CC BY
92
24 Александров И.Ф. Правовое регулирование семейных отношений (Соотношение семейного и гражданского права): автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Самара, 2004. С. 3-4.
25 См.: Там же.
26 Шершень Т.В. В год семьи о понятии семьи в современном российском праве // Семейное и жилищное право. 2008. № 5. С. 6.
27 Комментарий к Семейному кодексу РФ / под ред. П.В. Крашенинникова, П.И. Седугина. М., 1997.
28 Каменецкая М.С. Указ. раб. С. 19.
Н.В. Фомичева
КОНФЛИКТ ПРАВ И ИНТЕРЕСОВ РОДИТЕЛЕЙ И ДЕТЕЙ ПРИ ВЫЕЗДЕ РЕБЕНКА ЗА ГРАНИЦУ
В статье рассматривается вопрос возможной реализации ребенком своего права на выезд за пределы Российской Федерации в случае воспрепятствования этому отдельно проживающим от ребенка родителем.
Ключевые слова: права и обязанности родителей, неимущественные права детей, интересы детей, конфликт интересов родителей и детей, раздельное проживание, право на отдых, право на образование, право на выбор места жительства.
N.V. Fomicheva
CONFLICT OF LAWS AND INTERESTS OF PARENTS AND CHILDREN WITH A CHILD TRAVELING ABROAD
The article discusses the possible implementation of a child of their law to travel outside of the Russian Federation in the case of obstruction of the non-custodial parent of the child.
Keywords: laws and duties of parents, children's moral r laws, the interests of children, the conflict of interests of parents and children, separation, the law to rest, the law to education, the law to choose one's residence.
Конвенция ООН «О правах ребенка»1, Конституция РФ рассматривают ребенка как самостоятельного субъекта права и носителя прав. В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 124-ФЗ «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» (в ред. от 28 ноября 2015 г. № 358-Ф3)2 с момента рождения дети приобретают права и свободы человека и гражданина, в т.ч. семейные права, которые гарантируются государством. Основные субъективные права детей закреплены в гл. 11 Семейного кодекса РФ (далее СК РФ), посредством которой раскрываются и реализуются принципы семейного права.
Структура норм СК РФ позволяет утверждать, что среди системы прав несовершеннолетних детей законодатель отдал приоритет личным неимущественным правам, признав тем самым значимость интересов ребенка. При этом следует заметить, что их перечень, содержащийся в гл. 11 СК РФ, не является исчерпывающим, поскольку не раскрывает всех возможных прав ребенка в семье. Во многом возможности реализации ребенком своих прав зависят от осуществления его родителями родительских прав и исполнения обязанностей, а в определенных случаях и от совместного или раздельного проживания ребенка с родителями.
© Фомичева Надежда Валентиновна, 2016
Кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и семейного права (Саратовская государственная юридическая академия)
В литературе справедливо указывается, что при реализации родителями своих прав и исполнении обязанностей недопустимо нарушение прав и интересов ребенка3. Следует отметить высказывание Л.М. Пчелинцевой о том, что обладание семейными правами неразрывно связано с уважением прав других членов семьи, которые не должны нарушаться ни при каких обстоятельствах. Свобода выбора, предоставляемая лицу в осуществлении индивидуальных интересов в сфере семейных отношений, имеет определенные границы, направленные как на предотвращение эгоистического своеволия и анархизма, столкновений и конфликтов, так и на обеспечение прав и интересов других членов семьи4.
Приведенное высказывание применимо и к правам, и обязанностям родителей и детей, что означает реализацию родительских прав с одновременным уважением прав ребенка, наличие границ родительских прав в виде прав и интересов ребенка. И если семейное законодательство содержит перечень основных прав ребенка, то используемая отраслью категория «интересы ребенка» не раскрывается. В науке семейного права преобладает точка зрения, согласно которой интересы субъекта трактуются как условия его благополучия5. Таким образом, интересы ребенка, с точки зрения семейного права, не что иное, как условия его физического и нравственного благополучия, которые должны обеспечиваться в первую очередь родителями.
В соответствии со ст. 65 СК РФ родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Обеспечение интересов детей является предметом основной заботы родителей. В полной семье при надлежащем исполнении родителями своих обязанностей и реализации своих прав конфликта интересов родителей и детей не происходит, тогда как при раздельном проживании ребен- ш ка с одним из родителей на практике наблюдается ущемление прав и интересов и ребенка таким родителем под прикрытием необходимости реализации своих п родительских прав. о
Так, например, по причине отсутствия целесообразности или по причине к обеспечения безопасности ребенка отдельно проживающий родитель не дает со- о
с
гласия на временный выезд ребенка за границу на отдых, экскурсии или учебу. | Несогласие на выезд ребенка за границу на постоянное место жительства моти- в
е
вируется последующей невозможностью реализации таким родителем права на о
общение с ребенком и исполнением обязанности по воспитанию. ю
Представляется, что в описанных ситуациях наблюдается не что иное, как |
конфликт интересов отдельно проживающего родителя и ребенка, а также злоу- к
потребление указанным родителем своими правами. а
В соответствии со ст. 61 СК РФ родители имеют равные права и несут равные |
обязанности в отношении своих детей. Указанное положение касается и случаев и
раздельного проживания родителей и детей. Родитель, с которым в силу Согла- №
шения или судебного решения проживает ребенок, и раздельно проживающий 1
родитель должны решать вопросы, касающиеся воспитания, развития и об- )
разования ребенка по взаимному согласию и в интересах ребенка. Реализация 6 родительских прав, связанных с воспитанием и развитием ребенка, предполагает и решение таких вопросов, как обеспечение отдыха ребенка, повышение уровня образования, в т.ч. путем выезда за границу6.
Права ребенка на выезд за пределы Российской Федерации на определенный срок и на постоянное место жительства можно также сформулировать как право
ребенка на свободное передвижение и право на выбор места жительства, а выезд юд
за пределы Российской Федерации на отдых, экскурсии или учебу можно охарактеризовать также как реализацию таких прав, как право на отдых, право на гармоничное развитие и право на образование. Указанные неимущественные права детей не нашли своего самостоятельного отражения в СК РФ и в соответствие со ст. 5 СК РФ должны регулироваться исходя из общих начал семейного права и общеправовых принципов гуманности, разумности и справедливости.
Из буквального толкования ст. 20 Федерального закона РФ от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» (в ред. от 30 декабря 2015 г. № 438-Ф3)7 выезд несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации за пределы страны в сопровождении одного из родителей не требует нотариально оформленного согласия второго родителя на выезд. В таких случаях согласно ст. 21 названного Закона препятствием для выезда может служить лишь заявленное несогласие второго родителя на выезд ребенка за пределы Российской Федерации, поданное в соответствии с Правилами подачи заявления о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации8. При этом при наличии первоначального согласия на выезд ребенка и последующего несогласия приоритет пограничной службой будет отдан второму документу как документу, оформленному с более поздней датой и отменяющему первоначальный документ. Тогда вопрос выезда ребенка решается в судебном порядке.
Представляется, что в судебном порядке может быть решен и вопрос об отказе или уклонении родителя от дачи согласия на выезд ребенка за пределы Российской Федерации, когда такое согласие является одним из обязательных з документов для получения въездной визы в ту или иную страну. ? В Письме Федеральной нотариальной палаты от 27 февраля 2010 г. № 329/06-ТВ
(110 «О согласии законных представителей на выезд из Российской Федерации несовер-| шеннолетнего гражданина Российской Федерации»9, основываясь на нормах СК РФ, I ГК РФ и Федерального закона «О порядке выезда из Российской Федерации и | въезда в Российскую Федерацию», высказано мнение о том, что в согласии на ! выезд ребенка за пределы Российской Федерации должны быть указаны сроки § конкретных выездов и страны, тогда как указание продолжительного периода | времени без привязки к конкретной поездке противоречит действующему за-| конодательству и может привести к нарушению прав ребенка и невозможности 'I обеспечения его интересов, в т.ч. к возникновению конфликтных ситуаций. | Судебная практика не выработала единого подхода по указанному вопросу. | Так, в одном из судебных решений в исковых требованиях о возложении на ответчика обязанности выдать нотариальное согласие на выезд ребенка на период до достижения им совершеннолетия было отказано по причине несоответствия | требований ст. 20, 21 Федерального закона «О порядке выезда из Российской § Федерации и въезда в Российскую Федерацию»10. Другими же судебными ре-| шениями не исключается возможность выезда несовершеннолетнего ребенка за | пределы страны без согласия отдельно проживающего родителя до достижения ребенком совершеннолетия, если родитель препятствует даче согласия на выезд11.
Представляется, что вторая точка зрения больше соответствует принципу защиты прав и интересов ребенка и не противоречит действующему законодательству, поскольку положения ст. 20 и 21 Федерального закона «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» касаются 110 только случаев выдачи согласия законными представителями на выезд ребенка
без их сопровождения и не распространяются на выезд ребенка в сопровождении одного из родителей, когда согласие на выезд ребенка представляется не пограничной службе России, а визовой службе той страны, куда планируется поездка, в качестве одного из обязательных документов для получения визы. Поэтому содержание согласия на выезд в подобных случаях не может быть ограничено указанием на даты конкретной поездки и может содержать более длительные периоды времени, особенно в тех случаях, когда виза оформляется не на конкретную поездку, а на период времени с периодическими посещениями страны. В тех случаях, когда судом будет установлено необоснованное уклонение родителя от дачи согласия, судебное решение, разрешающее выезд ребенка без согласия второго родителя, будет для визовой службы являться документом, заменяющим согласие на выезд. Так, в соответствии с Регламентом ЕС № 80/2009 от 13 июля 2009 г. Европейского Парламента и Совета ЕС, устанавливающего Кодекс сообщества о визах (Визовый кодекс)12 для оформления шенгенской визы для несовершеннолетнего гражданина, выезжающего с одним из родителей, необходимо предоставить нотариально заверенное согласие второго родителя на выезд ребенка из Российской Федерации. При этом Регламент предусматривает возможность предоставления вместо указанного согласия и иного документа, подтверждающего возможность выезда ребенка без согласия второго родителя — например, судебного решения.
Только такая практика в полной мере будет отвечать интересам ребенка и защитит его от злоупотреблений со стороны отдельно проживающего родителя.
В соответствии с пп. 1 и 2 ст. 56 СК РФ ребенок имеет право на защиту своих прав и интересов, в т.ч. от злоупотреблений родителей своими правами. Проблема злоупотребления правом достаточно полно исследована российскими учеными-цивилистами: выработано определение злоупотребления правом и формы злоупотреблений13. В семейном же праве отсутствует легальное определение злоупотребления родительскими правами (ст. 69 СК РФ), а наука семейного права еще разрабатывает правовые механизмы защиты от недобросовестного использования семейных прав14.
В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» под злоупотреблением родительскими правами предлагается понимать использование этих прав в ущерб интересам детей, например, создание препятствий в обучении, склонение к попрошайничеству, воровству, употреблению спиртных напитков или наркотиков и т.п.15 Как видно, критерием злоупотребления служат интересы ребенка. При этом нередко в результате злоупотребления родительскими правами нарушаются не только права и интересы ребенка, но и права и интересы второго родителя. Как верно отмечает М.В. Громоздина, это объясняется тем, что в родительском правоотношении действия родителей взаимосвязаны (отношения между ними образуют один из видов внутренних связей), а интересы родителя и проживающего с ним ребенка взаимозависимы16.
В литературе отмечается сложность установления злоупотребления родительскими правами, поскольку оно не всегда является очевидным тогда, когда родитель реализует свое субъективное право без учета интересов ребенка и второго родителя, а порой и прямо желая наступления для них негативных последствий,
при этом его действия формально соответствуют пределам осуществления права и нормам закона17.
Под злоупотреблением в рассматриваемом случае следует понимать не только активные действия со стороны родителя в виде отказа оформить согласие на выезд ребенка, но и пассивное поведение, выражающееся в молчании на просьбу о выдаче согласия, затягивании сроков оформления согласия, что может привести к невозможности выезда в связи с истечением срока выдачи визы и срока самой поездки. Такое поведение имеет признаки злоупотребления правом, поскольку формально действуя в рамках дозволенного поведения, родитель не учитывает интересы ребенка и в итоге нарушает его права на отдых, образование и препятствует исполнению вторым родителем обязанности по воспитанию и образованию, обеспечению здоровья ребенка, его физического, духовного развития. Судебная практика выработала дополнительный критерий к рассматриваемому типу злоупотребления — нецелесообразность действия (бездействия) родителя18.
Подводя итог затронутой теме, можно отметить следующее. При конфликте интересов родителей и детей приоритет должен отдаваться интересам ребенка, а при наличии коллизий и пробелов в законодательстве правоприменитель должен находить действенные механизмы защиты прав и интересов несовершеннолетних.
1 См.: Конвенция ООН «О правах ребенка», одобрена генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1989 г., ратифицирована Постановлением Верховного Суда СССР от 13 июня 1990 г. № 1559-1 // Сборник международных договоров СССР. 1993. Вып. ХЦУ1.
2 См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 1998. № 31, ст. 3802; 2015. № 29, ч. 1, ст. 4365.
3 См., например: Ильина О.Ю. Интересы ребенка в семейном праве Российской Федерации. М., 2006.
4 См.: Пчелинцева Л.М. Семейное право России: учебник для вузов. М., 2002. С. 58.
5 См.: Алексеева О.Г., Заец Л.В., Звягинцева Л.М. и др. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (учебно-практический) (постатейный) / под ред. С.А. Степанова. М.; Екатеринбург, 2015. С. 9.
6 См.: Определение Верховного Суда РФ от 20 марта 2012 г. № 5-В11-132. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
7 См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 34, ст. 4029; 2015. № 29, ч. 1, ст. 4339.
8 См.: Правила подачи заявления о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 12 мая 2003 г. № 273 (в ред. от 28 марта 2008 г. № 220) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2003. № 20, ст. 1902; 2008. № 14, ст. 1412; 2012. № 26, ст. 3516.
9 См.: Нотариальный вестник. 2010. № 5.
10 См.: Апелляционное определение Московского городского суда от 18 октября 2013 г. по делу № 11-34871. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
11 См., например: решение Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 2 августа 2011 г. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
12 Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
13 См., например: Агарков М.М. Проблема злоупотребления правом в советском гражданском праве // Известия Академии наук СССР. Отделение экономики и права. 1946. № 6. С. 430; Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. М., 1972; Емельянов В.И. Разумность, добросовестность, незлоупотребление гражданскими правами. М., 2002; Малеин Н.С. Юридическая ответственность и справедливость. М., 1992; Поротикова О.А. Основные принципы осуществления субъективных гражданских прав // Юридические записки. Вып. 19. Современные принципы гражданского права, гражданского процессуального и арбитражного процессуального права. Воронеж, 2005.
14 См.: Одегнал Е.А. Злоупотребления семейными правами // Бюллетень нотариальной практики. 2007. № 4. С. 12.
15 См.: Российская газета. 1998. № 110.
16 См.: Громоздина М.В. Осуществление родительских прав при раздельном проживании родителей по законодательству Российской Федерации. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
17 См., например: Антокольская М.В. Семейное право. М., 2002. С. 214; Малиновский А.А. Злоупотребление правом. М., 2002. С. 34-39.
18 См.: Апелляционное определение Московского городского суда от 18 октября 2013 г. по делу № 11-34871. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
