CC BY
641
Кодекс профессиональной этики адвоката. Статус, назначение, структура
Марьенко Дмитрий Сергеевич,
студент Института прокуратуры, Московский государственный юридический университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА), [email protected]
Бедняев Дарсен Николаевич,
студент Института прокуратуры, Московский государственный юридический университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА), [email protected]
Лыкова Ксения Дмитриевна,
студент Института прокуратуры, Московский государственный юридический университет имени О.Е. Кутафина (МГЮА), [email protected]
Мораль и право - две взаимовлияющие категории философии, при этом в современном мире сложно представить одну без другой. В данной статье рассматривается статус Кодекса профессиональной этики адвоката, заключающий в себе оба названных понятия. Анализируется его место в системе нормативно-правового регулирования и значение для дальнейшего развития адвокатского сообщества. Неоднозначность правового положения приводит к дискуссии о возможности или невозможности опираться на него в каждом конкретном случае. Прослеживаются исторические предпосылки создания Кодекса, его структура. Приводятся позиции высших судов РФ по вопросам его применения. В заключение высказывается точка зрения о том, что в случае реального соблюдения норм Кодекса создастся благоприятная рабочая среда, что будет способствовать росту профессионализма.
Ключевые слова: Кодекс профессиональной этики адвоката, подзаконный акт, публичный статус, мораль и право.
I. Введение
Адвокатура является одной из корпораций, представляющей интересы общества перед государством. Именно поэтому она должна быть открыта и прозрачна для оценки ее деятельности с той и другой стороны в целях повышения ее престижа и уровня доверия к ней.
Суть предмета данной работы состоит в исследовании Кодекса профессиональной этики адвоката (далее - Кодекс) с нескольких позиций.
Целью данной работы является исследовать статус, назначение и структуру Кодекса.
Задачи исследования:
1. Выявить место Кодекса в системе источников права;
2. Кратко проследить историю данного аспекта деятельности адвокатов и выявить результат;
3. Раскрыть структуру Кодекса.
Степень разработанности проблемы можно считать достаточно высокой. Вопросы, связанные с ней, остаются одними из самых распространенных в юриспруденции. По данной проблеме написаны труды таких исследователей, как Аминов И.И., Дедюхин К.Г., Захаренков Д.Н., Цыпкин А.Л., Либанова С.Э. и другие.
Нормативную базу исследования составили Конституция Российской Федерации, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», «Кодекс профессиональной этики адвоката», определение судебной коллегии Верховного суда РФ, постановление и определения Конституционного Суда РФ.
Теоретическую базу исследования составили труды ученых, указанных выше.
В процессе работы использовались такие общенаучные методы как анализ - последовательность познавательных операций, которая позволяет выявить природу и сущность явления путем мысленного разложения на отдельные части, являющиеся неделимыми, системный метод, классификация, то есть, фундаментальный метод познания действительности, делящий объект исследования на определенные классы посредством выделения существенных признаков. Из частнона-учных методов, используемых при написании работы, можно назвать формально-юридический, предполагающий изучение права в «чистом» виде, вне связи с такими социальными явлениями как политика, экономика, идеология.
II. Статус Кодекса
Закон об адвокатуре не уделяет должного внимания широкой группе локальных нормативных актов, принятых корпоративными органами адвокатуры и регулирующих вопросы организации и
5
-С
m
о
а Н
А У
т; А
X
<¡2
о
о сч
0
01
деятельности адвокатуры. Исключение составляет лишь Кодекс - наиболее масштабный локальный акт адвокатского сообщества, ссылка на который содержится в пункте 2 статьи 4 Закона об адвока-туре[1].
Анализируя формулировку статьи нельзя однозначно определить правовую природу Кодекса, так как, с одной стороны, он вынесен отдельно от иных актов, регулирующих деятельность адвокатуры, с другой, он назван в законе, что придает ему определенный вес.
Сущность Кодекса заключается в том, что он «является одним из подвидов профессиональных этических кодексов, а именно сводом нравственно-этических предписаний, устанавливающих наиболее оптимальный вариант исполнения адвокатами своих обязанностей»[2, с. 22].
Весьма распространена точка зрения относительно того, что подзаконные нормативные правовые акты могут принимать только государственные органы. Однако по мнению ряда ученых-юристов, таких как С.Н. Братановский[3, с. 103], Н.И. Матуз-ов, А.В. Малько[4, с. 141-143] и другие, локальные нормативные акты, принимаемые общественными объединениями или организациями, могут быть отнесены к группе подзаконных актов.
Если говорить об особенностях правовой нормы, то следует упомянуть ее общеобязательность
- то есть распространение ее предписаний на всех субъектов урегулированного правоотношения. Кроме того, деперсонификация правовой нормы предполагает не разовое, а многократное ее исполнение. Нормы Кодекса являются обязательными для всех адвокатов, как на основании закона -подп. 4 п. 1 ст. 7 ФЗ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в РФ» - так и в ст. 1 самого Кодек-са[5].
Тем не менее, однозначно отнести Кодекс к подзаконным нормативным правовым актам теоретикам мешает слишком тесное переплетение моральных норм, составляющих практически весь первый раздел, и правовых норм, особую императивность которых видно из второго раздела, касающегося дисциплинарного производства.
Мораль представляет собой «форму общественного сознания и его реализации на практике, утверждающую общественно необходимый тип поведения людей и служащую общесоциальной основой его регулирования»[6, с. 15]. Несмотря на схожесть функций и определения, мораль и право
- разные явления, хоть во многом и переплетаются.
Не будем забывать и о том, что моральные нормы не совпадают у различных национальностей и даже у одного народа в разные исторические эпохи. В настоящее время моральные ценности слишком размыты в обществе, чтобы можно было четко и исчерпывающе определить их. В Кодексе встречаются такие противоречия, относительно деятельности адвоката. Например, в обществе разделяется постулат о том, что преступник должен быть наказан, а деятельность по раскрытию преступления и изобличению виновного
признается общественно полезной. Но помощь адвоката органам и должностным лицам, осуществляющим такую деятельность, согласно п. 3.1 ст. 9 Кодекса признается несовместимой со статусом адвоката.
Кроме того, нормы права обеспечиваются мерами государственного принуждения, которые реализуют многочисленные государственные органы. Мораль же обеспечивается общественным мнением и общественным порицанием. Для адвоката первостепенными являются нормы, имеющие юридическое значение, однако моральные, в том числе корпоративные ценности также должны занимать не последнее значение в сознании лица, облеченного статусом адвоката.
Как указал Конституционный Суд РФ в одном из своих решений, Кодекс является корпоративным нормативным актом[7]. Тем не менее, данное обстоятельство не означает, что его положения не применяются никакими субъектами правоотношений, кроме адвокатов. На те или иные статьи кодекса ссылаются суды при рассмотрении конкретных дел[8], а некоторые положения, наоборот, вырабатываются судебной практикой. Например, после одного из определений Верховного Суда РФ, которым он признал законным включение в соглашение адвоката с клиентом положение о том, что выплата вознаграждения ставится в зависимость от благоприятного для доверителя результата рассмотрения спора имущественного характера[9], утихли дискуссии о правомерности подобного «гонорара успеха».
Таким образом, на наш взгляд, Кодекс является локальным НПА, в соответствии с определенными признаками: принят субъектом, получившим правомочие от государства, регулирующий некоторые аспекты деятельности адвоката и распространяющий свое действие на всех работников данной сферы деятельности, Кодекс профессиональной этики адвоката определяется как подзаконный нормативный правовой акт в системе источников нормативного регулирования адвокатской деятельности.
III. Назначение Кодекса
По мнению Либановой С.Э., «кодексы профессиональной этики объективно необходимы из-за увеличивающейся дистанции между нормами права и морали. Юридической науке следует вырабатывать концепции профессиональной нравственности, служащие реальной защите конституционных прав граждан и преодолению правового ниги-лизма»[10, с. 50].
После падения самодержавия в России комплексные исследования в области совершенствования норм профессиональной этики начались только в 1925 году. В молодом советском государстве не было места либеральной идеологии, которую разделяли многие адвокаты. В письме В.И Ленина по этому поводу сказано следующее: «Адвокатов надо брать в ежовые рукавицы и ставить в осадное положение, ибо эта интеллигентская сволочь часто паскудничает. И приводить эти угрозы в исполнение. Брать адвокатов только умных, дру-
гих не надо. Заранее объявлять им: исключительно критиковать и «ловить» свидетелей и прокурора на вопросе проверки фактов и подстроенности обвинения, исключительно дискредитировать ше-мякинские стороны суда»[11, с. 171]. В то время в связи с созданием нового государства и сложной политической обстановкой различие между моральными ценностями разных слоев населения не позволяло выработать единую линию этического поведения адвокатов.
В более поздние годы в СССР уже разрабатывалась данная проблема и даже публиковались некоторые труды, например, в «Ученых записках Саратовского юридического института имени Д.И. Курского» вышла статья адвоката, доктора юридических наук, профессора Альтера Львовича Цып-кина «О некоторых вопросах адвокатской эти-ки»[12, с. 37-90], в 1965 году в октябрьском номере журнала «Советское государство и право» была опубликована статья В.Д. Гольдинера «Об этике деятельности адвоката».
Распад Советского Союза ознаменовал падение правовых ценностей, крах прежних традиций, моральных, нравственных и этических норм. Именно данный факт обусловил всплеск научно-исследовательской активности в области поиска новых приемлемых норм профессиональной этики, и не только в деятельности адвокатуры, но и в различных отраслях российского права.
В силу п. 2 ст. 4 закона об адвокатуре Кодексом устанавливаются обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности.
По мнению Конституционного Суда РФ, некоммерческие организации подобного рода - имеются в виду адвокатские палаты и их органы - обладают особым публично-правовым статусом[13], сравнимым со статусом нотариальных палат[14] и саморегулируемых организаций арбитражных управ-ляющих[15]. Публичность в данном случае заключается в самой деятельности адвоката, его особой миссии учитывать интересы доверителя при этом соблюдая закон и вступая в правоотношения с государственными органами. И в силу различных, зачастую диаметрально противоположных интересов лиц, участвующих в делах, законодатель должен гарантировать баланс их прав и законных интересов, что, собственно, и является публично-правовой целью Кодекса.
Публично-правовой статус адвокатов обусловливает право законодателя предъявлять к ним специальные требования, касающиеся в том числе членства в профессиональном объединении, на которое государство также возлагает ответственность за обеспечением надлежащего поведения при исполнении профессиональных обязанностей ее членами. Выполняя требования государства, адвокатское сообщество выработало акт, регламентирующий поведение лиц, обладающих статусом адвоката - Кодекс.
Понятие «адвокатура» может рассматриваться в трех аспектах:
1. Адвокат как профессиональный участник определенных правоотношений;
2. Сообщество адвокатов;
3. Институт гражданского общества.
Если первые два аспекта были рассмотрены выше, то на третьем следует остановиться сейчас. Институт гражданского общества должен быть свободен от прямого вмешательства государства в его деятельность и, более того, сам должен стимулировать государство к выполнению возложенных на него народом функций. Регулирование определенных аспектов деятельности адвокатского сообщества именно актами, принятыми этим же самым сообществом, как нельзя лучше иллюстрирует определенную независимость института адвокатуры от государства.
Необходимо выделить две тенденции, которые, на наш взгляд, поддерживает Кодекс:
1. Воспитание нравственных идеалов в сознании адвоката;
2. Институционализация адвокатуры.
Если адвокатура будет грамотно исполнять свои обязанности не только связанные с деятельностью по участию в рассмотрении дел судами, но и те, которые обусловлены ее статусом, то в скором времени может случиться, что профессионалы из ее числа смогут достаточно сильно влиять на правотворческие процессы, отстаивая интересы общества, а не узкие ведомственные интересы некоторых органов власти.
IV. Структура Кодекса
Кодекс состоит из двух разделов:
1. Принципы и нормы профессионального поведения адвоката;
2. Процедурные основы дисциплинарного производства.
Первый раздел - это морально-этические ценности профессии, закрепленные как прямо, то есть назывными конструкциями, так и опосредованно, путем распоряжения относительно того, как поступать в той или иной ситуации.
Чаще всего встречаются императивные нормы, выражающиеся такими речевыми оборотами, как «адвокат должен или не должен, обязан, адвокату запрещается, не вправе». Присутствует небольшая часть диспозитивных норм, которых легко узнать по формулировкам «вправе, имеет право, может».
Всего в Кодекс со дня принятия было внесено 57 изменений, каждое из которых утверждалось Всероссийским съездом адвокатов.
V. Заключение
В заключение необходимо отметить, что, исходя из проведенного исследования, Кодекс профессиональной этики адвоката является подзаконным нормативным правовым актом в системе Р источников нормативного регулирования адвокат- Д ской деятельности. Именно им урегулированы те Ч вопросы, которые не нашли отражения в законе и С иных НПА. А
Назначение Кодекса состоит в том, чтобы со- Н действовать развитию адвокатуры в триединстве > ее проявлений, указанных выше. Ведь чем боль- А
Н
2
о
о сч
0
01
шим профессионализмом будут обладать адвокаты, тем успешнее они смогут противостоять незаконным действиям со стороны государства и общества по отношению друг к другу.
Через структуру Кодекса раскрывается еще одно его назначение - служить процедурным актом привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности. Невыполнение членом адвокатского сообщества норм, закрепленных в первом разделе влечет в определенных случаях возбуждение дисциплинарного производства. Положения закона об адвокатуре, по существу, ссылающиеся на Кодекс в части привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности неоднократно являлись предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ. Все это подчеркивает значимость и самое главное -жизнь Кодекса, его реальное применение. Он не является «мертвой» нормой. А количество внесенных изменений может указывать на необходимость его дальнейшего совершенствования.
Любой адвокат будет активнее работать, если вокруг создается благоприятная рабочая среда, если он разделяет корпоративные интересы, а также если вокруг есть высококвалифицированные и высоконравственные адвокаты, которым ему, скорее всего, захочется соответствовать. Необходимо показать, что только выполняя требования Кодекса, возможно достичь высот в профессиональной деятельности. Ведь главным стимулом соблюдать закон является тот факт, что соблюдать его выгоднее для человека, нежели преступать. Если складывается обратная ситуация, в обществе нарастают нигилистические настроения, ведущие к отрицанию права, а через него и государства в целом. В целях недопущения подобных явлений в адвокатской среде и был принят данный Кодекс.
Литература
1 Федеральный закон от 31.05.2002 N бЗ-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // «Российская газета», № 100, 05.06.2002.
2 Захаренков Д.Н. К вопросу о кодексе профессиональной этики адвоката. Евразийская адвокатура, 2017. №1 (26). 21-28 с.
3 Братановский С.Н., Джамбалаев Я.Р., Епифанов А.Е. Теория государства и права. Курс лекций: учеб. пособ. для студ вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция». М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2013. 216 с.
4 Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: учебник. 4-е изд., испр. и доп. М.: Дело, 2015. 245 с.
5 «Кодекс профессиональной этики адвоката» (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 20.04.2017) // «Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ», № 2, 2017.
6 Аминов И.И., Дедюхин К.Г. Адвокатская этика: учебник / под ред. Г.Б. Мирзоева, Н.Д. Эриашвили. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2015. 304 с.
7 Определение Конституционного Суда РФ от 25.02.2013 № 278-О «Об отказе в принятии к рас-
смотрению жалоб гражданина Усманова Рафаэля Раисовича на нарушение его конституционных прав рядом положений Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», Закона Российской Федерации «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании, Кодекса профессиональной этики адвоката и приказами Генерального прокурора Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс [Электронный ресурс] // иРЬ: Ьйр://шшш.соп8и!1ап1.ги/соп8/сд1/оп!1пе.сд1?г^=760 А43А48530551РВ897992АСР5Р6745&гед=11оте (дата обращения 19.05.2019).
8 Определение Верховного Суда РФ от
31.01.2012 № 18-В11-117 // СПС КонсультантПлюс [Электронный ресурс] // и^: Ьйр://шшш.соп8и11ап1.ги/соп8/сд1/опПпе.сд1?г^=760 А43А48530551РВ897992АСР5Р6745&гед=11оте (дата обращения 19.05.2019).
9 Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 26.02.2015 № 309-ЭС14-3167 по делу № А60-11353/2013 // СПС КонсультантПлюс [Электронный ресурс] // и^: Ьйр://шшш.соп8и11ап1.ги/соп8/сд1/оп11пе.сд1?г^=76РА4 3А48530551 РВ897992АСР5Р6745&гед=11оте (дата обращения 19.05.2019).
10 Либанова С.Э. Значение кодекса профессиональной этики в воспитании нравственного профессионализма и институционализации адвокатуры в России. Евразийская адвокатура, 2012. №1 (1). 50-57 с.
11 Ленин В.И. Письмо Е.Д. Стасовой и товарищам в московской тюрьме. 19 января 1905 года. Полн.собр.соч., 5-ое издание, т. 9. 579 с.
12 Цыпкин А.Л. Некоторые вопросы адвокатской этики. Изд. Саратовского юридического института. Саратов. 1948. С 37-90.
13 Определение Конституционного Суда РФ от
24.09.2013 № 1310-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Березина Евгения Васильевича на нарушение его конституционных прав положением пункта 2 статьи 3 и подпунктом 5 пункта 3 статьи 31 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс [Электронный ресурс] // и^: Ьйр://шшш.соп8и11ап1.ги/соп8/сд1/оп1те.сд1?г^=76Р А43А48530551РВ897992АСР5Р6745&гед=Иоте (дата обращения 20.05.2019).
14 Постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.1998 N 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» «Вестник Конституционного Суда РФ», № 5, 1998.
15 Постановление Конституционного Суда РФ от 19.12.2005 № 12-П «По делу о проверке конституционности абзаца восьмого пункта 1 статьи 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобой гражданина А.Г. Меженцева» «Вестник Конституционного Суда РФ», № 1, 2006.
Status, purpose and structure of The Code of professional
ethics of a lawyer Marenko D.S., Bedniaev D.N., Likova K.D.
Kutafin Moscow State Law University (MSAL) Morality and law are two mutually influencing categories of philosophy, and nowadays it is difficult to imagine them separately. This article describes the status of the Code of professional ethics of a lawyer, which includes both of these concepts. The authors analyze its place in the system of legislation and its importance for the further development of the legal community. The ambiguity of the legal status leads to a discussion about the possibility or impossibility of relying on it in each case. The historical background of the Code and its structure are traced. The positions of the Supreme courts of the Russian Federation on its application are given. In conclusion, from author's point of view a favorable working environment will be created in case of real compliance with the norms of the Code, which will lead to the professional development. Keywords: Code of professional ethics of a lawyer, by-law, public status, morality and law.
References
1 Federal Law dated May 31, 2002 N 63-03 (as amended on July
29, 2017) "On advocacy and advocacy in the Russian Federation" // "Rossiyskaya Gazeta", No. 100, 06/05/2002.
2 Zakharenkov D.N. On the issue of a code of professional ethics
for a lawyer. Eurasian Bar, 2017. No. 1 (26). 21-28 s.
3 Bratanovsky S.N., Dzhambalaev Y.R., Epifanov A.E. Theory of
Government and Rights. Course of lectures: textbook. benefits for university students enrolled in the specialty "Jurisprudence". M.: UNITY-DANA: Law and Law, 2013.216 p.
4 Matuzov N.I., Malko A.V. Theory of state and law: a textbook. 4th
ed., Rev. and add. M .: Delo, 2015.245 s.
5 "Code of Professional Ethics of the Lawyer" (adopted by the I All-
Russian Congress of Lawyers on January 31, 2003) (as amended on April 20, 2017) // "Bulletin of the Federal Chamber of Lawyers of the Russian Federation", No. 2, 2017.
6 Aminov I.I., Dedyukhin K.G. Lawyer ethics: textbook / ed. G.B.
Mirzoeva, N.D. Eriashvili. M .: UNITY-DANA, 2015. 304 p.
7 Decision of the Constitutional Court of the Russian Federation of
February 25, 2013 No. 278-O "On the refusal to accept for consideration complaints of citizen Rafael Raisovich Usmanov regarding a violation of his constitutional rights by a number of provisions of the Criminal Procedure Code of the Russian Federation, the Federal Law" On advocacy and advocacy ", and the Law Of the Russian Federation "On Psychiatric Care and Guarantees of the Rights of Citizens when Providing it, the Code of Professional Ethics of a Lawyer and Orders of the Prosecutor General of the Russian Federation" // ATP Consultant Plus [Electronic resource] // URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?rnd=76DA43A4853 0551 FB897992ACD5F6745&req=home (reference date 19.05.2019).
8 Determination of the Supreme Court of the Russian Federation of
01.31.2012 No. 18-B11-117 // ATP Consultant Plus [Electronic resource] // URL:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?rnd=76DA43A4853 0551 FB897992ACD5F6745&req=home (access date 05/19/2019).
9 Definition of the Judicial Collegium for Economic Disputes of the
Supreme Court of the Russian Federation of February 26, 2015 No. 309-ES14-3167 in the case No. A60-11353 / 2013 // ATP ConsultantPlus [Electronic resource] // URL: http://www.consultant.ru/ cons / cgi / online.cgi? rnd = 76DA43A48530551FB897992ACD5F6745 & req = home (accessed 05.19.2019).
10 Libanova S.E. The importance of the code of professional ethics in the education of moral professionalism and the institutionalization of the legal profession in Russia. Eurasian Bar, 2012. No. 1 (1). 50-57 s.
11 Lenin V.I. Letter E.D. Stasova and comrades in a Moscow prison. January 19, 1905. Full collection, 5th edition, vol. 9.579 s.
12 Tsypkin A.L. Some issues of advocacy ethics. Ed. Saratov Law Institute. Saratov. 1948. From 37-90.
13 Decision of the Constitutional Court of the Russian Federation of September 24, 2013 No. 1310-O "On the refusal to accept the consideration of a citizen Evgeny Vasilyevich Berezin's violation of his constitutional rights by the provisions of paragraph 2 of article 3 and subparagraph 5 of paragraph 3 of article 31 of the Federal Law" On advocacy and advocacy in the Russian Federation "// SPS ConsultantPlus [Electronic resource] // URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?rnd=76DA43A4853 0551FB897992ACD5F6745&req=home (accessed 05.20.2019).
14 Decree of the Constitutional Court of the Russian Federation of 05.19.1998 N 15-P "On the case of verification of the constitutionality of certain provisions of Articles 2, 12, 17, 24 and 34 of the Fundamentals of the legislation of the Russian Federation on notaries" "Bulletin of the Constitutional Court of the Russian Federation", No. 5, 1998.
15 Decree of the Constitutional Court of the Russian Federation of December 19, 2005 No. 12-P "On the case of checking the constitutionality of paragraph eight of paragraph 1 of Article 20 of the Federal Law" On Insolvency (Bankruptcy) "in connection with the complaint of citizen A.G. Mezhentseva "" Bulletin of the Constitutional Court of the Russian Federation ", No. 1, 2006.
5
-C
m
o
a
x >
y
t; A
