CC BY
428
УДК 34(091):340.132.6
Е. Н. Тонкое
История формирования английской доктрины толкования закона
В статье описывается история развития английского права и научнопрактических подходов, отражающих концепции судебного толкования закона в Англии, актуализируется значение интерпретации и толкования на стадии применения закона, делается вывод о формировании английской доктрины толкования закона.
The article describes the history of development of the English law and the scientific and practical approaches reflecting concepts of judicial interpretation in England, value of interpretation and construction at a stage of application the law, the author does the conclusion about formation of the English doctrine of statutory interpretation.
Ключевые слова: англосаксонское право, английское право, англо-
американское право, общее право, интерпретация, толкование, английская доктрина толкования закона.
Key words: Anglo-Saxon law, English law, Anglo-American law, Common law, interpretation, construction, English statutory interpretation doctrine.
Наблюдаемая в последние десятилетия международная унификация техники толкования законодательных актов свидетельствует о закономерностях сближения национальных правовых систем. Имплементация зарубежных правовых средств и юридических конструкций способствует развитию национальной юридической науки и связанной с ней практической юриспруденции. Эти тенденции включают случаи, когда толкование, осуществляемое судами международной юрисдикции, оспаривается высшими национальными судебными инстанциями государств. «Теория и практика толкования правовых норм и соответствующих законодательных текстов имеет многовековую историю. Роль правовых учений, идей, взглядов в этом случае раскрывается, в частности, в доктринальном толковании
© Тонков Е. Н., 2013
и разъяснении нормативных актов»1. Наиболее подробно практика толкования закона разработана в Англии, где «еще в средневековую эпоху начало развиваться и складываться, так сказать, первородное юридическое мышление, выраженное в ориентировке на строгие юридические категории, механизмы, конструкции, соответствующие правовые идеи и концентрируемое в устойчивых представлениях сословия юристов»2. Феномены права справедливости, разума в праве, прецедента, интерпретирующего (толкующего) закон, конкуренции правовых доктрин с произволом суверена были привнесены в цивилизационный дискурс английской правовой доктриной. «Здесь, на английской земле, в ходе правового развития оказались как бы кристаллизованными, заложенными в саму органику правовой жизни первородные основы истинного правоведения, которое в силу юридической логики неизбежно выводит на фундаментальные юридические идеалы и ценности. И надо отдавать отчет в том, что это тоже истинная юридическая наука, притом в исконном, самом строгом ее значении, что впоследствии оказало столь внушительное позитивное влияние на демократическое развитие Великобритании, других стран с прецедентными системами»3.
Под английской правовой доктриной принято понимать совокупность норм общего права, права справедливости, статутного права, делегированного законодательства и судебных прецедентов. Идеи общего права, права справедливости, разума, рационального сосуществования народов, имманентные английской правовой доктрине, распространились за несколько веков более чем на четверть человечества. Уникальность английской правовой системы как единого и во многом неповторимого культурного явления, видимо, сохранится и в третьем тысячелетии, несмотря на стремительные и глобальные перемены, многочисленные реформы и нововведения4. Сегодня английское право продолжает оставаться для многих стран той моделью права, которой, может быть, по разным соображениям не требуется следовать во всем, но которая все еще пользуется всеобщим уважением и принимается во внимание5.
1 Луковская Д.И. Политические и правовые учения: историко-теоретический аспект. Л., 1985. С. 123.
2 Алексеев С.С. Тайна и сила права. Наука права: новые подходы и идеи. Право в жизни и судьбе людей. М., 2011. С. 107.
3 Там же. С. 108.
4 Романов А.К. Правовая система Англии: учеб. пособие. 2-е изд. М., 2002. С. 15.
5 David R., Brierley J. E. C. Major Legal Systems in the World Today. London, 1985.
P. 308.
Право справедливости, возникшее в Средние века как специфическая форма осуществления прерогатив королевской власти в области правосудия, в настоящее время продолжает оказывать самое серьезное воздействие на право собственности и договорное право, а принципы и нормы права справедливости упоминаются в решениях британских судов самого последнего времени6. Под правом справедливости принято понимать часть прецедентного права, сформированную решениями лорда-канцлера. Несмотря на то, что в результате судебной реформы 1873-1875 гг. в Англии произошло формальное слияние права справедливости с общим правом, и поныне право справедливости регулирует общественные отношения7. Существуют веские доводы в пользу того, что справедливости следует отводить наиболее видное место в критике правовых установлений; однако важно видеть, что справедливость составляет отдельный раздел нравственности и что законы и администрирование законов могут иметь разного типа достоинства или не иметь их8.
Только среди источников англосаксонского права в качестве самостоятельного источника нередко выделяется «разум». В одних случаях исследователи рассматривают его как некое разумное средство восполнения имеющихся пробелов в статутном праве, в других - как повседневную жизнь, суть общего (судейского) права9. Признано, что английское право было создано и уточнено в ходе разрешения споров, переданных в королевские суды. Чтобы создать систему, ставшую общим правом, надо было каждый раз искать решение наиболее разумное, а определялись эти поиски желанием обеспечить единство судебных решений, что неизбежно заставляло обращаться к логике. Право - это прежде всего разум (lex est aliquid rationis, лат. ), в Англии право всегда считалось плодом разума и его отличали от закона10.
Законодательство в Англии получило свое развитие лишь после «расцвета» общего права и права справедливости. Трудности признания и применения законодательства связаны с его неоднозначным толкованием. Интерпретация законодательных норм населением, с одной стороны, и органами публичной власти, с другой стороны, периодически не совпадает, конфликт интерпретаций порождает проблемы, доходящие при их актуали-
6 Уолкер Р. Английская судебная система. М., 1980. С. 6.
7 Тонков Е.Н. Принципы «права справедливости» // Принципы права: материалы всерос. науч.-теоретической конф. СПб., 30 ноября 2006 г. С. 274.
8Харт Г.Л. А. Понятие права. СПб., 2007. С. 159.
9 МарченкоМ.Н. Источники права. М., 2007. С. 609.
10 Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 333.
105
зации до народных восстаний и олигархических переворотов. Неясность смысла закона может быть вызвана противоречиями идей законодателя при подготовке и принятии нормативного акта, что отрицательно проявляется на стадии его применения. Судьи, используя доктрину толкования, проверяют законодательные акты на предмет их соответствия устоявшимся, реально существующим, подтвержденным прецедентами правоотношениям. Функция судебного толкования в известной степени является судебным контролем над законодательной и исполнительной деятельностью субъектов публичной власти11. Конвергенция исполнительной и законодательной ветвей власти существенно упрощает принятие новых законов, искомых чиновниками. Судьи в рамках заданной политической конструкции уполномочены использовать все инструменты толкования законов, тем самым изменяя характер их применения. В этом усматривается известная зависть судей к возможностям законодателей; можно предположить, что судьи в целях привлечения богини Фемиды на свою сторону придумали доктрину толкования законов.
«Для нашего времени типичной тенденцией является расширение полномочий, которые чиновники уже приобрели и продолжают приобретать по отношению к своим согражданам, невзирая на то, что, как правило, по идее, эти полномочия должны быть законодательно ограничены. В некоторых случаях чиновники намеренно подменяют положения закона собственной волей, полагая, что они улучшают закон и с помощью не предусмотренных в законе средств достигают тех самых целей, ради которых, по их мнению, и был принят этот закон»12. Современные условия тесного взаимодействия государств заставляют искать общие подходы к практикуемым в каждой стране доктринам толкования законодательных актов. Особое внимание следует уделить английской доктрине толкования закона, под которой понимается совокупность подходов к толкованию, прецедентов, законов о толковании, правил толкования, презумпций толкования, лексических максим и вспомогательных средств. Способность английских судей противостоять исполнительной власти, материальная и процессуальная возможность вынесения независимых судебных решений детерминирована, в том числе, английской доктриной толкования закона.
В истории английского права недостаточно исследовано влияние римской правовой культуры, которая институционально доминировала на
11 ТонковЕ. Н. Толкование закона в Англии: моногр. СПб., 2013. С. 16.
12 Бруно Л. Свобода и закон. М., 2008. С. 115-116.
106
территории Англии несколько веков. Влияние римского права на Англию и Уэльс недооценено, феномен рецепции некоторых институтов континентального права Шотландией, которая не была завоевана римскими воинами, не имеет однозначного объяснения13. Некоторые из действующих в настоящее время в Шотландии законов можно рассматривать как кодифицированные правовые акты.
Англия предоставила цивилизации образцы специальных нормативных актов, определяющих приемы и правила толкования. Законы о толковании законов - существенный вклад в ограничение произвола и ангажированности публичной власти. «Английские нормативные акты составляются таким образом, чтобы они могли быть легко интегрированы в правовую систему, большинство понятий и положений которой содержится в решениях судов»14.
Принципиальной особенностью английского права является применение новых законов с учетом уже действующих прецедентов, в нем прецедентные нормы наиболее приближены к конкретным жизненным ситуациям и поэтому могут более полно отражать требования справедливости, чем общие абстрактные нормы закона15. При этом значимость судебного прецедента как источника права обусловлена тем обстоятельством, что практически никакой статут (закон) не может считаться окончательным руководством к действию до тех пор, пока не сложится судебная практика его толкования и применения16. Нормы англосаксонского (общего) права носят казуистический (индивидуальный) характер и представляют собой «модель» конкретного решения, а не результат законодательного абстрагирования от отдельных случаев. Важным признаком англосаксонской правовой семьи выступает автономия судебной власти от любой иной власти в государстве17.
Соотношение понятий «английское», «англосаксонское», «общее», «англо-американское» не имеет единой точки зрения в современной теории и истории права. Если английское право и стало одной из главных правовых систем мира, то причиной тому служат политические и экономические основания и, прежде всего, его величайшая техническая ценность. Эту
13 См.: David G. Antonio. Scots Law. London, 1968.
14 Леже Р. Великие правовые семьи современности: сравнительно-правовой подход. М., 2009. С. 25-26.
15 Поляков А.В. Общая теория права: курс лекций. СПб., 2001. С. 511.
16 Поляков А.В., Тимошина Е.В. Общая теория права: учеб. СПб., 2005. С. 294-295.
17 Теория государства и права (схемы и комментарии) / под ред. Р.А. Ромашова. СПб., 2000. С. 124.
ценность английское право приобрело в значительной степени благодаря королевским судьям, которые век за веком создавали оригинальную систему общего права18. Английская доктрина толкования закона является неотъемлемой частью общего права.
Соотношение вышеназванных понятий устанавливается в историческом, географическом и юридико-техническом аспектах: некоторые исследователи рассматривают термины «общее» и «англосаксонское» как синонимы19. Другие специалисты по истории государства и права Англии относят термин «англосаксонское право» только к периоду до 1066 г., а сферу «английского права» распространяют на Англию и Уэльс со времени нормандского завоевания до наших дней20. Такая точка зрения представляется более убедительной и соответствующей историческим особенностям последовательности формирования англосаксонского и английского права. Английское право выступило в качестве основы, своеобразного фундамента, на котором построено здание общего права, по настоящее время остающееся моделью для подавляющего большинства англоязычных стран21. Следует рассматривать англосаксонское и английское право как этапы в генезисе развития общего права - в этом контексте и англосаксонское, и английское право включаются в понятие общего права. Англоамериканское право феноменологически связано с английским правом, является результатом его дальнейшего развития в период, наступивший после обретения Соединенными Штатами Америки независимости.
Рене Давид выделяет в истории английского права четыре основных периода: первый - до нормандского завоевания (1066); второй - от 1066 г. до установления династии Тюдоров (1485) - период становления общего права, когда оно утверждается, преодолевая сопротивления местных обычаев; третий - с 1485 до 1832 гг. - расцвет общего права при компромиссе с правом справедливости; четвертый период - с 1832 г. до наших дней22.
Периодизация, предлагаемая Раймоном Леже, выделяет формирование английского права после нормандского завоевания до конца XV в.;
18 Леже Р. Великие правовые семьи современности: сравнительно-правовой подход. М., 2009. С. 10.
19 См.: Марченко М.Н. Курс сравнительного правоведения. М., 2002.; Косарев А.Н. Англосаксонская и романо-германская формы буржуазного права. Калинин, 1977.
20 См.: Давид Р. Основные правовые системы современности (сравнительное право). М., 1967; Дженкс Э. Английское право: Источники права. Судоустройство. Судопроизводство. Уголовное право. Гражданское право. М., 1947.
21 Марченко М.Н. Курс сравнительного правоведения. М., 2002. С. 616-617.
22 Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 259.
108
эволюцию английского права с конца XV в. до первых реформ XIX в. (параллельное существование общего права, права справедливости и статутного права); период модернизации английского права, начиная с 1832 г. и «эпоху Европы» - интеграцию права Европейского союза в английское
23
право .
Современная английская правовая система включает все статуты Соединенного Королевства - акты, принятые английским парламентом и распространяющиеся на Англию, Уэльс, Шотландию и Северную Ирландию. Правовая система Великобритании не является однородной, ее следует рассматривать как сумму составляющих ее правовых систем отдельных ре-гионов24. К традиционной Англии следует относить только центральную Англию и Уэльс.
Доктрина толкования закона - совокупность правил, подходов и других инструментов раскрытия содержания и смысла законодательного акта. В российской правовой науке принято считать доктрину выражением мнения ученых и практиков, совокупностью высказываний о принципах и методах правового регулирования. А.В. Поляков определяет правовую доктрину как изложение каких-либо правоположений, правил поведения, правовых принципов, принадлежащее наиболее авторитетным представителям юридической науки и практики, которым придается общезначимое и общеобязательное значение и из которых выводится правило поведения, имеющее предоставительно-обязывающий характер25. Вряд ли можно считать обоснованным отделение от доктрины той деятельности, посредством которой доктрине «придается общеобязательное значение» и из нее «выводится правило поведения». Очевидно, названная деятельность есть за-конодательствование и правоприменение, их сепарация с доктриной характерна для концепции толкования закона в России.
Английское понимание доктрины имеет несколько иное значение. В понятие правовой доктрины принято включать деятельностный аспект применения права, не ограничивая доктрину только мнениями ученых и практиков. Распространенным является определение доктрины как «правила или принципа права, осуществленного посредством судебных решений»
23 Леже Р. Указ. соч. С. 9-28.
24 Апарова Т.В. Суды и судебный процесс Великобритании: Англия, Уэльс, Шотландия. М., 1996. С. 154.
25 Поляков А.В. Общая теория права: Проблемы интерпретации в контексте коммуникативного подхода: курс лекций. СПб., 2004. С. 667.
109
(a rule or principle of law developed through court decisions)26. Парадигма толкования в английской традиции включает не только классические каноны (правила, презумпции и лингвистические максимы), но и нормативные акты, регулирующие интерпретационную деятельность, прецеденты, вспомогательные средства и подходы к толкованию. Указанную выше совокупность инструментов толкования можно рассматривать как сформировавшуюся доктрину. Автор разделяет точку зрения Ю.И. Гревцова, рассматривающего юридическую доктрину как источник права, который является результатом толкования учеными того или иного документа, конкретного (спорного) жизненного казуса27. Такой подход связывает доктринальное толкование с правоприменительным актом, актуализируя единство теории и практики. Следует отметить, что проблема оторванности теоретических научных конструкций от правовой действительности в Англии не столь актуальна, как в России. Тем не менее, Р.Дж. Коллингвуд, сторонник единства опыта и философского обобщения, критиковал свой университет как «учреждение, основывающееся на средневековых идеях, чья жизнь и деятельность все еще отгорожены от мира средневековым толкованием древнегреческого разграничения между созерцательной и практической жизнью как деления людей на два типа: профессионалов-теоретиков и профессионалов-практиков»28. По его мнению, такое деление ложно, теория и практика, будучи взаимозависимы, одинаково должны страдать от неудовлетворенности, если будут отделены друг от друга и превращены в специальности людей разных типов.
Английская правоприменительная доктрина содержит нормативные и прецедентные элементы, конституирующие научные гипотезы. Совокупность правил, презумпций, лингвистических максим, законов, прецедентов, вспомогательных средств, подходов автор рассматривает как сформировавшуюся доктрину толкования закона, включающую наравне с мнениями признанных ученых и практиков законодательные акты и судебные решения, имеющие обязательную силу для неопределенного круга лиц.
Толкование есть компетентное изложение содержания и смысла нормативного акта, делающее возможным его корректное применение. Доктрина толкования закона содержит опыт исследования взаимодействия теории толкования, нормативного регулирования и интерпретационной
26 Law Dictionary. Chicago, 1997. P. 91.
27 Гревцов Ю.И., Козлихин И.Ю. Энциклопедия права: учеб. пособие. СПб., 2008.
С. 264.
28 Коллингвуд Р. Дж. Идея истории. Автобиография. М., 1980. С. 409.
110
практики. Закон - норма возможного/должного поведения, установленная законодательным органом государства и обеспеченная государственным механизмом принуждения. Следует обратить внимание на то, что норма возможного/должного поведения может быть изложена не в одном, а в нескольких законах, принятых в разных исторических условиях противостоящими друг другу составами парламента (например, разными политическими партиями, составляющими парламентское большинство). Сложность установления содержания и смысла правовой нормы может быть усугублена несовпадающими судебными оценками, изложенными в решениях, имеющих прецедентный характер. В этом случае задачей толкователя будет, в первую очередь, уяснение объема нормативных предписаний, включаемых в гипотезу и диспозицию правовой нормы.
Судья при подготовке решения по конкретному делу вправе (и обязан) толковать не только тексты законов и прецедентов, но осуществлять толкование права - всей совокупности правовых закономерностей, источников права, порождающих права и обязанности у субъектов оцениваемого (толкуемого) правоотношения. Английская доктрина толкования позволяет судье избежать следования прямому указанию суверена, даже в период средневекового гонения на ведьм английская судебная практика свидетельствовала о большем человеколюбии, нежели романо-германская. Английская доктрина толкования закона является существенным основанием демократичности судебной системы, оберегающей общество от диктатуры правящей группы лиц. Выработанный за несколько веков комплекс оценок закона делает невозможным сиюминутный поворот судебной практики даже в случае издания закона, категорически иного по сравнению с действующими. Согласно английской правовой традиции именно толкование придает закону практическое значение, определяет содержание, смысл, место в иерархии правил должного, отличая случайные пассажи законодателя от существенных новаций.
Законодательствование предполагает создание новых правил по сравнению с теми, которые уже применены судьями и усвоены населением. Любое законодательное предложение обладает существенными и случайными чертами. «Случайны те черты, которые возникают благодаря особому способу конструирования пропозиционального знания. Существенны те, которые одни только делают предложение способным выражать свой смысл»29. Именно в ходе судебного толкования определяется
29 Витгенштейн Л. Логико-философский трактат. М., 2008. С. 68.
111
существо нового правила, содержащегося в тексте законодателя, который решил произвести изменения в устоявшемся ходе жизни. Невозможно установить действительную интенцию суверена, намерившегося издать новый закон, - вероятность того, что этот акт направлен против интересов большинства населения во имя олигархической группы весьма велика. Независимо от результатов современных выборов у власти оказываются лица, не отражающие интересы некоторого количества населения, порой доходящего до сорока процентов. Из этого следует, что вновь принимаемые законы могут приносить вред большому количеству людей, суверенитетом которых, в том числе, воспользовался правитель, издав неугодный им закон. Английская доктрина толкования в известной степени способна «смягчать» негативное действие нового закона, придавая ему казуальный смысл.
Список литературы
1. Алексеев С.С. Тайна и сила права. Наука права: новые подходы и идеи. Право в жизни и судьбе людей. - М., 2011. - С. 107.
2. Апарова Т.В. Суды и судебный процесс Великобритании: Англия, Уэльс, Шотландия. - М., 1996. - С. 154.
3. Бруно Л. Свобода и закон. - М., 2008. - С. 115-116.
4. Витгенштейн Л. Логико-философский трактат. - М., 2008. - С. 68.
5. Гревцов Ю.И., Козлихин И.Ю. Энциклопедия права: учеб. пособие. -СПб., 2008. - С. 264.
6. Давид Р. Основные правовые системы современности (сравнительное право). - М., 1967.
7. Давид Р. Основные правовые системы современности. - М., 1988. - С. 259, 333.
8. Дженкс Э. Английское право: Источники права. Судоустройство. Судопроизводство. Уголовное право. Гражданское право. - М., 1947.
9. Коллингвуд Р. Дж. Идея истории. Автобиография. - М., 1980. - С. 409.
10. Косарев А.Н. Англосаксонская и романо-германская формы буржуазного права. - Калинин, 1977.
11. Леже Р. Великие правовые семьи современности: сравнительноправовой подход. - М., 2009. - С. 10, 25-26.
12. Луковская Д.И. Политические и правовые учения: историко-
теоретический аспект. - Л., 1985. - С. 123.
13. МарченкоМ.Н. Источники права. - М., 2007. - С. 609.
14. Марченко М.Н. Курс сравнительного правоведения. - М., 2002. - С. 616-617.
15. ПоляковА.В. Общая теория права: курс лекций. - СПб., 2001. - С. 511.
16. Поляков А.В. Общая теория права: Проблемы интерпретации в контексте коммуникативного подхода: курс лекций. - СПб., 2004. - С. 667.
112
17. Поляков А.В., Тимошина Е.В. Общая теория права: учеб. - СПб., 2005. -С. 294-295.
18. Романов А.К. Правовая система Англии: учеб. пособие. - 2-е изд. - М., 2002. - С. 15.
19. David G. Antonio. Scots Law. - London, 1968.
20. Теория государства и права (схемы и комментарии) / под ред. Р.А. Ромашова. - СПб., 2000. - С. 124.
21. Тонков Е. Н. Толкование закона в Англии: моногр. - СПб., 2013. - С. 16.
22. Тонков Е.Н. Принципы «права справедливости» // Принципы права: материалы всерос. науч.-теоретической конф. - СПб., - 2006. - С. 274.
23. Уолкер Р. Английская судебная система. - М., 1980. - С. 6.
24.Харт Г.Л. А. Понятие права. - СПб., 2007. - С. 159.
25. David R., Brierley J. E. C. Major Legal Systems in the World Today. - London, 1985. - P. 308.
26. Law Dictionary. - Chicago, 1997. - P. 91.
