CC BY
790
3.18. К ВОПРОСУ О СУЩЕСТВЕННЫХ УСЛОВИЯХ ДОГОВОРА ПОСТАВКИ
Свеженцева Наталья Петровна, соискатель кафедры гражданского права. Место учебы: Городской Университет управления правительства Москвы. Должность: помощник судьи. Место работы: арбитражный суд г. Белгорода.
Аннотация: Статья посвящена характеристике существенных условий, которые стороны должны учитывать при заключении договора поставки. Автор приводит классификации условий договора, содержащиеся в отдельных научных исследованиях, специальной литературе и приходит к выводу о том, что существенными могут быть признаны только такие условия, отсутствие которых в тексте договора влечет признание его незаключенным.
Ключевые слова: договор, условия, существенные, необходимые, предмет, цена, срок, ассортимент, упаковка, наименование, количество.
THE ESSENTIAL CONDITIONS OF THE SUPPLY AGREEMENT
Svezhentseva Natalya Petrovna, competitor at civil law chair. Place of study: Municipal University of Administration Government of Moscow. Position: judge assistant. Place of employment: arbitrage court in Belgorod.
Annotation: The article is devoted to the description of the essential conditions which should be taken into account by both sides when entering into the supply agreement. The author gives the examples of the agreement conditions' classifications being in some scientific researches and special literature and concludes that the conditions may be considered as essential ones if their lack in the agreement may result in loss of it. Keywords: agreement, conditions, essential, necessary, subject, price, delivery time, assortment, package, denomination, quantity.
Вопрос о содержании договора относится к наиболее важным в современном гражданском праве. В условиях рынка договор является решающим инструментом организации имущественных отношений, а договорное регулирование - самостоятельным способом организации договорных взаимосвязей между субъектами предпринимательской деятельности, существующим наряду с нормативно-правовой регламентацией.
Не секрет, что в отечественной экономике наблюдается низкая договорная дисциплина. По оценкам различных специалистов, всевозможные нарушения присущи примерно 80% заключаемых российскими субъектами хозяйственной деятельности договоров1. Немалая часть из них связана с определением условий договора.
В свое время Ф.И. Гавзе утверждал, что «существенными надо считать такие пункты, без соглашения по которым должник не может приступить к исполнению обязательства»2.
Сегодня у нас есть целый ряд точек зрения на систему и классификацию условий договора.
1 Интервью с д.ю.н., проф., зав. кафедрой коммерческого права и основ правоведения МГУ им. М.В. Ломоносова Б.И. Пугинским // Законодательство. 2005. № 4. - С.3.
2 Гавзе Ф.И. Социалистический гражданско-правовой договор. М.: Юрид. литер. 1972.
Между тем большинство специалистов среди условий договора выделяют именно существенные, которыми признаются все условия, требующие согласования, поскольку при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ), то есть несуществующим. Это как раз те условия, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного договорного обязательства3.
Существенными закон признает следующие условия:
1) о предмете договора;
2) прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные;
3) необходимые для договоров данного вида;
4) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Вопреки законодательной формулировке, Е.А. Суханов и Г.Д. Лихачев подразделяют существенные условия договора на «предписываемые законом» (например, условия о предмете договора) и «инициативные» (не требуются законом для заключения договора, а включены в него исключительно по желанию сторон)4. Последние условия еще именуют «существенными условиями, определяемыми самими сторонами»5.
Другие ученые, в частности А.М. Гаврилова, С.В. Россол, помимо собственно существенных условий (условия о предмете) выделяют еще и «существенные условия, не нуждающиеся в согласовании сторон», поскольку они отражены в диспозитивных нормах права, обычаях делового оборота и (или) в предшествующей практике деловых взаимоотношений между сторонами, заключающими договор. В разных работах они именуются «обычными»6, «имеющими существенное значение»7 или «типичными»8.
При этом, по мнению указанных авторов, случайными являются такие условия, которые не считаются характерными для заключаемого договора. На практике юристы иногда именуют их «специфическими» и относят к ним любые условия договора, которые определяются сторонами в отношениях конкретной сделки в конкретной ситуации9. Они же отмечают существование и технических условий (включение этих положений стало своего рода «деловым обычаем» среди юристов-договорников). Как правило, это условия, которые являются простым повторением норм действующего
3 Гражданское право: В 4 т. Т. 3: Обязательственное право: Учеб. / Под ред. Е.А. Суханова. 3-е изд. перераб. и доп. М., 2008. С. 122-126.; Лихачев Г.Д. Гражданское право: Общая часть: Курс лекций. М., 2005. С. 159-160.; Гражданское право: Учебник /Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М., 2005. С. 378.; Гражданское право: Учеб. /под ред. О.Н. Садикова. М., 2006. С. 238-239. и др.; Гаврилова А.М. Договор поставки в условиях рыночной экономики: Дис... канд. юрид наук. Саратов, 2001. С. 89.; Кукина Т.Е. Договор поставки машинно - технической продукции: Дис. канд. юрид наук. Волгоград, 2002. С. 72-73. и др.; Россол С.В. Условия договора//Предприниматель без образования юридического лица: ПБОЮЛ. 2008. № 11. С. 27.; Степанова И.Е. Существенные условия договора: проблемы законодательства//Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2007. № 7. С.29; Андреева Л. Существенные условия договора: Споры, продиктованные теорией и практикой // Хозяйство и право. 2000. № 12. С. 92. и др.
4 Суханов Е.А. Указ. соч. С. 122-126.
5 Гаврилова А.М. Указ. соч.
6 Гражданское право: Учеб. /Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М., 2005. Ч. 1. С. 378.
7 Гаврилова А.М. Указ. соч.
8 Россол С.В. Указ. соч.
9 Там же.
законодательства, либо это заимствования из других правовых систем10.
Вместе с тем заслуживает внимания позиция М.И. Брагинского и В.В. Витрянского, которые оспаривают выделение обычных и случайных договорных условий, полагая, что они обладают признаками существенных, поскольку в отношении таких условий в конечном счете также необходимо достижение согласия сторон11.
Нельзя не отметить чрезвычайно подробную дифференциацию условий договора, содержащуюся в отдельных научных исследованиях12. Однако, вызывая теоретический интерес она, как представляется, не имеет практического значения.
В известной степени «в тени» находится вопрос выявления существенных условий, названных необходимыми. В их отношении закон (ст. 432 ГК РФ) сформулировал правило: «существенными являются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида». Очевидны признаки этих условий:
во-первых, они должны быть обязательно указаны в нормативных актах;
во-вторых, указаны под своим именем - либо существенные, либо необходимые.
Между тем законодатель соблюдает отмеченное правило лишь в отношении существенных условий. Причина, видимо, кроется в неудачной редакции абз. 2 п. 1 ст. 432, хотя некоторые авторы склонны к излишнему упрощению вопроса, говоря о том, что различий между существенными и необходимыми условиями нет13.
В литературе уже высказана точка зрения, что необходимыми следует считать условия, выражающие природу соответствующего договора, при отсутствии которых соглашение не способно придать отношениям сторон качества обязательств конкретного вида14. Иными словами, для выявления необходимого условия предлагается определять, в какой мере описание условия соответствует значению слова «необходимое», предполагает ли оно обязательное включение условия в соглашение, предусматривает ли последствия игнорирования этого требования.
В целом же сложился следующий взгляд на существенные условия договора: ими могут быть признаны только такие условия, отсутствие которых в тексте договора влечет признание его незаключенным.
Распространенное мнение, что при этом не возникнет никакого правоотношения, выглядит верным лишь отчасти и поэтому следует согласиться с В.В. Витрян-ским в том, что определение существенных условий договора как условий, отсутствие которых в тексте договора влечет признание его незаключенным, логически неверно, поскольку в этом случае явление опре-
10 Например, включение в договор фразы типа: «Признание недействительными одного или нескольких положений настоящего договора не влечет за собой недействительности всего настоящего договора» представляет собой простое повторение императивной нормы законодательства (ст. 180 ГК РФ).
11 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 243.
12 Кукина Т.Е. Указ. соч.
13 Андреева Л. Существенные условия договора: споры продиктованные теорией и практикой // Хозяйство и право. 2000. № 12. С. 94.
14 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федера-
ции, части первой / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. М.,
2002. С.423.
деляется посредством указания на последствия его отсутствия15.
Так, законодатель, перечисляя существенные условия договора, предусматривает и диспозитивные правила на случай отсутствия соответствующих пунктов в тексте договора. Поэтому при разработке ГК РФ учитывалось разграничение условий договора на определяемые и определенные. В некоторых положениях Кодекса прямо указывается на возможность включения в договор условий, устанавливающих способы определения предмета, цены, сроков договора и др. При этом способ определения условия, установленный договором, должен позволять определять данное условие без заключения дополнительного соглашения (согласования).
Несмотря на то что термин «существенные условия» является исключительным достоянием российской цивилистики, положения об условиях договора достаточно тщательно разработаны как в зарубежном, так и в международном законодательстве. Примером служит германский Закон «Об общих условиях сделок», предусматривающий классификацию условий договора, сходную с российской16. В нем выделяются общие, индивидуальные, а также неожиданные условия.
В Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция) положения об условиях договора международной купли-продажи товаров рассматриваются в рамках регулирования вопросов заключения договора. Из п. 1 ст. 14 Конвенции следует, что к существенным относятся условия, характеризующие предмет договора (обозначение товара и количество), а также условие о цене либо способе ее определения, то есть «видообразующие» для договора купли-продажи условия, которые выражают его природу (объективно существенные условия)17.
Со времени вступления в силу ч. 1 ГК РФ было принято множество законов, указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ, устанавливающих существенные условия различных предпринимательских договоров18. Так, Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» к существенным отнесены условия о дате, номере договора, его форме, номенклатуре, количестве, качестве, цене товара по каждой товарной позиции, срок и условие экспорта и импорта и т.д.19 Как видно, к существенным условиям отнесен даже номер договора.
Столь тщательная регламентация свойственна также Украине и Белоруссии. Например, «Положение о порядке контроля за проведением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями внешнеторговых операций» (утверждено Указом Президента Республики Беларусь от 4 января 2000 г. № 7) предусматривает следующие обязательные условия в торговых договорах: дату и место заключения договора; предмет договора; количество и качество товара;
15 Витрянский В.В. Некоторые итоги кодификации правовых норм о гражданско - правовом договоре// Кодификация российского частного права: Сб. статей /Под ред. Д.А. Медведева. М., 2008. С. 67.
16 Германское право: В 3-х т. М., 1999. Т.З. С. 23-51.
17 Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения, разрешения споров. 5-е изд. перераб. и доп. М., 2007. С. 32.
8 Богданов Е.В. Специфика и социальное значение предпринимательских договоров //Журнал российского права. 2002. №1. С. 45.
19 СЗ РФ. 1996. № 48. Ст. 5937.
цену товаров; условия расчета и поставки; валюту платежа; название страны и место назначения экспортируемого товара; сроки поставки товара; ответственность сторон; порядок разрешения споров; юридические адреса и банковские реквизиты сторон20. Основные требования законодательства Украины по оформлению внешнеторговых контрактов сформулированы в Указе Президента Украины «Об использовании Международных правил по толкованию торговых терминов»21, а также в приказе Министерства внешних экономических связей и торговли Украины от 5 октября 1995 г. № 75. В соответствии с этими документами в контракте внешнеторговой поставки должны содержаться: наименование, номер договора, дата и место его подписания; преамбула (полное наименование сторон, указание государства, сокращенное наименование сторон, наименование документов, на основании которых действуют стороны); предмет договора; количество и качество товара; базисные условия поставки; цена и общая стоимость договора; условия платежа; условия сдачи-приемки товаров; упаковка, маркировка; форс-мажор; санкции и рекламации; арбитраж; юридические адреса, почтовые и платежные реквизиты сторон.
Применительно к договору поставки существенными условиями признаются условия о предмете договора и сроках поставки (ст. 506 ГК РФ). К необходимым следует отнести условия о цене, о транспорте, реквизиты грузоотправителя, грузополучателя и пр.
Стороны обязаны определить в договоре, какой товар поставщик должен передать, а покупатель принять и оплатить. К условиям о товаре, который подлежит поставке по договору, следует отнести условия о наименовании, ассортименте (номенклатуре), количестве и качестве товара. Они могут быть указаны как в самом договоре поставки, так и в спецификациях и приложениях к нему. Если согласно договору поставки невозможно определить количество подлежащего передаче товара, договор считается незаключенным (п. 2 ст. 465 ГК РФ).
Если указанные условия о товаре или сроке исполнения обязанности по передаче товара сторонами договора не согласованы, то договор считается незаключенным и не порождает правовых последствий для его сторон (ст. 432 ГК РФ). Однако во многих случаях это оказывается обременительным для сторон, поскольку законодатель зачастую необоснованно расширяет круг существенных условий. В связи с этим в научной литературе уже обращалось внимание на то, что существенные условия ряда договоров вовсе нельзя счи-22
тать таковыми22.
Также некорректным выглядит отнесение к существенным условий, в которых перечислены обязанности, уже установленные законодателем23. Представим ситуацию, когда при заключении договора поставки обязательство поставщика о выполнении требований са-
20 Хвалей В.В., Функ Я.И. Курс правовых основ внешнеэкономической деятельности. Минск., 2000. С. 128.
21 Хвалей В.В., Функ Я.И. Указ. соч.
22 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Кн. 2: Договоры о передаче имущества. 4-е изд. М., 2002. С. 601-603.; Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998. С. 243.
23 В ст. 16 ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии
населения» от 30.03.1999 г. указано, что обязательства о выпол-
нении требований санитарного законодательства к продукции,
ввозимой на территорию России, являются существенным условием договоров (контрактов) поставок такой продукции.
нитарного законодательства к продукции, не будет включено в договор в качестве существенного условия, но фактически исполнено. Следует ли признать такой договор незаключенным? Согласно закону - да. Однако, как представляется, не любое нарушение существенного условия может рассматриваться как существенное нарушение договора, поскольку если законодатель считает необходимым обратить внимание на существенность нарушения обязанности, то прямо указывает на это в законе. Например, в п. 2 ст. 523 ГК РФ перечислены случаи существенного нарушения договора поставки.
Между тем условие, которое закон относит к существенным, исключает или затрудняет возможность применения диспозитивной нормы, позволяющей определить это условие. Так, из содержания ст. 506 ГК РФ можно сделать вывод, что существенным условием договора поставки, наряду с наименованием и количеством товара, является срок поставки. На самом деле вопрос об отнесении срока поставки к существенным условиям договора является дискуссионным. В частности, из содержания п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 следует, что срок передачи товара не является существенным условием договора поставки. Безусловно, необходимо придерживаться мнения ВАС РФ поскольку, если в договоре поставки не определен срок передачи товара покупателю, то надо руководствоваться правилами п. 1 ст. 457 и п. 2 ст. 314 ГК РФ. Согласно указанным нормам, если в договоре не определен срок передачи товара, то товар должен быть передан покупателю в разумный срок.
Исходя из действующего ГК РФ, существенные условия могут определяться как законом, так и иными правовыми актами, в том числе и подзаконными. В ряде случаев и они предусматривают такие существенные условия, которые в принципе к таковым отнести нельзя24. Ко всему прочему они зачастую противоречат ГК РФ и другим федеральным законам. Поэтому было бы желательно, чтобы во избежание необоснованного расширения круга существенных условий эти условия указывались бы только в законе, что, несомненно, облегчило бы заключение договоров для участников гражданского оборота. Однако представляется, что до полного разрешения данная проблема еще очень далека.
При установлении существенных условий должна быть соблюдена иерархия нормативных актов25. В первую очередь необходимо учитывать, что нормы гражданского законодательства, содержащиеся в иных нормативных актах, не должны противоречить ГК РФ, если такая возможность прямо им не предусмотрена.
Таким образом, динамика развития договорных отношений требует оптимизации существенных условий договора, и поэтому их число должно быть минимальным и ограниченным «лишь такими условиями, без которых невозможно само существование договора»26. Всякое неоправданное расширение круга существенных условий ухудшает положение стороны, добросовестно исполняющей свои обязанности по договору, и не способствует стабильности гражданского оборота. Поэтому не должны относиться к существенным условия, не выражающие природу договора, а также усло-
24 Денисов С.А. Указ. соч.
25 Степанова И.Е. Существенные условия договора: проблемы законодательства // Вестник ВАС РФ. 2007. № 7. С. 66.
26 Мозолин В.П., Фарнсворт Е.А. Договорное право в США и СССР: История и общие концепции. М., 1986. С. 254.
вия, которые выражают природу договора, но без труда определимы посредством применения диспозитив-ных норм.
Практике известны случаи умышленного невключения недобросовестной стороной в договор существенных условий с намерением в дальнейшем заявить о его незаключенности, если это будет ей выгодно27. Поэтому, по мнению В.В. Витрянского, необходимо дополнительное регулирование правоотношений, направленных на ограничение возможностей признания договора незаключенным. По его мнению, такой возможности должна быть лишена сторона, принявшая от контрагента по договору исполнение обязательства, а в некоторых случаях отсутствие соглашения сторон по отдельным существенным условиям договора может компенсироваться их фактическими действиями по исполнению договорных обязательств.
Таким образом, договор поставки должен быть подробным, предусматривающим все элементы сделки, на всех этапах ее реализации, поскольку его основная задача состоит прежде всего в том, чтобы создать согласованный механизм реализации сделки. Только подобный подход может наполнить договор реальным содержанием, которое превратит его в действенный инструмент предпринимательской деятельности.
РЕЦЕНЗИЯ
на статью Свежеииевой Н.П. соискателя кафедры гражданского права Городского Университета управления правительства Москвы на тому «К «опросу о существенных условиях договора поставки»
Представленная статья «К вопросу о существенных условиях договора поставки» затрагивает чрезвычайно важный в современном гражданском праве вопрос о содержании договора. Связано зто с тем, что в условиях рынка именно дошвор является решающим инструментом организации имущественных отношений, а договорное регулирование - самостоятельным способом организации договорных взаимосвязей между субъектами предпринимательской деятельности, существующим наряду с нормативно-правовой регламентацией.
Автор отмечает многообразие точек зрения на систему н классификацию условий договора и делает вывод, что договор поставки должен быть подробным, предусматривающим все элементы сделки, на всех этапах ее реализации, поскольку его основная задача состоит прежде всего в том, чтобы создать согласованный механизм реализации сделки.
Представленная Свеженценой Н.П. статья является самостоятельным комплексным исследованием проблем, разрешение которых имеет важное значение для науки гражданского права.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что статья Свеженцевой H.H. на тему «К вопросу о существенных условиях договора поставки» в полной мере соответствует требованиям, предъявляемым к данному виду сочинений и может быть рекомендована к опубликованию.
кандидат юридических наук, доцент А.Т. Табунщиков
27 Витрянский В.В. Договор в Гражданском кодексе России и в практике его применения // Вестник гражданского права. 2007. № 2. С. 53.
¿..'SSisJ
