CC BY
102
С. Б. Бреус,* Ю. В. Скворцова**
к вопросу о правовом регулировании инсайдерской торговли в РОССИИ
ключевые слова: Корпоративное управление, инсайдерская торговля, российская практика.
Аннотация: Статья посвящена актуальному проблеме гражданского права - правовому регулированию инсайдерской торговли в России, анализу понятия инсайдерской торговли в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации. Раскрывается и анализируется субъектный состав инсайдерской деятельности, а также виды ответственности за осуществление такой деятельности. Изучены нормативные акты - пресекающие инсайдерскую деятельность и практика ряда организаций, на этом основании сделаны выводы о тенденциях развития корпоративного права в России.
Key words: civil law, corporate law, information, civil liability, joint stock companies.
Summary: Article is devoted legal regulation of insider trade in Russia. In article the analysis of concept of insider trade according to the current legislation of the Russian Federation. Disclosed the subjective structure of insider activity and kinds of responsibility for realisation of such activity.
Под инсайдерской торговлей понимается торговля информацией, как правило, информацией закрытого типа. Круг лиц, обладающих подобной информацией, установлен Закона РФ «О рынке ценных бумаг». Согласно ст. 32 данного закона инсайдерами являются:
1) члены органов управления эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором;
2) аудиторы эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором;
3) служащие государственных органов, имеющие в силу контрольных, надзорных и иных полномочий доступ к указанной информации.
* Кандидат юридических наук, заведующая кафедрой гражданско-правовых дисциплин Московского филиала Ленинградского государственного университета имени А. С. Пушкина. E-mail: bsb-law@rambler.ru
** Кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры гражданско-правовых дисциплин Московского филиала Ленинградского государственного университета имени А. С. Пушкина. E-mail: bsb-law@rambler.ru
Инсайдерская информация является для эмитента существенно-важной; ее раскрытие может оказать влияние на принятие инвесторами решения по вопросам, касающимся ценных бумаг эмитента и, таким образом, воздействовать на их стоимость. Инсайдерская информация может стать также предлогом для «рейдерского» захвата предприятия.
Ст. 33 закона предусмотривает ответственность за использование служебной информации и ее передачу третьим лицам для совершения сделок: к правонарушителям возможно применение дисциплинарных, административных и гражданско-правовых санкций. Дисциплинарная ответственность в форме расторжения трудового договора по инициативе работодателя за разглашение охраняемой законом тайны, ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, установлена трудовым законодательством РФ (пп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ).
Гражданско-правовая ответственность наступает в соответствии с п. 2 ст. 139 ГК РФ. Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.
К административной ответственности могут быть привлечены сотрудники Федеральной службы по финансовым рынкам РФ, поскольку на основании ст. 15.21 Кодекса об административных правонарушениях использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а равно передача служебной информации для совершения сделок третьим лицам влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 20 до 30 МРОТ. Объективную сторону данного правонарушения составляют действия по неправомерному использованию служебной информации, а также ее передаче третьим лицам. Субъективная сторона характеризуется виной в форме умысла или неосторожности. Субъектом данного правонарушения является должностное лицо, располагающее служебной информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора.
В большинстве развитых стран в совершенствовании законодатель-
ства и работе по внедрению наилучшей практики корпоративного управления ориентируются на Принципы корпоративного управления ОЭСР от 27 мая 1999г. (далее - Принципы ОЭСР): ОЭСР - (Организация экономического сотрудничества и развития). Данный документ определяет основополагающие аспекты корпоративного управления. Вошедшие в него положения базируются на опыте государств-членов. Они разрабатывались на основе широких консультаций нескольких комитетов ОЭСР, весомых международных организаций и учреждений, инвесторов, профсоюзов, представителей деловых кругов.
В разд. 2 Принципов ОЭСР закреплено одно из наиболее значимых положений корпоративного управления, согласно которому структура последнего должна обеспечивать равное отношение к акционерам, включая миноритарных и иностранных, а также возможность получения эффективной защиты в случае нарушения их прав. Помимо одинакового отношения ко всем акционерам одной категории, данный раздел предусматривает запрет на операции с использованием внутренней информации и со злоупотреблением прав инвесторов в собственных интересах.
В разд. 2 Аннотаций к Принципам ОЭСР поясняется, что сделки со злоупотреблением прав инвесторов совершаются лицами, имеющими тесные отношения с компанией, которые используют их в ущерб интересам компании и инвесторов. Поскольку такие операции означают манипулирование рынками капитала, они запрещены нормативными актами о ценных бумагах, законами об акционерных обществах и/или уголовным законом в большинстве стран ОЭСР. Однако подобная практика запрещена не во всех странах, а в тех из них, в которых есть соответствующий запрет. Однако это идет вразрез с основным положением надлежащего корпоративного управления, поскольку нарушается принцип равного отношения к акционерам. Принципы ОЭСР подтверждают, что у инвесторов есть разумные основания рассчитывать на запрет сделок с использованием внутренней информации. В тех случаях, когда в законодательстве нет прямого запрета таких злоупотреблений или его осуществление не отличается эффективностью, важно, чтобы правительства приняли меры по устранению имеющихся лазеек в законодательстве.
Запрет инсайдерской торговли существует практически во всех развитых и некоторых развивающихся странах. Кроме того, использования инсайдерской информации (т. е. заключение на ее основе сделок или ее пе-
редача третьим лицам) обычно устанавливается во внутренних документах эмитентов, в договорах эмитентов, а также договорах эмитентов с лицами, оказывающими юридические, консультации и другие услуги и имеющими в связи с этим доступ к инсайдерской информации эмитентов. В системе регулирования финансовых рынков вопросы корпоративного управления традиционно занимают важное место. При этом по вполне понятным причинам особое значение придается внедрению наилучшей практики корпоративного управления в компаниях, чьи акции обращаются на фондовом рынке, а также стандартам деятельности субъектов, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, ведь центральным вопросом регулирования этого рынка является доверие инвесторов к системе.
В России запрет инсайдерской торговли также является составляющей принципа равного отношения к акционерам. Однако напрямую он установлен пока только в Кодексе корпоративного поведения, рекомендованном, Распоряжением Федеральной комиссии по ценным бумагам России от 4 апреля 2002 г. № 421/р, а также во внутренних документах некоторых открытых акционерных обществ. В Кодексе корпоративного поведения подчеркивается, что доверие к акционерному обществу основывается на равном отношении общества к акционерам одной категории. Соблюдение данного принципа обеспечивается целым рядом его положений, в том числе запертом осуществлять операции с использованием инсайдерской и конфиденциальной информации, а также требованием организации в компаниях системы контроля использования конфиденциальной и инсайдерской информации.
Несмотря на рекомендательный характер Кодекса корпоративного поведения, многие акционерные общества не смогут оставить эти рекомендации без внимания. Это обусловлено тем, что еще в 2002 г. ФКЦБ России Распоряжением № 421/р обязала акционерным обществам, созданным на территории России, следовать положениям Кодекса, т. е. раскрывать в годовом отчете соответствующую информацию; предусматривать в годовом отчете раздел «Корпоративное поведение», содержащий информацию о том, каким принципам и рекомендациям документа следует акционерное общество; раскрывать информацию о следовании конкретным его положениям в составе дополнительной существенной общей информации об эмитенте, раскрываемой в ежеквартальном отчете эмитента за четвертый квартал.
В дополнение к этому Методические рекомендации по составу и форме представления сведений о соблюдении Кодекса корпоративного поведения в годовых отчетах акционерных обществ, утвержденные распоряжением ФКЦБ от 30 апреля 2003г. № 03-849/р, требуют сообщения о наличии в обществе утвержденных советом директоров документов, определяющих использование инсайдерской информации, а также правила и подходы к раскрытию информации (Положения об информационной политике).
ФСФР в своей нормотворческой деятельности следует данному подходу. Так, в соответствии с п. 8.2.3. Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных бумаг (далее - Положение), утвержденного Приказом Федеральной службы России по финансовым рынкам от 16 марта 2005г. № 05-5/пз-н, годовой отчет акционерного общества должен содержать сведения о соблюдении акционерным обществом Кодекса корпоративного поведения, а в соответствии с п. 5.4. Приложения 11 к Положению в годовом отчете указываются сведения о внутреннем документе эмитента, устанавливающем правила по предотвращению использования служебной (инсайдерской) информации. В случае наличия такого документа его копия прилагается к ежеквартальному отчету в виде приложения.
Немаловажным является и тот факт, что ФКЦБ своим распоряжениями № 421/р и № 03-1169/р рекомендовала организаторам торговли на рынке ценных бумаг для включения ценных бумаг в котировальные списки «А» первого уровня предусматривать в правилах листинга требование о соблюдении акционерными обществами, являющимися эмитентами таких ценных бумаг, ряда положений Кодекса корпоративного поведения. В число положений Кодекса, за соблюдением которых организаторами торговли на рынке ценных бумаг осуществляется контроль, включается, в том числе, и положение о наличии у эмитента, утвержденного советом директоров, документа по использованию инсайдерской информации.
На сегодняшний день практически все российские фондовые биржи включили в свои правила листинга требования о соблюдении Кодекса корпоративного поведения, рекомендации которого, таким образом, становятся обязательными для эмитентов, намеренных включить свои ценные бумаги в более престижные котировальные списки «А» первого уровня.1 Для того
1 Например: Правила листинга, допуска к размещению и обращению ценных бумаг в Закрытом акционерном обществе «Фондовая биржа ММВБ», Правила допуска к обращению
чтобы соответствовать новым требованиям, многие российские компании в настоящее время ведут работу по созданию и утверждению внутренних документов, регламентирующих режим инсайдерской информации.
ценных бумаг Некоммерческого партнерства «Фондовая биржа РТС», Правила листинга, допуска к размещению и обращению ценных бумаг и иных финансовых инструментов на Московской фондовой бирже, Правила допуска к обращению и исключения из обращения ценных бумаг и финансовых инструментов Некоммерческого партнерства «Фондовая биржа «Санкт-Петербург», Правила допуска к обращению и исключения из обращения ценных бумаг на Санкт-Петербургской валютной бирже.
