CC BY
136
Каждый человек в соответствии со ст. 23 Конституции Российской Федерации [1] имеет право на неприкосновенность своей частной жизни. Составляющей частной жизни любого лица является соблюдение его личной тайны и неприкосновенности. Это относится и к неприкосновенности частной жизни, неприкосновенности жилища, неприкосновенности и соблюдения тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений частных лиц.
В настоящее время на основе международного права и конституционного законодательства большинства европейских стран выработался универсальный подход к защите прав и свобод личности, при котором право на неприкосновенность информации, содержащейся в личных переговорах, переписке и сообщениях, считается действующим для всех государств, вне зависимости от того, закреплено ли оно в национальном законодательстве. Современная ситуация характеризуется тем, что право на неприкосновенность частной жизни гарантируется до определенных пределов, а именно:
а) пока само лицо не нарушило законных прав и интересов других лиц;
б) в случае существования законного публичного интереса по ограничению права на неприкосновенность частной жизни.
Часть 1 статьи 138 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ) гласит: «Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан...» [2].
Думается, такая формулировка не должна иметь место в УК РФ, поскольку она содержит указание на граждан как потерпевших, а это нарушает принцип равной защиты частной жизни лица вне зависимости от факта принадлежности к гражданству. Исходя из этого диспозицию ст. 138 УК РФ предлагается изложить в следующей редакции: «Нарушение тайны переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений человека либо похищение, уничтожение, повреждение телеграмм, почтовых и иных сообщений, а равно нарушение права на неприкосновенность сообщений иным способом наказывается.».
Важным аспектом является то, что состав данного преступления не образуют вышеперечисленные действия в случае, если они были совершены с согласия лица.
Исходя из этого считаем необходимым установление в ч. 1 ст. 138 Уголовного кодекса Российской Федерации такого обязательного признака объективной стороны, как отсутствие согласия лица на нарушение неприкосновенности тайны его переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. В настоящее время нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, совершенное без согласия лица, ведущего такую переписку либо такие переговоры, является специальным случаем вторжения в частную жизнь в виде незаконного собирания сведений, составляющих личную и семейную тайну [3].
Объектом преступления, предусмотренного ст. 138 УК РФ, выступают общественные отношения, обеспечивающие право человека на тайну сообщений. Предметом данного преступления следует признавать письма, бланки телеграмм и т.п., а по ч. 3 ст. 138 УК РФ - также технические средства, предназначенные для негласного получения информации. В связи с этим в качестве теоретически значимого момента следует также отметить вопрос о содержании объекта преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 138 УК (незаконное производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации). Основной научной позицией выступает утверждение, что он тот же, что и у преступления, предусмотренного ч. 1 и ч. 2 ст. 138 УК, т.е. общественные отношения, обеспечивающие реализацию права на тайну связи. Мы же полагаем, что данное преступление направлено на неприкосновенность частной жизни не конкретного лица, а неопределенного круга лиц. В этом смысле содержанием объекта рассматриваемого деяния является общественная безопасность в части ее информационной составляющей, что дает нам возможность говорить об изменении местоположения данной нормы в системе Особенной части УК РФ.
Представляется обоснованной позиция Н.В. Федотовой, предлагающей выделить в отдельную статью ч. 3 ст. 138 УК РФ, содержащую самостоятельный состав преступления по отношению к ч. 1 и 2 ст. 138 УК РФ. Действительно, в ч. 3 ст. 138 УК РФ установлен уголовно-правовой запрет незаконного производства, сбыта или приобретения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, «поскольку преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 138 УК РФ, непосредственно не направлено на нарушение личных прав граждан в отношении тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Оно лишь способствует потенциальному посягательству на них» [4].
Часть 3 статьи 138 УК РФ может вызывать массу споров, поскольку: «Хранение чужих специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, не является преступлением, а их использование должно квалифицироваться по ч. 2 ст. 138. В случае приобретения этих технических средств и их использования для негласного получения информации содеянное должно квалифицироваться по ч. 2 и ч. 3 ст. 138 УК» [5].
Из приведенного комментария можно сделать однозначный вывод, что к таким техническим средствам относятся технические средства, предназначенные только для проникновения в тайну связи, а все остальные технические средства не относятся, поэтому их можно производить, распространять и использовать, не опасаясь уголовной ответственности.
На пробелы в уголовном законодательстве указывает проведенный нами анализ УК РФ, показавший, что в Кодексе не существует других статей, которые посвящены специальным техническим средствам, поэтому хранение любых специальных технических средств или их использование, не связанные с нарушением тайны связи, в любом случае не будут расцениваться как преступления [6].
Объективная сторона состава преступления характеризуется альтернативно предусмотренными действиями:
1) производством специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации;
2) их сбытом;
3) их приобретением.
Исходя из такого понимания объекта преступления норму, предусмотренную в ч. 3 ст. 138 УК РФ, предлагается перенести в гл. 32 УК РФ, предусмотрев в ней ответственность за незаконные производство, сбыт либо изготовление, приобретение или хранение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Мы также считаем необходимым в диспозицию ч. 3 ст. 138 УК РФ добавить слова «в целях сбыта» и заменить термин «производство» термином «изготовление». Возможный вариант ч. 3 ст. 138 УК РФ мог бы выглядеть так: «Незаконные изготовление в целях сбыта, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации - наказываются.»
[7].
В часть вторую, наряду с существующими, надлежит включить квалифицирующие признаки:
а) совершение деяния из корыстных побуждений;
б) сопряженное с незаконным проникновением в жилище или помещение.
Это объясняется тем, что для получения информации датчики специальных технических средств необходимо установить так, чтобы объект наблюдения находился в зоне их действия. В некоторых случаях для получения информации об объекте наблюдения необходимо попасть в его жилище и установить там соответствующие их виды (например, если мы хотим увидеть и услышать, что происходит в интересующей нас квартире, то должны проникнуть туда и скрытно установить микрофон и телекамеру).
Применительно к ст. 138 УК РФ отметим следующие обстоятельства, которых должны коснуться изменения:
1. Для того, чтобы привести нормы УК РФ в соответствие с правовыми актами как национального, так и международного характера, слово «гражданин» должно быть заменено словом «человек», поскольку данное право распространяется на всех лиц, без ограничения по их гражданской принадлежности.
2. В часть 2 статьи 138 УК РФ наряду с существующими квалифицирующими признаками надлежит включить: а) совершение деяния из корыстных побуждений; б) незаконное проникновение в жилище или помещение (например, будет вполне обоснованна более строгая ответственность, если виновный ночью, разбив окно, проникает в здание почты для того, чтобы ознакомиться или выкрасть чью-либо корреспонденцию).
На основании изложенного предлагается новая редакция ст. 138 УК РФ:
1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений человека либо похищение, уничтожение, повреждение телеграмм, почтовых и иных сообщений, а равно нарушение права на неприкосновенность сообщений иным способом наказывается...
2. То же деяние, совершенное:
а) лицом с использованием своего служебного положения;
б) с использованием специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации;
в) из корыстных побуждений;
г) с незаконным проникновением в жилище или помещение - наказывается...
