CC BY
170
Проблемы экономики и юридической практики
6'2018
1.23. КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР КАК СПОСОБ РАЗРЕШЕНИЯ «DEADLOCK»
Волков А. Ю.
Место учебы: Финансовый Университет при Правительстве Российской Федерации Яркин А. А.
Место учебы: Финансовый Университет при Правительстве Российской Федерации
jarkin. alexandr@yandex. ru
Субанова А. Б.
Место учебы: Финансовый Университет при Правительстве Российской Федерации
Аннотация: говоря о разновидностях корпоративных договоров, следует сказать, что у юристов вызывает трудности определение договора, которым нужно руководствоваться при регулировании вопросов в данной сфере, так как в ГК договор о корпоративных отношениях не имеет имени. Корпоративный договор относится к разновидности гражданских правовых отношений, и поэтому правовое регулирование данной тематики относится к Гражданскому Кодексу РФ.
Ключевые слова: корпоративный договор, «deadlock», корпоративный конфликт, управление корпорацией, тупик в управлении корпорацией.
CORPORATE AGREEMENT AS A WAY OF «DEADLOCK» PERMISSION
Volkov A. Yu.
Study place: Financial University under the Government of the Russian Federation Yarkin Alexander A.
Study place: Financial University under the Government of the Russian Federation
jarkin. alexandr@yandex. ru
Subanova A. B.
Study place: Financial University under the Government of the Russian Federation
Annotation: speaking about the varieties of corporate contracts, it should be said that lawyers have difficulty identifying contracts that need to be guided in regulating matters in this area, since in the Civil Code the contract on corporate relations does not have a name. Since it is a type of civil legal relations, the first part of the Civil Code of the Russian Federation can be used as a regulator of relations. Keywords: corporate contract, «deadlock», corporate conflict, corporate management, deadlock in corporate management
Корпоративный договор является таким видом договора, стороной которого выступает корпорация. Одним из участников корпоративного договора должна являться корпорация. Сторона договора может обладать правовым статусом юридического лица (АО), так и не быть юридическим лицом (примером может являться товарищество). Существуют различные подходы к определению сущности корпоративного договора. Например, Е.В. Зубова полагает, что корпоративный договор представляет собой самостоятельный вид гражданско-правового договора, осложненный корпоративным элементом ^с. 151].
Знания о разновидностях корпоративного договора можно получить из англо-американской правовой системы, откуда они к нам и пришли: например, соглашение о голосовании и соглашение об ограничении права распоряжения акциями участниками публичных и непубличных хозяйственных обществ).
Если говорить о предмете и функции корпоративного договора, то следует сказать, что социальные, экономические, политические и управленческие отношения составляют предмет корпоративного права. Корпоративный договор устанавливает,
1 Зубова Е. В. Корпоративные соглашения: правовая природа и проблемы правоприменения // Российский юридический журнал. - 2017. -№ 4. - С. 143-154
что управление и собственность отделяются друг от друга, каждый орган управления имеет свою компетенцию и добросовестно осуществляет условия договора.
Обязанности хозяйственного общества включают в себя:
1. Исполнение права на доли в уставном капитале (акции) (на международном языке эти договоры звучат, как put option или покупка доль, либо продажа доли call option);
2. Реализация права, вытекающее из долей в уставном капитале (акций). К этому пункту можно отнести голосование определенным образом на общем собрании акционеров, осуществление действий по управлению корпорацией;
3. отказ от реализации прав на доли в уставном капитале до наступления определенных обстоятельств;
4. отказ от исполнения всех прав на доли или отдельных частей в уставном капитале. К тому же к корпоративному договору могут относиться вопросы по недоговоренностям общества, особенности процесса выбора кандидатуры организационной должности, процедуру начисления денежных средств, правила продажи акционерской доли в уставном капитале.
Корпоративный договор направлен на фиксацию прав и обязанностей участников. А В свою очередь, пересмотр прав и обязанностей между его участниками происходит добровольно. Корпоративный договор не заменяет устав, ведь это разные документы. Устав определяет размер уставного капитала,
Волков А. Ю., Яркин А. А., Субанова А. Б.
КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР КАК СПОСОБ РАЗРЕШЕНИЯ «DEADLOCK»
доли участников, порядок их совместной работы, а корпоративный договор его конкретизирует и дополняет. Корпоративные договоры работают в компаниях с двумя участниками и в акционерных обществах с советом директоров. Они помогают договориться, определяют как партнерам поступать в разных ситуациях: например, во время конфликта, если партнеры не могут принять общее решении
Таким образом, подводя итог вышесказанному, корпоративный договор выступает как соглашение, которое заключается между корпорацией и ее участниками, направленное на организацию различных сфер жизни. Корпоративный договор также является источником корпоративного права.
До тех пор, пока положение о корпоративном договоре не было внесено в Гражданский Кодекс Российской Федерации, возможность заключения соглашения между акционерами реализовывалась на основании свободы договора, и предприниматели для урегулирования отношений в рамках совместных предприятий руководствовались зарубежным правом.
Обратимся к судебной практике. Соглашения акционеров ОАО «Мегафон» и ЗАО «Русский Стандарт Страхование» были признаны судами недействительными, поскольку они базировались на иностранном праве и их положения противоречили нормам российского гражданского и корпоративного законодательства. Стало понятно, что невозможно требовать исполнения соглашений в принудительном порядке (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 № Ф04-2109/2005( 14105-А75-11), Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.12.2006 по делу № А40-62048/06-81-343). Это способствовало становлению института корпоративного договора именно в рамках национального права. 1 сентября 2014 г. в ГК РФ была внесена статья 67.2 и ряд других норм, включающих понятие, предмет, сферу действия и последствия нарушения корпоративного договора участников корпораций. После вступления в силу изменений в ГК РФ, институт корпоративного договора активно используется компаниями с государственным участием, которые осуществляют инвестиции в инновационные или быстрорастущие бизнесы (например, ОАО «РОС-НАНО» и компаниями группы ВТБ).
Корпоративный договор обладает особой спецификой. Во-первых, отсутствует строго установленное число участников, которое необходимо для создания договора - участниками такого рода соглашения могут быть как все, так и часть коллектива; во-вторых, в подписании могут принимать участие третьи лица. Однако корпоративный договор не будет создавать для участников новые права и обязанности, так как для этого есть устав и другие нормативные акты, которые и закрепляют правовой статус. Корпоративный договор прописывает, каким образом участники будут осуществлять свои права, он играет роль «инструмента», способствующий установлению порядка взаимодействия участников, управлению компанией и предотвращению угрозы разрушения юридического лица в особо сложных ситуациях.
Корпоративный договор заключается между участниками, определенной частью участников и третьими лицами как сразу после регистрации компании, так и в процессе ее деятельности. Как правило, корпоративный договор, в отличие от устава компании, носит конфиденциальный характер и разглашение его содержания не предусмотрено. Содержание может включать в себя такие вопросы, как распоряжение долями своего бизнеса, порядок финансирования (в данном случае третьими лицами могут выступать привлеченные кре-
диторы), порядок голосования участников и порядок поведения в «кризисных» для компании ситуациях. Договор заключается исключительно в письменной форме, что подразумевает закрепление соглашений между участниками в правовой форме, и, следовательно, его нарушение приведет к определенным последствиям (взыскание неустойки, выплата компенсаций и возмещение убытков).
Корпоративный договор основан на личных договоренностях участников общества, он может быть представлен в нескольких количествах (что указывает на отличие договора от устава), сторонами которых могут выступать разные участники. Поэтому, мы можем заключить что, поскольку корпоративный договор носит конфиденциальный характер, с его содержанием ознакомлены только стороны самого договора, следовательно он распространяет свое действие только на подписавших и его условиям должны следовать исключительно участники договора.
Необходимо отметить, что корпоративный договор может заключать в себе некоторые угрозы. Поскольку корпоративный договор носит «закрытый» и конфиденциальный характер, в нем можно скрывать прописанные договоренности: например, это касается участвующих в договоре третьих лиц. Они не являются участниками корпорации, и при этом, ничего не внося в уставной капитал, данные третьи лица получают право голосования и управлением деятельностью общества. При этом такое соглашение будет храниться в тайне. Третьими лицами могут являться кредиторами, которые хотят, чтобы общество действовало под их контролем2 [с. 24-27].
Основные отличия корпоративного договора от внутренней документации корпорации:
1. Локальные акты общества и корпоративный договор должны регулировать разную группу отношений (локальные акты общества распространяются прежде всего на отношения, которые связаны с деятельностью участников внутри всего общества, а корпоративный договор регулирует только такие отношения, которые появляются в связи с реализацией корпоративных прав конкретных участников общества
2. Локальные акты общества отражают развитие корпоративных отношений;
3. Корпоративный договор распространяется только на стороны договора, тогда как локальные акты корпорации на всех участников корпорации, а также на органы управления
4. Разные процедуры изменения внутренней документации корпорации и корпоративного договора;
5. Устав корпорации публичен, а корпоративный договор конфиденциален.
Главное отличие это то, что при сравнении корпоративного договора и внутренних документов либо локальных нормативных актов, корпоративный договор не имеет признака нормативности, хотя в нем и присутствуют некоторые черты, которые присущи внутренней документации общества. Согласно позиции исследователя Шиткиной И.С., в нынешних условиях в России корпоративный договор не может выходить за рамки российского законодательного регулирования и тому, что прописано во внутренней документации корпорации. В случае противоречия между уставом и корпоративным договором суд будет отдавать предпочтение именно уставу.
2 Гришмановский Д.Ю, Гайдук И.Е. Корпоративный договор как новая веха развития гражданского права в РФ//Правопорядок: история, теория, практика. - №1(8)/2016. - е. 24-27
Проблемы экономики и юридической практики
6'2018
Сегодня достаточно часто возникают ситуации, когда деятельность даже крупных компаний останавливается на неопределенный срок в результате события, именуемого «Deadlock». «Дедлоком» именуется тупиковая ситуация, при которой возникает конфликт, парализующий работу компании. Происходит это потому, что бизнес - партнеры не могут договориться насчет порядка действия в сложной ситуации и вариантов выхода из общего бизнеса.
Тупик в управлении корпорацией - это достаточно частое явление для корпоративного права, и хоть предвидеть конфликт раньше и договориться насчет его преодоления проще, часто разрешить его представляется возможным во многом благодаря корпоративному договору. Именно в этом договоре может быть прописан целый ряд способов выхода из «дедлока». Обычно это реализуется это путем выкупа акций одной стороной по требованию другой. Данная ситуация может быть разрешена несколькими способами. Также как и корпоративный договор, данные способы пришли к нам из английского
«Русская рулетка» — это способ выхода из «Deadlock», который заключается в том,что каждый из участников корпоративного договора может направить другому участнику данного договора предложение о выкупе принадлежащей ему части уставного капитала по установленной им цене. Другая сторона, имеет право либо согласиться на выкуп по этой цене своей доли, после получения данного сообщения, либо сделать встречное предложение о выкупе доли другой стороны по той же цене.
«Техасская стрельба»- каждая сторона направляет независимому посреднику в запечатанном конверте предложение на выкуп доли другой стороны с обязательным указанием
цены. Посредник вскрывает конверты в присутствии обеих сторон. Та сторона, что предложила цену большую чем свой контрагент, обязана купить долю по этой цене, а другая сторона обязана ей продать эту долю.
«Голландский аукцион» - сходна с таким способом, как «Техасская стрельба», только отличие состоит в том, что в предложении о покупке указывается минимальная цена, по которой эта сторона готова купить долю. Соответственно побеждает тот, кто указал меньшую цену. По этой цене он и обязан купить долю, а другая сторона должна ее продать.
Статья проверена программой «Антиплагиат». Оригинальность 78,24%.
Список литературы:
1. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.08.2016).
2. Федеральный закон от 08.02.1998 №14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «Об обществах с ограниченной ответственностью».
3. Федеральный закон от 26.12.1995 №208-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «Об акционерных обществах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 15.07.2016).
4. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 №Ф04-2109/2005(14105-А75-11).
5. Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.12.2006 по делу №А40-62048/06-81-343.
6. Пешков А.В. Реформа гражданского законодательства // Бухгалтерский учет. - 2014. - №12. - С. 63.
7. Право и экономическая деятельность: современные вызовы: Монография / Е.Г. Азарова, А.А. Аюрова, М.К. Белобабченко [и др.]; отв. ред. А.В. Габов. - М.: ИЗиСП, Статут, 2015.
