CC BY
264
СОВРЕМЕННЫЕ ПРОБЛЕМЫ ФИНАНСОВ И КРЕДИТА
Вестник Омского университета. Серия «Экономика». 2012. № 3. С. 161-166.
УДК 336.76
КВАЛИФИЦИРОВАННЫЕ ИНВЕСТОРЫ: ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ
QUALIFIED INVESTORS: DEFINITION AND NATURE
И.Г. Горловская, Л.Н. Иванова, Н.В. Торопыно
I.G. Gorlovskaya, L.N. Ivanova, N.V. Toropyno
Омский государственный университет им. Ф.М. Достоевского
В статье рассматривается относительно новая категория участников рынка ценных бумаг в России -квалифицированные инвесторы. Проводится сравнение российского законодательства с зарубежным, описываются особенности требований к квалифицированным инвесторам в разных странах.
This article discusses a relatively new category of participants in the securities market in Russia - qualified investors. The authors compare Russian legislation with a foreign, describe features of the requirements for qualified investors in different countries.
Ключевые слова: квалифицированные инвесторы, законодательство зарубежных стран, российская практика.
Key words: qualified investor, foreign legislation, Russian legislation.
Понятие квалифицированного инвестора в России появилось совсем недавно. Указом Президента России от 6 декабря 2007 г. был принят Федеральный закон № 334-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "Об инвестиционных фондах" и отдельные законодательные акты Российской Федерации», в соответствии с которым в российского законодательство было введено понятие квалифицированного инвестора. Также данное понятие появилось в законодательстве о ценных бумагах.
Появление данной категории было связано с развитием российского рынка ценных бумаг, стремлением согласовать его с международными рынками.
Основная задача введения категории квалифицированного инвестора - это развитие современного рынка, на котором могут обращаться различные инвестиционные финансовые инструменты, ориентированные на различные категории инвесторов. Если раньше среди инвесторов выделяли индивидуальных и институциональных, то теперь появилась новая группа - квалифицированные инвесторы.
О важности и своевременности появления данной категории говорит тот факт, что 16 мар-
та 2011 г. в Москве состоялся V ежегодный форум «Квалифицированный инвестор - 2011. Искусство управления институциональными активами», организованный журналам «Рынок ценных бумаг» и Национальной ассоциацией негосударственных пенсионных фондов.
При введении категории «квалифицированный инвестор» был изучен международный опыт. Такая категория инвесторов уже много лет работает в США и Европе.
Законодательство США, регулирующее деятельность на организованном рынке ценных бумаг и рынке коллективных инвестиций, имеет почти 80-летнюю историю и поэтому отражает не только большой опыт в сфере правового регулирования финансовых инструментов и разграничения инвесторов, но и многочисленные подходы к определению тех или иных вопросов. Исключением не стали и инвесторы на финансовом рынке. За прошедшие десятилетия в законодательстве, именуемом общим термином «законы голубого неба», и нормативных актах Комиссии по ценным бумагам и биржам появилось 4 разных определения финансово устойчивых инвесторов:
• квалифицированные приобретатели (Qualified purchaser);
© И.Г. Горловская, Л.Н. Иванова, Н.В. Торопыно, 2012
• квалифицированные клиенты (Qualified client);
• квалифицированные институциональные покупатели (Qualified institutional buyer);
• квалифицированные инвесторы (Qualified
investor).
Как видим, в американском законодательстве представлены различные виды квалифицированных покупателей ценных бумаг. Они отличаются друг от друга требованиями к сумме приобретаемых ценных бумаг и их качеству (высокорисковые и т. д.). Более подробно остановимся на требованиях к квалифицированным инвесторам, соблюдая терминологию российского законодательства.
Определение квалифицированного инвестора дано в «Законе о биржевой торговле» 1934 г. (п. 54 ст. 2), согласно которому квалифицированным инвестором является:
• инвестиционная компания;
• крупные эмитенты, определенные в «Законе об инвестиционных компаниях 1940 года»;
• банк, сберегательная ассоциация, брокер, дилер, страховая компания;
• инвестиционная компания малого бизнеса;
• компенсационные схемы (фонды);
• траст, доверительным собственником которого является один их субъектов, перечисленных выше;
• ассоциированное лицо брокера, дилера, не являющееся физическим лицом;
• иностранный банк;
• правительство иностранного государства;
• физическое лицо, компания, товарищество, инвестирующее средства на сумму не менее 25 млн долларов;
• государственный орган, инвестирующий средства на общую сумму не менее 50 млн долларов;
• транснациональные или наднациональные структуры (организации).
Целью квалификации служит создание рамок для оборота финансовых инструментов (в том числе биржевых), предназначенных для квалифицированных инвесторов.
«Система аккредитованных инвесторов, которая на первый взгляд кажется неудобной в применении, как и любой правовой институт общего права, вобрала в себя выработанные за многолетнюю правоприменительную практику решения и подходы, которые позволили максимально эффективно разрешить вопрос использования финансовых инструментов для финансирования венчурных и высокорисковых проектов, а также защиты прав инвесторов на
рынке ценных бумаг и рынке коллективных инвестиций» [1, с. 17].
Очевидно, что американский подход к определению квалифицированных инвесторов отличается от российского законодательства о рынке ценных бумаг.
Что касается Европейских стран, то здесь квалифицированные инвесторы ограничены двумя основными категориями:
1) институт профессионального клиента для некоторых финансовых инструментов европейского рынка ценных бумаг и коллективных инвестиций;
2) институт квалифицированного инвестора для ценных бумаг, выпускаемых по упрощенной процедуре.
«Общая концепция отнесения квалификации инвесторов (или профессиональных клиентов) к лицам, обладающим финансовой устойчивостью и/или опытом и знаниями в инвестиционно-финансовой сфере, была вполне обоснованно заимствована из американской системы "аккредитованных инвесторов". Более очевидных и обоснованных критериев, нежели профессионализм ("по призванию" или "по опыту") и наличие крупных финансовых активов и/или вложений, трудно подобрать» [1, с. 17].
«Одновременно с этим европейский законодатель более системно и последовательно подошел к категориям квалифицированных инвесторов, признаваемых таковыми в силу законодательного акта, обозначив для двух сегментов правового регулирования финансового рынка (выпуска эмиссионных ценных бумаг и оборота финансовых инструментов) в целом единые подходы через указание на открытый перечень организаций и компаний, которые могут рассматриваться как квалифицированные инвесторы или профессиональные клиенты соответственно» [1, с. 18].
Ключевым отличием европейского подхода от американской является разделение всех квалифицируемых инвесторов на 2 группы:
1) квалифицированные инвесторы (профессиональные клиенты) по умолчанию;
2) квалифицированные инвесторы (профессиональные клиенты) по признанию.
Лица, которые могут быть признаны квалифицированными инвесторами (или профессиональными клиентами), должны соответствующим образом изъявить такое желание (представить заявление уполномоченному лицу (компании)) и быть готовыми пройти стандартный тест (оценку) их соответствия установленным критериям.
Итак, рассмотрим, кто же согласно европейскому законодательству относится к ква-
лифицированному инвестору и квалифицированному клиенту.
Определение квалифицированного инвестора дается в п. 1е ст. 2 Директивы 2003/71/ ЕС Европарламента и Совета ЕС от 4 ноября 2003 г. Целью квалификации является размещение эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций), предназначенных для квалифицированных инвесторов на рынке ценных бумаг.
Согласно этой Директиве квалифицированными инвесторами (по умолчанию) являются:
• юридические лица, действующие на финансовых рынках: кредитные организации, инвестиционные компании, другие уполномоченные и регулируемые финансовые институты, страховые организации, институты коллективного инвестирования и их управляющие компании, пенсионные фонды и их управляющие компании, дилеры на сырьевых рынках, а также лица, которые не уполномочены и не регулируются, но единственным направлением деятельности которых является инвестирование в ценные бумаги;
• национальные и региональные правительства, центральные банки, международные и наднациональные организации, такие как МВФ, Европейский ЦБ, Европейский инвестиционный банк и другие подобные международные структуры;
• другие юридические лица, которые не отвечают двум из трех следующих критериев (критерии предприятий малого и среднего бизнеса):
- среднее количество сотрудников в течение финансового года не превышает 250 человек;
- годовой баланс не превышает 43 млн евро;
- чистая годовая выручка не превышает 50 млн евро.
Круг лиц, являющихся квалифицированными инвесторами по признанию:
• определенные физические лица: по взаимному согласию государство-член ЕС может уполномочить физическое лицо, которое является резидентом государства-члена и желает рассматриваться как квалифицированный инвестор, если такое физическое лицо отвечает по крайней мере двум из указанных ниже критериев:
- инвестор проводил сделки существенного объема на РЦБ со средней частотой по крайней мере 10 сделок в квартал в течение последних 4 кварталов;
- объем портфеля ценных бумаг инвестора превышает 0,5 млн евро;
- инвестор работает или проработал по крайней мере 1 год в финансовом секторе на
должности, требующей знаний по инвестированию в ценные бумаги;
• определенные малые и средние предприятия: по взаимному согласию государство-член ЕС может уполномочить предприятия, которые зарегистрированы в таком государстве-члене и которые желают рассматриваться как квалифицированные инвесторы.
Директива 2003/71/ ЕС дает государствам-членам возможность на взаимной основе признавать квалифицированными инвесторами малые и средние предприятия с показателями ниже установленных в директиве.
Понятие квалифицированных клиентов прописано в приложении 2 Директивы 2004/39/ЕС Европарламента и Совета ЕС от 21 апреля 2004 г. Цель квалификации - отделение оборота финансовых инструментов (инвестиционных продуктов), предназначенных для профессиональных клиентов инвестиционных и управляющих компаний. В соответствии с Директивой к профессиональным клиентам относятся:
- экономические субъекты, действующие на финансовых рынках: кредитные организации, инвестиционные компании, другие уполномоченные и регулируемые финансовые институты, страховые организации, институты коллективного инвестирования и их управляющие компании, пенсионные фонды и их управляющие компании, дилеры сырьевых товаров и производных инструментов на такие товары, местные компании, другие институциональные инвесторы;
- крупные компании, отвечающие двум из трех следующих требований:
• годовой баланс: 20 млн евро;
• чистый товарооборот: 40 млн евро;
• собственные средства: 2 млн евро;
- национальные и региональные правительства, органы государственной власти, управляющие государственным долгом, центральные банки, международные и наднациональные организации, такие как Всемирный Банк, МВФ, Европейский ЦБ, Европейский инвестиционный банк и другие подобные международные структуры;
- другие институциональные инвесторы, основной деятельностью которых является инвестирование в финансовые инструменты, включая лица, занимающиеся секьюритизацией активов или иными финансовыми сделками.
Круг лиц, являющихся профессиональными клиентами по признанию:
• по заявлению клиента и по итогам финансового теста и оценки, подтверждающих 2 критерия из следующих:
- клиент проводил крупные сделки на соответствующем рынке в количестве 10 сделок в квартал за последние 4 квартала;
- размер портфеля клиента, который включает денежные средства и финансовые инструменты, превышает 0,5 млн евро;
- клиент работает или проработал минимум 1 год в финансовом секторе на должности, требующей знаний в области планирования операций.
Следует отметить, что данная директива предоставляет профессиональным клиентам возможность деквалифицировать себя с целью использования тех финансовых гарантий, которые предоставляются в отношении финансовых инструментов, неограниченных в обороте.
Правовая модель российского квалифицированного инвестора, вне всякого сомнения, состоит в близком родстве с европейскими аналогами. Главное отличие состоит в том, что в РФ установлен единый институт для всего финансового рынка, нет квалифицированных инвесторов для целей федеральных законов «О рынке ценных бумаг» и «Об инвестиционных фондах». «В текущей ситуации это оптимальное решение, позволяющее на неразвитом российском рынке начать апробацию мировых стандартов регулирования рынка финансовых услуг, но не отягощать правовую систему множеством близких институтов» [1, с. 19].
На сегодняшний день, согласно законодательству РФ, квалифицированными инвесторами в силу закона являются [2]:
• брокеры, дилеры и управляющие;
• кредитные организации;
• акционерные инвестиционные фонды;
• управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов;
• страховые организации;
• негосударственные пенсионные фонды;
• некоммерческие организации в форме фондов, которые относятся к инфраструктуре поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, единственными учредителями которых являются субъекты Российской Федерации и которые созданы в целях приобретения инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, привлекающих инвестиции для субъектов малого и среднего предпринимательства, - только в отношении указанных инвестиционных паев;
• Банк России;
• государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности» (Внешэкономбанк);
• Агентство по страхованию вкладов;
• государственная корпорация «Российская корпорация нанотехнологий», а также юридическое лицо, возникшее в результате ее реорганизации;
• международные финансовые организации, в том числе Мировой банк, Международный валютный фонд, Европейский центральный банк, Европейский инвестиционный банк, Европейский банк реконструкции и развития;
• иные лица, отнесенные к квалифицированным инвесторам федеральными законами.
Квалифицированными инвесторами по признанию являются:
- физическое лицо, отвечающее любым двум требованиям из указанных:
1) владеет ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами, общая стоимость которых составляет не менее 3 млн руб.;
2) имеет опыт работы в российской и (или) иностранной организации, которая осуществляла сделки с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами:
• не менее 1 года, если такая организация (организации) является квалифицированным инвестором в силу закона; или
• не менее 3 месяцев, если такая организация (организации) является квалифицированным инвестором в силу закона и на дату признания лица квалифицированным инвестором это лицо является работником указанной организации; или
• не менее 2 лет в иных случаях;
3) совершало ежеквартально не менее чем по 10 сделок с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами в течение последних 4 кварталов, совокупная цена которых за указанные 4 квартала составила не менее 300 тыс. руб., или совершало не менее 5 сделок с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами в течение последних 3 лет, совокупная цена которых составила не менее 3 млн руб.;
- юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией и отвечающее любым двум требованиям из указанных:
1) имеет собственный капитал не менее 100 млн руб.;
2) совершало ежеквартально не менее чем по 5 сделок с ценными бумагами и (или) иными финансовыми инструментами в течение последних 4 кварталов, совокупная цена которых за указанные 4 квартала составила не менее 3 млн руб.;
3) имеет оборот (выручку) от реализации товаров (работ, услуг) по данным бухгалтерс-
кой отчетности (национальных стандартов или правил ведения учета и составления отчетности для иностранного юридического лица) за последний отчетный год не менее 1 млрд руб.;
4) имеет сумму активов по данным бухгалтерского учета за последний отчетный год не менее 2 млрд руб.
Сравнивая институты квалифицированных инвесторов в Евросоюзе и РФ, сразу бросается в глаза отличие в необходимых объемах денежных средств, являющихся минимальными для получения статуса квалифицированного инвестора, особенно в отношении физических лиц.
Квалифицированные инвесторы существуют в нашей стране уже более четырех лет, несмотря на это заметными фигурами на рынке ценных бумаг России они не стали. Одна из причин выделения данной группы инвесторов
- возможность приобретения только ими ценных бумаг. Кроме того, для данной группы инвесторов в соответствии с Федеральным законом № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком» предусмотрена даже особая информация - предоставляемая.
Появление квалифицированных инвесторов также распространяется на нормативные документы, касающиеся паевых инвестиционных фондов. В частности, в Постановлении Правительства РФ от 18 сентября 2002 г. № 684 (в ред. от 24 декабря 2008 г.) «О типовых правилах доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом» предусмотрена особая процедура обмена для квалифицированных инвесторов. В Федеральном законе «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (ред. от 21 ноября 2011 г.) запрещается реклама ценных бумаг, предусмотренных для квалифицированных инвесторов (ст. 5). Профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаны предоставлять сведения о квалифицированных инвесторах в соответствии с информационным письмом от 19 января 2012 г. № 12-ДП-02\1668. Здесь нельзя обойти вниманием Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам № 11-8\пз-н «Об утверждении Положения об особенностях обращения и учета прав на ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, и иностранные ценные бумаги», в котором перечислены случаи, когда ценные бумаги, предназначенные для квалифицированных инвесторов, могут быть приобретены эмитентом либо получены в результате конвертации, ликвидации или реорганизации эмитента.
Это говорит о развитии законодательства и расширении возможностей квалифицированных инвесторов.
По мнению О. Папахина, «ключевые задачи, решение которых должно привести реальный статус квалифицированного инвестора к статусу, вложенному в соответствующее понятие, следующие:
1) расширение линейки инструментов для этого вида инвесторов;
2) обеспечение свободного доступа к инструментам и информации о них;
3) содействие расширению круга квалифицированных инвесторов» [3, с. 14].
Важнейшая задача - расширение линейки инструментов для квалифицированных инвесторов имеет две подзадачи [3, с.15]:
• введение новых инструментов, предназначенных для квалифицированных инвесторов, решение которых может быть обеспечено:
- либо постепенным введением в законодательство конкретных новых видов ценных бумаг, а также «подвидов эмитентов»: новых категорий ПИФов, специальных юридических лиц;
- либо концептуальным изменением законодательства и введением общей нормы, допускающей «моделирование и создание» финансовых инструментов непосредственно участниками рынка при условии, что они предназначены исключительно для квалифицированных инвесторов и удовлетворяют общим требованиям функционирования рынка ценных бумаг;
• модификация действующих инструментов - придание инструментам большей гибкости и увеличение возможностей инвестирования внутри самого инструмента.
Помимо ограниченного набора доступных квалифицированным инвесторам инструментов, российский рынок характеризуется также и сложностями их оборота. Для решения второй задачи необходимо продвижение в следующих направлениях [3, с. 16]:
- доступ квалифицированных инвесторов к информации об инструментах, что подразумевает большую детализацию нормы, ограничивающей раскрытие информации об инструментах для квалифицированных инвесторов;
- включение инструментов в торговые списки повышенного уровня;
- оптимизация нормативных ограничений на объемы инвестирования в инструменты. Сам по себе принцип лимитирования разумен и необходим, однако подходы должны быть достаточно гибкими, учитывая различия в качест-
ве конкретных инструментов, а также перспективы расширения инструментальной линейки;
- снятие «моральных» ограничений на инвестирование в инструменты отдельных регуляторов. Классический пример - негативное отношение Центробанка РФ на вложения банков в кредитные Закрытые паевые инвестиционные фонды.
Важной является задача по оптимизации критериев квалификации инвесторов, так как многие организации не могут быть признаны квалифицированными инвесторами, поскольку объем их бизнеса не соответствует закрепленным критериям, например, региональные венчурные фонды, призванные привлекать инвестиции в малые инновационные предприятия. Сейчас эта проблема решается точечным указанием на отдельных участников рынка или на группу участников как на квалифицированных инвесторов в силу закона, для чего требуется внесение изменений в закон. Необходим иной, более гибкий, механизм признания.
Очевидной также видится квалификация иностранных финансовых институтов по умолчанию, что способствовало бы росту количества инвесторов на рынке ценных бумаг.
Обозначенный перечень мер, безусловно, не является исчерпывающим, но необходим для того, чтобы в ближайшее время задача реального наполнения статуса квалифицированного инвестора рынка ценных бумаг была бы успешно решена.
Таким образом, понятие «квалифицированный инвестор» появилось в 2007 г. и планировалось, что это нововведение позволит получить больше возможностей по совершению операций на финансовом рынке тем инвесторам, которые располагают значительными средствами и обладают достаточным опытом и квалификацией, позволяющими осознано совершать рискованные операции на рынке. Итак, мы рассмотрели подходы американских, европейских и российских законодателей и регуляторов к вопросу квалификации инвесторов на финансовых рынках.
Законодательство США, регулирующее деятельность на организованном рынке ценных бумаг и рынке коллективных инвестиций, имеет почти 80-летнюю историю и поэтому отражает не только большой опыт в сфере правового регулирования финансовых инструментов и разграничения инвесторов, но и многочисленные подходы к определению тех или иных вопросов. Американское законодательство предлагает 4 определения понятию «квали-
фицированный инвестор»: квалифицированные приобретатели, квалифицированные клиенты, квалифицированные институциональные покупатели и квалифицированные инвесторы.
Учитывая опыт американского регулирования финансовых рынков и опираясь на общие принципы континентального права, европейский законодатель ограничил институт квалифицированных инвесторов двумя основными категориями: 1) институт профессионального клиента для некоторых финансовых инструментов европейского рынка ценных бумаг и коллективных инвестиций; 2) институт квалифицированного инвестора для ценных бумаг, выпускаемых по упрощенной процедуре.
Ключевым отличием европейской методологии от американской является разделение квалифицированных инвесторов на 2 группы: 1) квалифицированные инвесторы по умолчанию; 2) квалифицированные инвесторы по признанию.
Правовая модель российского квалифицированного инвестора состоит в близком родстве с европейскими аналогами. Но существуют отличия, присущие только российскому институту квалифицированных инвесторов. Главное заключается в том, что в РФ установлен единый институт для всего финансового рынка, нет квалифицированных инвесторов для целей Федеральных законов «О рынке ценных бумаг» и «Об инвестиционных фондах».
Несмотря на то, что квалифицированные инвесторы существуют в нашей стране уже более трех лет, заметными фигурами на рынке ценных бумаг России они не стали. Основная причина тому - отсутствие реального наделения квалифицированного инвестора возможностями, соответствующими его статусу. Отчасти это связано с финансовым кризисом, в период которого актуальными стоят задачи снижения негативных последствий колебания цен на рынке.
1. Жук Е. Квалифицированный инвестор в Евросоюзе, США и РФ: правовые модели // Рынок ценных бумаг. - 2008. - № 5 (356). -С.16-20.
2. О рынке ценных бумаг: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ (действ. ред.) // Правовая справочно-информационная система «Консультант Плюс»: Версия Проф.
3. Папахин О. Квалифицированный инвестор: реальность статуса // Рынок ценных бумаг. - 2010. - № 11. - С. 14-16.
