара распоряжаться этим объектом, а также выражено желание лицензиата приобрести лицензию на предлагаемый программный продукт. В зависимости от конкретных обстоятельств в преамбулу могут быть внесены дополнения в виде ссылок на соответствующие пункты и разделы предшествующих договору соглашений, например предварительного договора или опционного соглашения. Опционным называется предварительное соглашение, предшествующее основному лицензионному договору, согласно которому стороны определяют возможность (реализуемость) этого лицензионного договора. Определение таких терминов, как «продукция по лицензии», «установка продукции по лицензии» требует особой четкости. Часто возникает необходимость использовать такие термины, как «специальная продукция по лицензии», «специальный способ». Введение этих терминов позволяет конкретизировать положения
заключаемого соглашения. Определяя термин «предприятие», указывают, что под этим термином имеется ввиду конкретное предприятие лицензиата, на котором предполагается использовать «продукцию по лицензии». Термин «конечный покупатель» используется в случаях, когда соглашение заключается одной фирмой, а объект соглашения будет использоваться на другой фирме;
3) определение терминов, используемых в тексте, необходимо во избежание коллизий, связанных с различной трактовкой одних и тех же понятий, используемых в тексте договора. Иначе разногласия могут возникнуть уже на этапе передачи технической документации;
4) предмет договора есть то, о чем заключен договор. Предмет договора должен быть определенным, в нем точно и недвусмысленно должны быть описаны все права и сведения, передаваемые по договору, подробно указывается объем этих прав, порядок, территория, условия их передачи и использования, цель соглашения. Смысл понятия «использование» должен быть раскрыт. Субъекты договорных отношений должны знать, о каких объектах идет речь. В данном разделе должен быть определен вид авторского лицензионного договора (авторский договор о передаче исключительных прав, неисключительных прав) и объем прав, оставляемых за лицензиаром;
5) поставка, установка и сопровождение программного продукта. Сторонам следует определить, в какие сроки будет поставлена лицензиату программа для ЭВМ или база данных, последствия, возникающие вследствие несоблюдения установленных договором сроков. Необходимо также определить, на кого возлагается установка и дальнейшее сопровождение программного продукта — на лицензиара, лицензиата, или на третьих лиц, по согласованию сторон. В интересах лицензиата в договор (соглашение) включаются условия об оказании лицензиаром квалифицированной помощи и услуг, связанных с эксплуатацией программного продукта;
6) условия, порядок и сроки обучения персонала лицензиата. Лицензиар должен обеспечить обучение лицензиата пользованию разработанной им программой для ЭВМ или базой данных на месте деятельности лицензиата в течение оговоренных договором сроков. При этом необходимо определить стоимость обучения и условия ее оплаты: будут ли эти расходы включаться в оговоренную цену лицензии или представлять собой самостоятельную статью расходов лицензиата;
7) гарантии и ответственность. В первую очередь лицензиар должен нести ответственность за качество предложенного программного средства
или базы данных, лицензиат — за выплату платежей. Кроме того, на лицензиата возлагается ответственность за соблюдение условий эксплуатации получаемого программного продукта, ответственность за масштабы использования, за передачу его другим пользователям. Гарантии лицензиара можно разделить на правовые, технические и экономические. Лицензиар должен не только предоставить лицензиату право на использование объекта лицензии, но и обязан обеспечить возможность использования. К правовым гарантиям относятся заявление лицензиара о том, что на момент заключения договора он является единственным владельцем прав на объект договора и ему не известны права третьих лиц в отношении этого объекта. Если появится аналогичный программный продукт, с которым стороны не имели возможности ознакомиться до подписания лицензионного соглашения, то стороны должны разрешать возможные претензии совместно. Если же предоставлением лицензии будут нарушены права третьих лиц по вине лицензиара, то вся ответственность, включая возмещение убытков, понесенных лицензиатом, возлагается на лицензиара. Лицензиар несет ответственность за техническую (практическую) осуществимость и пригодность объекта лицензии для указанной в соглашении цели. Под технической (практической) осуществимостью понимается возможность использования программного продукта (программ для ЭВМ и баз данных совместно с общеизвестными техническими средствами современной вычислительной техники). Лицензиат может пожелать получить гарантии от лицензиара в отношении работы объекта лицензии или заверение, что в результате применения объекта по лицензии он сможет получить результат, указанный в договоре. Лицензиар должен гарантировать, что при соблюдении определенных условий, использования определенной вычислительной техники будет обеспечено достижение соответствующих показателей — производительности, качества, экономичности и других параметров объекта лицензии. Лицензиар должен дать точную характеристику технического уровня объекта лицензии. В тех случаях, когда продукция выпускается с упоминанием лицензиара или с использованием его товарного знака, лицензиат должен гарантировать выпуск продукции качеством не ниже, чем у лицензиара. В лицензионном договоре может быть предусмотрена обязанность лицензиата обеспечить банковские гарантии, выплаты и гарантированные минимальные суммы вознаграждения на случай неиспользования объекта лицензирования. Стороны вправе установить в договоре ответственность за нарушение
обязательств по договору — за невыполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей;
8) права сторон на последующие модификации и усовершенствования. Согласно существующей практике модификации разработанной программы для ЭВМ или базы данных, произведенные лицензиаром в течение гарантийного срока, должны предоставляться лицензиату бесплатно. По истечении данного срока указанные модификации лицензиату предоставляются лишь в случае продолжения сопровождения лицензиаром разработанного программного продукта. Это должно быть оговорено сторонами в договоре и учитываться при определении цены лицензии. Усовершенствования разработанной программы для ЭВМ или базы данных, созданные лицензиаром позднее даты установки на используемом оборудовании, предоставляются лицензиату (заказчику) на основании дополнительных соглашений. Поскольку лицензиар заинтересован в установлении долгосрочного сотрудничества и получении прибыли, он заинтересован в успешной деятельности лицензиата. В итоге оказание технической и иной помощи партнеру идет на пользу обеим сторонам, участвующим в соглашении;
9) обеспечение доступа к исходному коду. Обычно лицензиар стремится передать программный продукт с помощью кода, понятного лишь ЭВМ, который трудно расшифровать. Лицензиат-пользователь хочет получить программный продукт в форме кода, понятного специалистам, т. е. исходного текста. Это позволит пользователю в дальнейшем легко видоизменять, модифицировать и улучшать программный продукт, так как отпадает необходимость в декомпилировании объектного кода или исполняемого модуля. Поэтому в соглашение должны быть включены специальные оговорки о запрете преобразования кодов;
10) защита передаваемых прав. Поскольку несанкционированное использование программ для ЭВМ и баз данных имеет широкое распространение и наносит ущерб не только лицензиару, но в конечном итоге лицензиату, стороны могут внести в соглашение статью, предусматривающую обязанность лицензиата уведомлять лицензиара обо всех ему известных случаях несанкционированного использования данных программ для ЭВМ или баз данных, а также обязанность лицензиара предпринимать необходимые меры по пресечению такого использования;
11) возможность переуступки авторского договора. Лицензиар имеет право предоставления лицензий на объект соглашения (сублицензия) любому другому лицу, если это прямо указано в
договоре или определено дополнительным соглашением с лицензиатом;
12) передача прав. Законом об авторском праве установлено, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными;
13) информация и отчетность. Лицензиар имеет право осуществлять проверку правильности и своевременности производимых лицензиатом платежей за использование объекта соглашения. Для этого необходимо включение в лицензионный договор соответствующих положений, предусматривающих право лицензиара на получение отчетности лицензиата о выпуске продукции по договору. Время предоставления отчетности должно быть согласовано. При этом должно быть определено, какой должна быть отчетность по форме и содержанию, а также когда она должна представляться;
14) обеспечение конфиденциальности носит обязательный взаимный характер. Поскольку программы для ЭВМ и базы данных можно легко скопировать и размножить, соглашением должно быть предусмотрено обеспечение конфиденциальности передаваемых по соглашению сведений. Стороны должны нести ответственность как за свои действия, действия своих сотрудников, так и за действия своих партнеров и контрагентов. Стороны должны договориться о сохранении конфиденциальности и по истечении срока действия договора, на период от 3 до 5 лет. Этот срок зависит от времени жизни объекта лицензии на рынке;
15) важным средством продвижения продукции на рынок является реклама. Особенно важно проведение рекламной кампании при предложении на рынок нового, неизвестного ранее потребителю товара или при освоении новых рынков. В большинстве случаев эта обязанность возлагается на лицензиата. Однако если по договору лицензиату переходят не исключительные права, а лицензиар планирует также осуществлять реализацию продукции в той или иной форме, то справедливо будет в договоре обязать обе стороны осуществлять рекламные работы. В лицензионном договоре могут быть предусмотрены виды и объемы организации рекламы. Стороны могут предусмотреть согласование содержания и оформления рекламных материалов. В договоре может быть предусмотрено отчисление на рекламные цели фиксированных процентов от суммы выручки;
16) разрешение споров. При возникновении споров по лицензионному договору наилучшей формой урегулирования возникших разногласий являются переговоры партнеров. Если в результате переговоров вопрос остался нерешенным, подается иск в суд. Поэтому при заключении
лицензионного соглашения следует указать, где будет рассматриваться спор: в суде, арбитражном суде, третейском суде. Согласно действующему законодательству рассмотрение дела в арбитражном суде возможно лишь при наличии в договоре «арбитражной оговорки». Одним из преимуществ арбитражного суда является негласное ведение арбитражного производства, а также относительно невысокие судебные издержки;
17) срок действия договора и условия его расторжения. Как и иные гражданско-правовые договоры, авторские договоры на программы для ЭВМ и базы данных прекращают действовать либо по истечении установленного в нем срока, либо по фактическому исполнению всех взятых сторонами обязательств, либо вследствие досрочного его расторжения, либо вследствие признания его недействительным;
18) стороны вправе предусмотреть особые условия, которые, по их мнению, представляются важными для заключения и исполнения данного договора. Такими условиями, например, могут быть соглашения об использовании продукта по лицензии на конкретных типах ЭВМ, расположенных в определенных местах лицензиата (на определенных площадках или территориях). Как правило, в данный раздел входят положения не вошедшие в другие разделы договора;
19) в приложении перечисляются все материалы, являющиеся неотъемлемой частью договора.
«Оберточные» лицензии как особый вид авторского договора
В соответствии с п. 3 ст. 14 Закона «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных. Такой вид договоров и называют «оберточными» лицензиями. В отличие от традиционных лицензионных договоров на объекты авторского права, заключаемых в предписанной законодательством письменной форме, данные договоры являются разновидностью конклюден-тных сделок. Зарубежная практика применения подобных лицензий предусматривает визуально воспринимаемое расположение такой лицензии на внешней стороне запечатанных прозрачной пленкой упаковок распространяемых массовым пользователям экземпляров программы для ЭВМ или базы данных. Такая форма представления применяется, если объем лицензии допускает воз-
можность такого размещения. В противном случае рекомендуется помещать полный текст лицензии внутри запечатанной упаковки с предпродажным ознакомлением покупателя о ее содержании и нанесением на упаковку соответствующей предупредительной надписи. Вскрытие покупателем упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных (например, путем разрезания или разрыва прозрачной пленки упаковки) является конклюдентным действием, осуществляя которое покупатель выражает свое согласие с условиями «оберточной» лицензии.
Все существенные условия можно разделить на предписываемые законодательством и устанавливаемые по желанию лицензиара. В соответствии с п. 1 ст. 31 Закона об авторском праве авторский договор (в том числе и рассматриваемого вида) должен предусматривать: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты.
Данные условия можно считать существенными, отсутствие их в договоре делает его недействительным со всеми вытекающими последствиями. Прежде всего в «оберточной» лицензии указывается, что вскрытием упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных пользователь выражает свое согласие с условиями данной лицензии. Поэтому пользователю предлагается перед ее вскрытием внимательно с ней ознакомиться. В случае же несогласия пользователя с ее условиями ему предлагается немедленно возвратить нераспечатанную упаковку экземпляра программы для ЭВМ или базы данных вместе с соответствующей документацией, если таковая имелась, продавцу.
В качестве условий, характеризующих способ использования произведения, обычно указывают возможность использования данного экземпляра произведения на одной ЭВМ (одном терминале, связанном с ЭВМ). Дополнительно отмечается недопустимость его использования более, чем на одной ЭВМ или более, чем одним пользователем в сети одновременно. При этом оговаривается и возможность свободного использования результатов, полученных с помощью лицензируемой программы для ЭВМ, или базы данных. Иногда оговаривают дополнительное условие о том, что распространять такие результаты пользователю надлежит с уведомлением об их получении с помощью лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных, имущественные права на которую принадлежат определенному лицу. В том случае,
когда лицензируемая программа для ЭВМ или база данных по условиям, содержащихся в сопроводительной документации, может включаться в состав иных создаваемых их пользователем программ для ЭВМ и баз данных, в «оберточной» лицензии оговаривается этот факт.
Дополнительно устанавливаются связанные с ним условия (в частности, указание знака охраны составной части нового произведения на всех выпускаемых в свет его экземплярах). Кроме того, в «оберточной» лицензии оговаривается, что обладателем всех имущественных прав на лицензируемую программу для ЭВМ или базу данных является определенное лицо. Пользователь в силу такого договора обладает имущественными правами на нее в объеме, указанном в лицензии. Также устанавливаются ограничения права пользователя на использование лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных: допустимость адаптации, установки на жесткий диск, записи и хранения в памяти, а также изготовления лишь одной архивной копии (применяемой для замены правомерно приобретенного экземпляра в случае, когда оригинал произведения утерян, уничтожен или стал непригодным для использования. При этом, должно соблюдаться условие, что такая копия не может использоваться для иных целей и подлежит уничтожению в случае, когда дальнейшее использование произведения перестает быть правомерным.
Дополнительно может быть отмечено, что передавать законно приобретенный экземпляр программы для ЭВМ или базы данных третьим лицам пользователь может также, соблюдая определенные условия. В частности, необходимо убедиться в согласии этих лиц с условиями «оберточной» лицензии, самому прекратить использование данной программы или базы данных и уничтожить все свои копии, включая архивную. Как правило, оговаривается, что пользователь имеет или не имеет права модифицировать лицензируемую программу для ЭВМ или базу данных, а декомпилировать программу для ЭВМ он может лишь для достижения способности к взаимодействию независимо созданной им программы с другими программами, с которыми может взаимодействовать лицензируемая программа при соблюдении условий.
В «оберточной» лицензии приводятся и условия, предоставления пользователю ограниченной гарантии на оговоренный там срок. Положения этой гарантии включают указание на то, что магнитные носители, на которых распространяется лицензируемая программа для ЭВМ или база данных, не содержат дефектов, обусловливающих их неработоспособность. Дополнительно может быть указано, что на этих магнитных носителях лицен-
зируемая программа для ЭВМ или база данных зафиксирована в полном объеме; что характеристики и свойства лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных соответствуют установленным в сопроводительной документации.
В течение гарантийного срока лицензиар берет на себя обязательство замены дефектного экземпляра на новый или возврата уплаченной за его приобретение денежной суммы в обмен на возврат пользователем дефектного экземпляра. Такая гарантия предоставляется, только если обнаруженный дефект не был вызван нарушением пользователем оговоренных в документации условий использования лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных или является следствием действия непреодолимой силы. Данная гарантия является единственной предоставляемой пользователю лицензиаром в отношении лицензируемой программы для ЭВМ или базы данных, что она не передается иному лицу (даже при правомерной передаче ему пользователем экземпляра данного произведения). Оговаривается также, что в любых случаях ответственность лицензиара перед пользователем не может превышать размера выплаченной суммы за приобретение соответствующего экземпляра произведения. В конце «оберточной» лицензии приводится адрес, телефон, факс и иные сведения для связи пользователя с лицензиаром по вопросам, связанным с действием этой лицензии.
Отечественная и зарубежная практика свидетельствует о том, что многие фирмы одновременно с «оберточными» лицензиями применяют регистрационные карты конечных пользователей программ для ЭВМ и баз данных, в которых указывается полное наименование обладателя всех имущественных прав на эту программу для ЭВМ или базу данных, какие преимущества дает заполнение пользователем регистрационной карты и ее отправление правообладателю. Далее, в карте предусматриваются заполняемые пользователем графы: фамилия, имя и отчество пользователя, его адрес, телефон, факс, дата заполнения и его подпись.
Передача программного продукта за рубеж
Квалифицированное решение основных вопросов, связанных с передачей программного продукта за рубеж, приобретает в настоящее время особое значение, поскольку все большее число российских предпринимателей вовлекается в сферу международного сотрудничества. В про-мышленно развитых и развивающихся странах существуют большие различия в подходах к проблемам охраны интеллектуальной собственности. Никакой предприниматель, да и не всякий спе-
циалист по охране интеллектуальной собственности не в состоянии разобраться с действующим законодательством иностранных государств. При продаже программного продукта в США следует помнить, что программы для ЭВМ и базы данных для получения правовой охраны должны быть зарегистрированы в Бюро по авторскому праву при Библиотеке Конгресса США (по крайней мере, без выполнения этого условия ни один суд в США не примет иск о защите авторских прав).
«Трудным рынком» для программного продукта являются страны Латинской Америки. Подобная точка зрения базируется на строгом контроле правительства ряда стран за заключением лицензионных соглашений. Лицензирование программного обеспечения разрешено в этих странах при соблюдении определенных условий.
В Бразилии приняты специальные меры, регламентирующие ввоз программного обеспечения в страну. Программное обеспечение не может продаваться в стране без регистрации в специальном секретариате по информации. Если соглашение заключено на незарегистрированную программу, то оно считается недействительным. Оплата в форме процентных отчислений исключается.
В 1982 г. в Мексике были введены специальные нормы для оценки и условий заключения соглашений на передачу программ для ЭВМ, которые были отделены от других видов лицензий. Некоторые виды программного обеспечения не подпадают под контроль за их лицензированием. К ним относятся игровые программы, программное обеспечение, являющееся составной частью ЭВМ и не предназначенное для обработки информации.
В Венесуэле и Колумбии также необходимо разрешение на заключение соглашений в области программного обеспечения.
Платежи иностранному партнеру контролируются и облагаются налогами. Лицензионные вознаграждения часто являются предметом двойного налогообложения в виде подоходного налога, взимаемого в стране лицензиата, и подоходного налога, взимаемого в стране лицензиара. Для облегчения положения некоторые страны заключили двусторонние договоры (конвенции), предусматривающие отмену (снижение) двойного налогообложения в области интеллектуальной собственности.
При заключении договоров с иностранным партнером следует определить валюту цены договора и валюту отдельных платежей, соотношение этих валют и дату, на которую фиксируется это соотношение. Для российского предпринимателя одним из важных моментов при заключении лицензионного соглашения с иностранным партнером является вопрос о разрешении споров.
Если в результате переговоров вопрос остался нерешенным, то иск подается в суд страны одного из партнеров, что не всегда выгодно для российской стороны. Необходимо заранее оговорить, что возникшие споры будут рассматриваться на территории Российской Федерации или на территории третьей страны. Кроме того, при заключении лицензионного соглашения следует указать, где будет рассматриваться спор — в суде, арбитражном суде, третейском суде (при невозможности урегулирования возникших разногласий путем переговоров). Для партнеров из разных стран рассмотрение споров может производиться арбитражным судом, расположенным в третьей стране. Стороны могут оговорить, какое право будет применяться к лицензионному договору.
Существует тесная связь между правом страны, в отношении которой предоставлена лицензия, и содержанием договора. Правопорядок государства лицензиата оказывает наиболее существенное влияние на весь договор в целом. Однако если по одному договору лицензия предоставлена в отношении территории нескольких стран, то целесообразно применять право страны лицензиара, так как применение к договору правовых норм одного из государств может создать ситуацию, когда договор будет признан недействительным в одной стране и действительным в других странах. Кроме того, следует учесть финансовую сторону вопроса, особо существенную для российского партнера. Оплата судебных расходов в валюте в настоящее время большинству российских предпринимателей обременительна. Сторонам следует определить, на каком языке совершаются документы, а также, кто и за чей счет осуществляет перевод на язык партнера.
При заключении авторских договоров с зарубежными партнерами целесообразно пользоваться услугами специализированных консультационных и юридических фирм, которые имеют практику работы с определенными странами.
Составление и регистрация
лицензионного договора (лицензионного соглашения) на товарный знак
Жесточайшие условия конкурентной борьбы на рынке производства товаров народного потребления в настоящее время, к сожалению, заставляют иногда предпринимателей сворачивать свой бизнес либо полностью, либо частично. Дороговизна сырья, энергии, налоговое бремя, наконец, долги, вынуждают их изыскивать всевозможные пути решения своих проблем. Одним из таких путей является уступка принадлежащего предпринимателю товарного знака или предоставление лицензии на использование товарного знака. Это значит, что в правомочия пра-
вообладателя входит не только возможность запрещения всем другим использовать товарный знак, но возможность гарантировать какому-либо лицу не запрещать его использование на определенных условиях и на определенный срок. Такая гарантия дается в соответствии с лицензионным договором. Эту гарантию еще называют лицензией или лицензионным соглашением. По лицензионному договору (лицензионному соглашению) правообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого товарного знака в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором.
При составлении лицензионного договора необходимо учитывать, что содержание лицензионных соглашений недостаточно регламентировано, оно определяется общими нормами гражданского права. Вместе с тем данный договор должен иметь ряд условий, причем два из них считаются обязательными: договор должен предусматривать объект передачи и объем передаваемых прав (вид лицензии). Также в лицензионном соглашени необходимо указать его территориальное действие, срок, размер вознаграждения, а также права и обязанности сторон. Обязательными условиями считаются условия о качестве товаров, производимых правополучателем (лицензиат), и о контроле за качеством со стороны лица, предоставляющего право (лицензиар).
По объему предоставляемых прав лицензионные соглашения в основном сводятся к двум типам: договор о простой (неисключительной) лицензии и договор об исключительной лицензии. Простая лицензия предусматривает передачу права покупателю (лицензиату) использовать знак в установленных границах, сохраняя продавцу (лицензиару) право применять знак на той же территории или в тех же пределах. В соответствии с договором об исключительной лицензии лицензиар не вправе ни сам использовать знак в пределах, установленных соглашением, ни предоставлять его третьим лицам. В то же время лицензиат может выдавать сублицензии другим предприятиям на право пользования знаком, только если в договоре предусмотрено это условие.
Различают также полные и частичные лицензии. Полной называется лицензия, по которой предоставляется право использования товарного знака на весь перечень товаров и услуг, для которых он зарегистрирован. Частичной называется лицензия, предоставляющая право пользования знаком только для части товаров и услуг из всего перечня, для которых охраняется знак.
За рубежом широко применяется так называемая «параллельная» лицензия, основанная на передаче права использования хорошо известного товарного знака для товаров, не имеющих отношения к товарам, вместе с которыми знак приобрел широкую известность у потребителей. Многие владельцы популярных знаков, желая получить дополнительные финансовые и рекламные выгоды, передают по соглашению заинтересованным фирмам право использовать их на разнообразных товарах. Например, товарные знаки «Кока-Кола» и «Будвай-зер», приобретшие известность в качестве товарных знаков тонизирующего напитка и пива, приобретаются фирмами в целях их применения на рубашках, шляпах, сумках, зеркалах и т. д. Территория, на которую распространяется действие лицензионного соглашения, не может быть шире, чем территория правовой охраны товарного знака. Правовая охрана товарного знака имеет территориальный характер. И если он охраняется на территории Российской Федерации, то лицензионное соглашение может быть заключено только для использования товарного знака в Российской Федерации. Безусловно, территория, на которой лицензиат вправе использовать знак по лицензии, может быть сужена.
Срок действия регистрации товарного знака равен 10 годам, начиная с даты регистрации; владелец имеет право продлить регистрацию каждый раз на 10 лет. Поэтому срок действия лицензионного договора является важным моментом соглашения. Он может устанавливаться на период более длительный, чем срок действия регистрации товарного знака при условии продления владельцем регистрации товарного знака. Также срок действия лицензионного соглашения может быть установлен только на срок действия регистрации товарного знака или на срок менее продолжительный, чем срок действия регистрации товарного знака. Разрешение исключительного лицензиата третьим лицам использовать изобретение оформляется в виде сублицензионного договора.
Лицензионные (сублицензионные) договоры подлежат обязательной государственной регистрации в Роспатенте, без чего они считаются ничтожными. Срок регистрации лицензионного договора (лицензионного соглашения) на товарный знак в Роспатенте установлен законодательством и составляет до двух месяцев с момента подачи заявления о регистрации. Но нередко Роспатент затягивает сроки регистрации лицензионного договора (лицензионного соглашения) на товарный знак до четырех и даже до шести месяцев.
Обязательными условиями лицензионных соглашений, направленных на предоставление права пользования товарным знаком, являются условия о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже
качества товаров, производимых лицензиаром, и что контроль за соблюдением этого условия будет осуществлять сам лицензиар. Данное требование установлено для защиты прав как потребителя, так и владельца товарного знака. Поскольку несоблюдение данного условия может подорвать авторитет товарного знака лицензиара, закон предоставляет лицензиару право контролировать выполнение данного требования, а в договоре, в свою очередь, должен быть регламентирован порядок его практического осуществления. Невключение в договор данных существенных условий препятствует его регистрации в патентном ведомстве.
Лицензионный договор на и
г.
Текст лицензионного договора
При подготовке и подписании лицензионных договоров (соглашений) возникает ряд вопросов, на которые необходимо обращать внимание. Договор о передаче лицензии на товарный знак выбран лишь потому, что на его примере легче рассмотреть сам ход работы, не вдаваясь в излишние технико-экономические рассуждения, объем которых при продаже/покупке лицензии на изобретение бывает весьма значительным, а многочисленные технико-экономические подробности в той или иной степени влияют на весь ход рассуждений и на окончательный результат — стоимость.
эльзование товарного знака
«__»_20_года
(полное наименование организации - владельца
_, именуем ( )_в дальнейшем
товарного знака) «Лицензиар», в лице_
действующего на основании с одной стороны, и_
(полное наименование организации-правопреемника) Именуем ( )_в дальнейшем «Лицензиат», в лице_
действующ_на основании_, с другой стороны, принимая во
внимание, что Лицензиар обладает исключительным правом на товарный знак (свидетельство на товарный знак №_с приоритетом от_года) для товаров:
(указываются товары, для которых товарный знак
зарегистрирован, с соответствующими классами международной
классификации товаров и услуг для регистрации знаков)
а Лицензиат желает приобрести на условиях настоящего договора Лицензию на использование товарного знака, договорились о нижеследующем:
1. Объект договора
1.1. Лицензиар предоставляет Лицензиату на срок действия настоящего договора за уплачиваемое Лицензиатом вознаграждение (или на безвозмездной основе) исключительную (неисключительную) лицензию на пользование товарным знаком, выполненным согласно прилагаемой копии свидетельства на товарный знак
№ _ для обозначения изготовляемого(ых) и/или сбываемого(ых) това-
ра(ов)_
(конкретное наименование товара(ов) или ссылка
на перечень товаров, указанных в свидетельстве)
1.2. Лицензиат получает право обозначать изготовленную и/или сбываемую продукцию согласно перечню товаров (п. 1.1) упомянутым товарным знаком, сопровождая его указанием: товарный знак по лицензии.
1.3. Лицензиат имеет право применять товарный знак Лицензиара совместно со своим товарным знаком.
1.4. Лицензиат имеет право применять товарный знак как на товаре и его упаковке, так и на сопроводительной и деловой документации и рекламе.
1.5. Лицензиат обязуется использовать товарный знак Лицензиара в том виде, в каком он был зарегистрирован свидетельством № _. Не разрешается изменять товарный знак Лицензиара.
1.6. Лицензиат имеет право использовать товарный знак Лицензиара при условии, что качество обозначаемых этим знаком товаров будет не ниже качества товаров, производимых Лицензиаром под тем же товарным знаком.
Технико-качественные показатели товара(ов) прилагаются к настоящему договору.
1.7. Если Лицензиату станет известно, что товарный знак противоправно применяется третьими лицами, он должен незамедлительно информировать об этом Лицензиара.
1.8. Если третьи лица нарушат права, предоставленные по настоящему договору Лицензиату, то Лицензиат и Лицензиар совместно предъявляют им иск. Расходы и/или поступления, понесенные и/или полученные в результате судебного или арбитражного решения или соглашения между истцом и ответчиком, будут распределены между Лицензиатом и Лицензиаром согласно договоренности.
1.9. Если Лицензиату будут предъявлены претензии или иски по поводу нарушения прав третьих лиц в связи с использованием лицензии по настоящему договору, то он извещает об этом Лицензиара и по согласованию с ним обязуется урегулировать такие претензии или обеспечить судебную или арбитражную защиту. Понесенные Лицензиатом расходы или убытки в результате урегулирования указанных претензий будут распределены между Лицензиатом и Лицензиаром согласно договоренности.
1.10. Лицензиат не имеет права предоставлять сублицензии.
2. Проверка качества
2.1. Лицензиар имеет право__раз в год проверять соответствие качества товара Лицензиата технико-
качественным показателям, определенным в приложении к договору.
2.2. Проверка может производиться и на предприятии Лицензиата с его согласия либо в порядке, определенном отдельным протоколом.
3. Порядок расчетов
3.1. Все пошлины, сборы, налоги и другие расходы, связанные с заключением, регистрацией и выполнением настоящего договора, оплачивает Лицензиар.
3.2. Лицензиат обязан уплатить Лицензиару лицензионное вознаграждение в виде ежегодных платежей, определяемых по сметному расчету согласно приложению к настоящему договору.
3.3. Лицензиат обязуется производить ежегодные платежи в течение всего срока действия настоящего договора, перечисляя их на расчетный счет Лицензиара.
Вариант: Лицензия предоставляется на безвозмездной основе.
4. Ответственность сторон
4.1. Если Лицензиат проставляет знак на товаре, качество которого не соответствует требованиям договора, то он обязан принимать меры к восстановлению указанного в договоре качества товара. При этом Лицензиар оказывает ему необходимое содействие.
4.2. Лицензиату предоставляется срок___для восстановления качества
товара.
4.3. Если качество продукции, выпускаемой Лицензиатом, не будет восстановлено в срок, указанный в п. 4.2 настоящего договора, Лицензиар может расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков.
4.4. После истечения срока действия договора или в случае его расторжения в соответствии с п. 4.3 Лицензиат должен прекратить использование товарного знака.
5. Разрешение споров
5.1. В случае возникновения споров между Лицензиаром и Лицензиатом по вопросам, предусмотренным настоящим договором, или в связи с ним, стороны примут все меры к их разрешению путем переговоров.
5.2. Если стороны не придут к соглашению путем переговоров, то споры научного и технического характера разрешаются вышестоящими организациями, а остальные - судом или арбитражем в установленном порядке.
6. Срок действия договора
6.1. Настоящий договор заключен сроком на_лет и вступает в силу с даты его регистрации в Уполномоченном органе.
6.2. Настоящий договор может быть продлен по взаимному согласию сторон. Условия продления срока действия настоящего договора определяются сторонами за шесть месяцев до его истечения.
6.3. Настоящий договор может быть изменен или расторгнут по взаимному согласию сторон. Споры, связанные с этими вопросами, решаются в судебном или арбитражном порядке.
7. Прочие условия
7.1. Настоящий договор имеет силу на территории действия регистрации свидетельства на товарный знак №__.
7.2. Все изменения и дополнения к настоящему договору вносятся в письменной форме. Они должны быть подписаны уполномоченными на это лицами и зарегистрированы в установленном порядке.
7.3. Упомянутые в настоящем договоре Приложения на__листах составляют его неотъемлемую
часть.
8. Юридические адреса и реквизиты сторон
Лицензиат:_
Лицензиар:_
Приложения:
Копия свидетельства на товарный знак №_.
Перечень товаров и классов.
Техническо-качественные показатели товара.
Порядок отбора и проверки качества образцов.
Сметный расчет.
Лицензиар__
В настоящее время существует множество видов лицензионных договоров. Объем прав, которые передаются по договору, договоренность о платеже, местонахождение участников договора, а также срок его действия — это собственно условия договора, а потому обязательно должны быть в него внесены. Заключая любой лицензионный договор, стороны должны четко представлять права и обязанности друг друга.
Основная задача патентного законодательства состоит в определении оптимальных условий для российских предпринимателей при использовании в хозяйстве высоких технологий, основанных на отечественных запатентованных изобретениях, в создании в России цивилизованного рынка лицензий, стимулирования развития экономики на основе промышленного производства.
Рассматривая авторский (лицензионный) договор, следует учитывать важную их особен-
Лицензиат_______
ность: предметом договора не могут быть права на использование произведения, не известного на момент заключения договора, а также предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем (данное положение не затрагивает авторских договоров заказа, заключаемых в отношении конкретных произведений, создаваемых в соответствии с условиями договора).
Что касается лицензионных договоров (соглашений), направленных на предоставление права пользования товарным знаком, надо отметить, что обязательными условиями соглашений являются условия о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров, производимых лицензиаром, и что контроль за соблюдением этого условия будет осуществлять сам лицензиар. Данное требование установлено для защиты прав как потребителя, так и владельца товарного знака.
ВНИМАНИЮ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ!
Предлагаем публикацию годовой и квартальной отчетности.
Стоимость одной публикации - 2950 руб. (в том числе НДС 18 %) за две журнальные страницы формата А4.
При единовременной оплате публикации годовой отчетности за 2006 год, 1, 2 и 3-й кварталы 2007 года редакция гарантирует неизменность выставленных цен в течение 2007 года.
Общая стоимость четырех публикаций составляет 11 800 руб. (в том числе НДС 18%).
Тел. /факс: (495) 621-69-49 http:\\www.financepress.ru
(495) 621-91-90 E-mail: post@financepress.ru
