CC BY
162
УДК 343.23
К ВОПРОСУ ОБ ОБЪЕКТЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ
ПРИ СОЗДАНИИ, ИСПОЛЬЗОВАНИИ И РАСПРОСТРАНЕНИИ
ВРЕДОНОСНЫХ ПРОГРАММ ДЛЯ ЭВМ (СТ. 273 УК РФ)
© Евдокимов К. Н., 2009
В статье рассматриваются особенности объекта преступления, предусмотренного ст. 273 УК РФ. Предлагается новый подход к понятию и признакам непосредственного объекта преступления при создании, использовании и распространении вредоносных программ для ЭВМ. Кроме того, автор излагает собственную позицию о необходимости включения в диспозицию ст. 273 УК РФ дополнительных квалифицирующих признаков, характеризующих отношения собственности.
Ключевые слова: преступления в сфере компьютерной информации; создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ; родовой объект преступления; видовой объект преступления; непосредственный объект преступления; предмет преступления; потерпевший.
Проблема анализа объекта преступления при создании, использовании и распространении вредоносных программ для ЭВМ на сегодняшний день является достаточно дискуссионной и неоднозначной.
Менее всего, на наш взгляд, вызывает споров родовой объект статьи 273 УК РФ, так как размещение главы № 28 в разделе «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка» позволяет конкретизировать сферу охраняемых общественных отношений. Поэтому большинство авторов едины во мнении, что родовым объектом рассматриваемого преступления выступают общественные отношения в сфере обеспечения общественной безопасности и общественного порядка [1].
При определении видового объекта преступного посягательства мнения исследователей не так однозначны.
Одни авторы считают видовым объектом компьютерных преступлений «совокупность общественных отношений по правомерному и безопасному использованию информации» [2].
Другие высказывают мнение, что видовым объектом является совокупность общественных отношений, складывающихся в процессе безопасной обработки компьютерной информации. Так, например, С. И. Никулин считает видовым объектом преступлений в сфере компьютерной информации
«безопасность информации и систем обработки информации с использованием ЭВМ» [3]. B. ^ Комиссаров определяет видовой объект следующим образом: «...общественные отношения по безопасному производству, хранению, использованию или распространению информации и информационных ресурсов либо их защиты» [4].
Третьи под видовым объектом преступлений в сфере компьютерной информации понимают «информационную безопасность», т. е. «состояние защищенности информации и информационных ресурсов общества от негативных внутренних и внешних посягательств» [5].
Четвертые рассматривают в качестве видового (группового) объекта преступлений в сфере компьютерной информации права и интересы личности, общества и государства, выступающих в качестве собственника или владельца, и возникающие отношения по поводу безопасности использования ЭВМ, системы ЭВМ или сети ЭВМ [6].
На наш взгляд, наиболее приемлемой является точка зрения С. В. Бородина, который считает, что «видовым объектом преступлений в сфере компьютерной информации, позволившим выделить их в самостоятельную главу Кодекса, будет являться совокупность охраняемых уголовным законом интересов в области безопасности изготовления, использования и распространения компьютерной информации,
информационных ресурсов, информационных систем и технологий» [7].
Анализируя изложенные точки зрения, автор считает, что под видовым объектом ст. 273 УК РФ необходимо рассматривать информационную безопасность как компьютерной информации, так и технических средств ее обработки, приема и передачи. В данном случае это будут общественные отношения в сфере безопасного создания, владения, распоряжения и использования компьютерной информации, функционирования технических средств обработки компьютерной информации, телекоммуникационных систем приема и передачи компьютерной информации.
Изучение научной и юридической литературы, посвященной рассмотрению ст. 273 УК РФ, позволило традиционные и новые концептуальные позиции по вопросу непосредственного объекта сгруппировать и расположить их по видам.
Таким образом, в качестве непосредственного объекта рассматриваемого вида преступления предполагаются:
1. Общественные отношения в сфере безопасного использования электронно-вычислительной техники [8].
2. Общественные отношения, обеспечивающие нормальное безопасное использование компьютерной информации [9].
3. Общественные отношения по обеспечению безопасности компьютерной информации и нормальной работы ЭВМ, их систем и сети [10].
4. Общественные отношения, определяющие правовой режим доступа, использования и распространения компьютерной информации [11].
5. Право владельца компьютерной системы на неприкосновенность информации (программного обеспечения) [12].
6. Право владельца на неприкосновенность информации (программного обеспечения), безопасность пользования интеллектуальными и вещественными средствами вычислительной техники [13].
7. Отношения в сфере обеспечения компьютерной безопасности [14].
8. Общественные отношения, обеспечивающие компьютерную безопасность и защищенность информационных систем [15].
На наш взгляд, говоря о непосредственном объекте создания, использования и распространения вредоносных программ для ЭВМ, следует признать справедливыми то-
чки зрения А. Н. Попова и С. А. Воронцова, но с учетом действующего федерального законодательства [16] сформулировать определение непосредственного объекта следующим образом: «Непосредственным объектом создания, использования и распространения вредоносных программ для ЭВМ следует считать охраняемые законом права и интересы обладателей компьютерной информации и операторов информационных систем в сфере создания, обработки, обладания, распространения, предоставления, использования компьютерной информации; безопасного функционирования ЭВМ, системы ЭВМ, сети ЭВМ, информационных систем и информационно-телекоммуникационных сетей». Понятия «обладатель информации», «оператор информационных систем», «информационная система», «информационно-телекоммуникационная сеть» раскрываются в ст. 2 ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ [17]. На наш взгляд, понятия «информационная система» и «информационно-телекоммуникационные сети» шире по своему объему и содержанию чем «система ЭВМ» и «сеть ЭВМ», так как они имеют комплексное назначение и используются как для услуг связи, так и для передачи, приема, обработки компьютерной информации.
Также, по мнению автора, создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ является преступлением, состоящим из двух объектов:
• Основной непосредственный объект — это урегулированные нормами права общественные отношения, обеспечивающие законные права и интересы обладателей компьютерной информации и операторов информационных систем в сфере создания, обработки, обладания, распространения, предоставления, использования компьютерной информации; безопасного функционирования ЭВМ, системы ЭВМ, сети ЭВМ, информационных систем и информационно-телекоммуникационных сетей.
• Факультативный непосредственный объект — урегулированные нормами права общественные отношения, обеспечивающие законные права и интересы личности, общества и государства.
Точка зрения о наличии двух непосредственных объектов в ст. 273 УК РФ уже высказывалась рядом авторов. Так, Ю. А. Кра-
сиков считает, что «факультативным объектом являются личные права граждан, неприкосновенность частной сферы, отношения собственности (например, при нарушении нормальной работы аппаратной части компьютера), общественная и государственная безопасность» [18].
В свою очередь, И. А. Попов полагает, что «в качестве дополнительного объекта данного преступления выступают материальные интересы потерпевшего» [19].
Ю. В. Белянинова, А. М. Дедов, А. А. Дедов придерживаются мнения, что «дополнительным объектом выступают имущественные интересы граждан в сфере компьютерной информации» [20].
По нашему мнению, речь должна идти только о факультативном объекте, так как состав преступления в ч. 1 ст. 273 УК является формальным и не предполагает обязательного наступления материального вреда интересам личности, общества, государства. Факультативный непосредственный объект при создании, использовании и распространении вредоносных программ для ЭВМ, на наш взгляд, будет присутствовать всегда, при этом нарушаемые преступным посягательством права и интересы многочисленны и разнообразны, что должно учитываться при квалификации преступления и оценке тяжести совершенного деяния. К факультативному непосредственному объекту мы можем отнести: право собственности, экономическую деятельность, авторские и смежные права, изобретательские и патентные права, неприкосновенность частной жизни, жизнь и здоровье, личные права и свободы граждан, общественную и государственную безопасность, конституционный строй и многое другое.
Кроме того, в интересах полного анализа объекта исследуемого преступления представляется необходимым рассмотреть такой его факультативный признак, как понятие предмета посягательства и его соотношение с объектом.
Мнения авторов о предмете преступления, предусмотренного ст. 273 УК РФ, разделились.
Одни считают, что предметом компьютерного преступления, предусмотренного ст. 273 УК РФ, являются программа для ЭВМ и машинный носитель с такой программой [21].
Другая группа авторов, придерживается мнения, что предметом преступления выступает компьютерная информация [22].
Третьи считают, что предметом компьютерных преступлений является информационная среда, т. е. деятельность субъектов, связанная с созданием, преобразованием и потреблением информации» [23].
Понятия «компьютерная информация» и «носители компьютерной информации» достаточно четко определены большинством авторов и более подробного толкования не требуют.
По нашему мнению, предметом преступления будет являться как компьютерная информация (программы для ЭВМ, базы данных и др.), так и технические средства ее создания, приема, передачи, обработки и хранения (носители компьютерной информации, ЭВМ, система ЭВМ, сеть ЭВМ, информационная система, информационно-телекоммуникационная сеть и т. д.).
Соотношение непосредственного объекта и предмета преступного посягательства при создании, использовании и распространении вредоносных программ для ЭВМ является соотношением «общего» и «частного», т. е. в данном случае предмет выступает обязательным элементом объекта преступления.
Во вновь принятом Федеральном законе «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» в п. 1 ст. 5 «Информация как объект правовых отношений» указывается, что информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правовых отношений. Информация может свободно использоваться любым лицом и передаваться одним лицом другому лицу, если федеральными законами не установлены ограничения доступа к информации либо иные требования к порядку ее предоставления или распространения [24].
Согласно п. 2, 3 ч. 1 ст. 1225 ГК РФ,
«результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются: программы для ЭВМ, базы данных». В соответствии с п. 4 ст. 129 ГК, «результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых
выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом».
Новый Федеральный закон № 149-ФЗ от 27.07.2006 г. вводит понятия «обладатель информации» и «оператор информационной системы».
Обладатель информации — лицо, самостоятельно создавшее информацию либо получившее на основании закона или договора право разрешать или ограничивать доступ к информации, определяемой по каким-либо признакам; оператор информационной системы — гражданин или юридическое лицо, осуществляющие деятельность по эксплуатации информационной системы, в том числе по обработке информации, содержащейся в ее базах данных [25].
Обладатель информации, если иное не предусмотрено федеральными законами, вправе:
1) разрешать или ограничивать доступ к информации, определять порядок и условия такого доступа;
2) использовать информацию, в том числе распространять ее, по своему усмотрению;
3) передавать информацию другим лицам по договору или на ином установленном законом основании;
4) защищать установленными законом способами свои права в случае незаконного получения информации или ее незаконного использования иными лицами;
5) осуществлять иные действия с информацией или разрешать осуществление таких действий [26].
Таким образом, компьютерная информация и технические средства ее создания, приема, передачи, обработки, хранения всегда находятся в чьем-то владении, распоряжении и пользовании.
Поэтому мы считаем, что при решении проблемы собственности компьютерной информации и соответствующих технических средств встает вопрос о необходимости рассмотрения другого факультативного признака объекта преступного посягательства — потерпевшего. Под потерпевшим в уголовно-правовой теории признается живой человек, которому в результате преступления причиняется физический, моральный, либо материальный вред [27]. В ряде
составов потерпевший является обязательным признаком объекта преступного посягательства, его отсутствие исключает квалификацию содеянного как преступления (умышленное причинение вреда здоровью, кража и др.).
Компьютерная информация и технические средства (носители компьютерной информации, ЭВМ, система ЭВМ, сеть ЭВМ, информационная система, информационнотелекоммуникационная сеть и др.) могут находиться во владении, распоряжении и пользовании физических лиц, которые будут считать ее собственностью, и любое посягательство на нее рассматривать как нарушение своих прав и интересов. Поэтому, по нашему мнению, учитывая, что при создании, использовании и распространении вредоносных программ для ЭВМ нарушаются права человека и гражданина на собственность, на информацию, авторское право и т. д., целесообразно включить в квалифицированный состав ст. 273 УК РФ еще один факультативный непосредственный объект — отношения собственности. Признать в связи с этим потерпевшего обязательным признаком данного объекта путем дополнения ст. 273 УК РФ новым квалифицирующим признаком «с причинением значительного ущерба гражданину... » и «те же деяния, совершенные в крупном размере», «те же деяния, совершенные в особо крупном размере». Причинение материального ущерба в особо крупном размере, по нашему мнению, частично учитывается ч. 2 ст. 273 УК «Те же деяния, повлекшие по неосторожности тяжкие последствия», но требует дополнительной регламентации в случае умышленного причинения вреда. Размер материального ущерба можно установить в примечании к статье 273 УК РФ, а саму статью изложить в следующей редакции:
«Статья 273. Создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ
1. Создание программ для ЭВМ или внесение изменений в существующие программы, заведомо приводящих к несанкционированному уничтожению, блокированию, модификации либо копированию информации, нарушению работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети, а равно использование либо распространение таких программ или машинных носителей с такими программами — наказываются лишением свободы на
срок до трех лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев.
2. Те же деяния, совершенные с причинением значительного ущерба гражданину, — наказываются штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные в крупном размере,— наказываются штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок от двух до шести лет со штрафом в размере до десяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.
4. Те же деяния, совершенные в особо крупном размере либо повлекшие по неосторожности тяжкие последствия, — наказываются лишением свободы на срок от трех до семи лет.
Примечание.
1. Значительный ущерб потерпевшему в настоящей статье определяется с учетом его имущественного положения, но не может составлять менее двух тысяч пятисот рублей.
2. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость компьютерной информации превышает пятьдесят тысяч рублей, а особо крупным — двести пятьдесят тысяч рублей».
В данном случае понятие «причинение значительного ущерба гражданину» является оценочным и, по нашему мнению, достаточно полно разъяснено Пленумом Верховного Суда рФ [28].
Если стоимость компьютерных технических средств (носители компьютерной информации, ЭВМ, система ЭВМ, сеть ЭВМ, информационная система, информационнотелекоммуникационная сеть) мы можем определить достаточно точно, то оценка компьютерной информации является проблематичной.
На наш взгляд, стоимость компьютерной информации (программного обеспечения),
лить с учетом рыночной стоимости лицензионной программной продукции.
В остальных случаях, при отсутствии судебной практики Верховного Суда РФ по вопросам связанных с причинением ущерба компьютерных преступлений можно было бы использовать практику расчета ущерба при нарушении авторских и смежных прав [29], так как в соответствии с ч. 1 ст. 1259 ГК РФ объектами авторских прав также являются программы для ЭВМ, которые должны охраняться как литературные произведения.
Санкции рассматриваемого преступного деяния автором не анализировались, поэтому наказание за действия, предусмотренные
ч. 2 и 3 ст. 273 УК (в новой редакции), были указаны с учетом минимального и максимального наказания за создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ, предусмотренных действующей редакцией УК РФ.
Обобщая вышесказанное, хотелось бы обратить внимание на существование тесной связи между объектом преступления ст. 273 УК РФ и его факультативными признаками: предметом преступного посягательства и потерпевшим. Сами по себе потерпевший и предмет преступного посягательства не раскрывают общественной опасности данного деяния, но являются предпосылками и необходимыми условиями для существования конкретных общественных отношений, составляющих непосредственный объект преступления, необходимы для правильной квалификации данного состава преступления. Е
1. См., например: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: расширенный уголовно-правовой анализ с материалами судебно-следственной практики / под общ. ред. Н. А. Овчинникова. М. : Экзамен, 2007. С. 772. (Автор главы — И. А. Попов).
2. См.: Ляпунов Ю., Максимов В. Ответственность за компьютерные преступления // Законность. 1997. № 1. С. 9; Комментарий к Уголовному Кодексу Российской Федерации: расширенный уголовно-правовой анализ с материалами судебно-следственной практики / под общ. ред. Н. А. Овчинникова. С. 772.
3. Уголовное право. Особенная часть : учебник. М., 1996. С. 303.
4. Комиссаров B. C. Преступления в сфере компьютерной информации: понятие и ответственность // Юрид. мир. 1998. № 2. С. 157.
5. Смирнова Т. Г. Уголовно-правовая борьба с преступлениями в сфере компьютерной информации : дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999. С. 28.
которой был причинен вред, можно опреде-
6. Дворецкий М. Ю. Преступления в сфере компьютерной информации (уголовно-правовое исследование) : дис... канд. юрид. наук. Волгоград, 2001. С. 40.
7. См.: Российское уголовное право. Особенная часть / под ред. В. Н. Кудрявцева, А. В. Наумова. М., 1997. С. 346. (Авторы главы — С. В. Бородин, С. В. Полубинская).
8. См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. СПб. : Питер, 2004. С. 641. (Авторы главы — В. В. Коряковцев, К. В. Питулько); Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / под общ. ред. В. М. Лебедева, Ю. И. Скуратова. М., 2002. С. 737. (Автор главы — С. А. Пашин); Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / под общ. ред. Н. Г. Кадникова. М. : Кн. мир, 2005. С. 693. (Автор главы — А. В. Пушкин).
9. См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / под общ. ред. В. М. Лебедева. М. : Норма, 2006. С. 704. (Автор главы — Ю. А. Красиков); Малков В. П. Уголовное право России. Часть Особенная : учебник для вузов / отв. ред. Л. Л. Кругликов. М., 1999. С. 605.
10. См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: расширенный уголовно-правовой анализ с материалами судебно-следственной практики / под общ. ред. Н. А. Овчинникова. С. 772. (Автор главы — И. А. Попов); Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: расширенный уголовно-правовой анализ с материалами судебно-следственной практики / под общ. ред. А. П. Новикова. М. : Экзамен, 2006. С. 766. (Автор главы — И. А. Попов); Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / отв. ред. А. А. Чекалин ; под ред. В. Т. Томина, В. С. Устинова, В. В. Сверчкова. М. : Юрайт-Издат, 2004. С. 838. (Автор главы — В. А. Бессонов).
11. См.: Попов А. Н. О предмете преступления, предусмотренного ст. 272 УК РФ // Криминалистъ. 2008. № 1. С. 5.
12. См.: Витвицкий А. А. Уголовное право. Особенная часть : учебник / под ред. В. Н. Петрашева. М., 1999. С. 431; Клепицкий И. А. Уголовное право России. Особенная часть : учебник / отв. ред. Б. В. Здравомыслов. М., 1996. С. 355.
13. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации с постатейными материалами и судебной практикой / под ред. С. И. Улезько. Ростов н/Д : Издат. центр «МарТ», 2002. С. 679. (Автор главы — С. А. Воронцов).
14. Ваулина Т. И. Уголовное право. Особенная часть : учебник для вузов / отв. ред. И. Я. Козаченко, З. А. Незнамова, Г. П. Новоселов. М., 1998. С. 559.
15. Кузнецов А. П., Гарипова Н. В. Проблемы определения непосредственного объекта в преступлениях в сфере компьютерной информации // Следователь. 2008. № 7. С. 6.
16. См.: Об информации, информационных технологиях и о защите информации : федер. закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ // Рос. газ. 2006. 29 июля; О персональных данных : федер. закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ // Рос. газ. 2006. 29 июля; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18 дек. 2006 г. № 230-ФЗ // Рос. газ. 2006. 22 дек.
17. См.: Собр. законодательства РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3448.
18. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / под общ. ред. В. М. Лебедева. С. 704.
19. См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: расширенный уголовно-правовой анализ с материалами судебно-следственной практики / под общ. ред. Н. А. Овчинникова. С. 772; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: расширенный уголовно-правовой анализ с материалами судебно-следственной практики / под общ. ред. А. П. Новикова. С. 766.
20. Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под ред. А. Г. Королькова. М. : Эксмо, 2004. С. 801.
21. Там же.
22. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / под общ. ред. В. М. Лебедева. С. 704.
23. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / под ред. В. И. Радченко, А. С. Михлина. СПб. : Питер, 2008. С. 563.
24. См.: Об информации, информационных технологиях и о защите информации : федер. закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ // Рос. газ. 2006. 29 июля.
25. Там же. Ст. 2.
26. Там же. Ст. 6.
27. См.: Егоров В. С. Понятие состава преступления в уголовном праве : учеб. пособие. М., 2001. С. 24-25.
28. См.: Бюл. Верхов. Суда РФ. 1995. № 7. С. 2.
29. О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательных и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака : постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 № 14 // Бюл. Верхов. Суда РФ. 2007. № 7.
On Question of Crime Object at Creating, Using and Dissemination of Harmful Computer Programs (Art. 273 of the Criminal Code of the Russian Federation)
© Evdokimov K., 2009
The article deals with the peculiarities of the crime object provided by Art. 273 of the Criminal Code of the Russian Federation (Art. 273, CC RF). A new approach towards a concept and features of a direct crime object at creating, using and dissemination of harmful computer programs is suggested. Besides the author states his position on the necessity of including complimentary qualificatory features, characterizing privities, in the disposition of Art. 273, CC RF.
Key words: crimes in the sphere of computer information; creating, using and dissemination of harmful computer programs; generic object of the crime; specific object of the crime; direct object of the crime; subject of the crime; victim.
