CC BY
423
34
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
УДК 343.9 ББК 67.51
В.С. Харламов*
ИНСТИТУТ ОХРАННОГО ОРДЕРА В ЗАРУБЕЖНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ КАК ИНСТРУМЕНТ ЗАЩИТЫ
личности от внутрисемейного насилия
Выжимка: Институт охранного ордера является удобным правовым инструментом для защиты домочадцев от внутрисемейного насилия.
Ключевые слова: охранный ордер; суд; внутрисемейное насилие.
F.5. Kharlamov
THE INSTITUTE OF PROTECTION ORDER IN THE INTERNATIONAL LEGISLATION AS A TOOL FOR PROTECTION OF A PERSON FROM DOMESTIC VIOLENCE
Summary: The institute of protection order is a convenient legal tool to protect family members from domestic violence.
Key words: protection order; court; domestic violence.
В мировой практике существуют два основных подхода к проблеме предотвращения домашнего насилия:
1) восстановительно-примирительный (ресторативный), направленный на сохранение семьи путём урегулирования внутрисемейного конфликта, включающий медиативные технологии и коррекционные программы медико-психологической помощи;
2) карательный, направленный на разрушение цикла насилия путём расторжения отношений между конфликтующими сторонами.
Карательный подход включает институт охранного ордера в качестве одного из юридических средств защиты личности
* Валентин Станиславович харламов - кандидат юридических наук, доцент, ведущий научный сотрудник филиала Федерального государственного учреждения «Всероссийский научно-исследовательский институт Министерства внутренних дел Российской Федерации» по Северо-Западному федеральному округу, член Санкт-Петербургского международного криминологического клуба (Санкт-Петербург, Россия). E-mail: valentinx55@mail.ru
от внутрисемейного насилия. Он широко и успешно используется в зарубежной практике.
Широкое распространение охранный ордер получил после принятия в 1996 году Организацией Объединённых Наций «Модельного законодательства о насилии в семье».1 В указанном документе определены основные цели закона о насилии в семье, раскрыт механизм подачи жалоб пострадавшими. Кроме того, предусмотрены права жертв, алгоритм действий государственных органов, в том числе полиции, по реагированию на факты насилия в семье и дальнейшей защиты прав жертв насилия, обязанности полицейских, служащих юстиции и суда, описана процедура обращения и выдачи охранного ордера, отражены меры, направленные на оказание экстренной помощи и помощи неэкстренного характера. В Модельном законодательстве ООН представлен порядок действий правоохранительных органов, иных государственных структур и
1 Модельное законодательство о насилии в семье. URL: http://www.conventions.ru/view_base.
php?id=642 (дата обращения: 09.05.2013).
© В.С. Харламов, 2014
Криминология
ВЧЕРА СЕГОДНЯ ЗАВТРА
В.С. Харламов. ИНСТИТУТ ОХРАННОГО ОРДЕРА В ЗАРУБЕЖНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
35
общественных организаций, которые непосредственно соприкасаются с кризисной ситуацией в семье. Для мирового сообщества достаточно символично следующее. Закрепляя ключевые понятия, Модельное законодательство ООН определяет насилие в семье как серьёзное преступление, направленное не только против личности, но и общества (ч. 1 п. 3 Модельного законодательства ООН). Предусмотрено, что внутрисемейное насилие охватывает все насильственные действия физического, психологического и сексуального характера от словесных оскорблений и угроз до тяжёлых физических побоев, похищения, угрозы увечьями, запугивания, принуждение, преследования, словесные оскорбления, насильственное или незаконное вторжение в жилище, поджог, уничтожение собственности, сексуальное насилие, изнасилование в браке, насилие, связанное с приданым или выкупом невесты, увечья гениталий, насилие, связанное с эксплуатацией через проституцию, насилие в отношении домашних работниц (ч. 2 п. «б» Модельного законодательства ООН).2 Рассматриваемый документ ограничивает круг лиц, между которыми совершается насилие, следующими персонами: «жёны, совместно проживающие партнёры, бывшие жёны или партнёры, лица, находящиеся в сожительстве, в том числе те из них, кто не проживает в том же самом доме, родственница (включая, но, не ограничиваясь сёстрами, дочерьми, матерями), домашняя работница и члены их семей» (ч. 2 п. «а» Модельного законодательства ООН). Указанным законодательством предусмотрены специальные юридические средства предотвращения внутрисемейного насилия - защитный (охранный) ордер. Невыполнение предписания ордера влечёт серьёзные последствия для виновного в виде штрафа, обвинения в неуважение к
2 Наряду с закреплёнными в Модельном законодательстве ООН видами насилия в семье, в иных международно-правовых актах дополнительно выделены такие виды неправомерного насилия, как принуждение к аборту, принуждение к отказу от пищи, принуждение к отказу от медицинской помощи, принуждение (контроль) в репродуктивной сфере, ограничение в поведении, вынужденный брак, инцест.
суду и лишения свободы (ч. 4 п. «а» и ч. 4 п. «в» Модельного законодательства ООН).
Защитный ордер предусмотрен двух видов: 1) временный чрезвычайный ограничительный ордер и 2) судебный охранный ордер. Временный чрезвычайный ограничительный ордер выдаётся представителями полиции, судьёй или служащими органов юстиции. Он оформляется в пределах 24 часов со времени совершения насилия и выдаётся по заявлению жертвы насилия, её родственников или социальных работников, когда существует серьёзная угроза жизни, здоровью и благополучию жертвы и маловероятно, что она будет в безопасности до разрешения этого дела в суде.
Получение охранного ордера не влияет на доступность для жертвы других мер в рамках уголовного и гражданского судопроизводства. Временный чрезвычайный ограничительный ордер сроком действия до 28 дней требуется в ходе оперативного вмешательства в семейный конфликт. Указанный юридический документ обеспечивает возможность следующего: принудить обидчика покинуть семейный дом; урегулировать доступ нарушителя порядка к детям; удержать обидчика от контактов с пострадавшей на работе и в других часто посещаемых ею местах; принудить обидчика оплатить стоимость лечения пострадавшей; ограничить единоличное использование совместного имущества; информировать пострадавшую и обидчика, что если обидчик нарушит ограничительный ордер, он может быть арестован и понесёт уголовное наказание; потребовать, чтобы стороны выполняли свою обязанность информировать суд обо всех гражданских судебных процессах, процессах в суде для детей и/или уголовном суде, затрагивающих любую из сторон. Действие временных ордеров приостанавливается после получения судебного охранного ордера. Обращение за последним осуществляется самой пострадавшей, её родственником, социальным работником или лицом, оказывающим пострадавшей помощь, независимо от получения и действия чрезвычайных ограничительных ордеров.
Судебный ордер предусматривает следующие меры: удержание обидчика от
1 (32) 2014
36
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
причинения дальнейшего вреда жертве, зависимым от неё членам семьи, другим родственникам и лицам, которые предоставляют ей помощь; предписание ответчику покинуть семейный дом независимо от того, кто владеет этой собственностью; предписание ответчику предоставить истице доступ к использованию автомобиля и/или другого личного имущества; урегулирование доступа ответчика к детям; удерживание ответчика от контактов с истицей на работе и в других часто посещаемых ею местах; в случае, когда ответчик использует или владеет оружием, запрещение ответчику покупки, использования или владения огнестрельным оружием или оружием другого типа, указанного судом; предписание ответчику оплаты расходов истицы на лечение, консультирование или пребывание в убежище; запрещение единоличного использования совместного имущества; информирование истицы и ответчика, что если ответчик нарушит охранный ордер, он может быть арестован с или без предупреждения и понесёт уголовное наказание; информирование истицы, что независимо от использования охранного ордера в рамках законодательства о насилии в семье, она может обратиться к прокурору, чтобы возбудить уголовное дело против ответчика; информирование истицы, что независимо от использования охранного ордера в рамках законодательства о насилии в семье, она может начать гражданский процесс и возбудить дело о разводе, раздельном проживании, возмещении ущерба или компенсациях; проведение закрытых слушаний, чтобы оградить частную жизнь сторон. Срок действия судебного охранного ордера ограничивается судьёй.
В Модельном законодательстве ООН подробно отражены характер реагирования и методика противодействия внутрисемейному насилию со стороны органов полиции. Закреплено, что сотрудник полиции не вправе рассматривать внутрисемейное насилие как менее важное происшествие, которое совершено аналогичным образом и злоупотреблениями, но лицами, не связанными семейными отношениями. Полицейские мероприятия должны осуществляться незамедлитель-
РИМИНОЛОГИЯ_________________________
ВЧЕРА СЕГОДНЯ ЗАВТРА_________________
но, «даже если заявитель - не жертва насилия, а свидетель насилия, родственник, друг (подруга) или представитель службы здравоохранения или центра помощи пострадавшим от насилия».3
Полицейским вменяется в обязанность реагировать на каждую просьбу о помощи и защите в случаях насилия в семье, не отвергая обращение на том основании, что насилие лишь надвигается либо произошло в прошлом. Для полицейских предусмотрены обязательные мероприятия на месте происшествия. Регламентирована их деятельность по обеспечению безопасности пострадавшего и зависимых от него лиц, включая их транспортировку, выдачу причастным лицам документов с разъяснением прав пострадавшего с указанием сопутствующих юридических процедур, охранных ордеров и их копий, сопровождение семей, членами которых получены охранные ордера. Закреплены обязанности по составлению специальных полицейских рапортов о насилии в семье, а также ежегодной отчётности по данным рапортам и проведению мониторинга соблюдения охранных ордеров. В целях повышения эффективности деятельности в Модельном законодательстве ООН предусмотрены вопросы обучения полицейских и консультантов, содействующих полиции, а также социальных работников, судей и прокуроров.
Значимые новеллы предложены Модельным законодательством ООН в гражданский и уголовный процесс. В гражданском процессе и любом уголовном расследовании выдача ограничительного или судебного ордера рассматривается как существенное обстоятельство. Ограничительные и судебные ордера могут быть выданы независимо друг от друга, а также независимо от подачи заявления о разводе и раздельном проживании. По окончании судебного разбирательства приговор может быть вынесен условно, с обязательным прохождением консультирования и выдачей охранного ордера - только с согласия пострадавшей.
3 См. ч. 3 п. «а» Модельного законодательства о насилии в семье. URL: http://www.conventions.ru/ view_base.php?id=642 (дата обращения: 09.05.2013).
В.С. Харламов. ИНСТИТУТ ОХРАННОГО ОРДЕРА В ЗАРУБЕЖНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
37
Дискуссионной, на наш взгляд, является следующая норма: «Свидетельств жертвы достаточно для обвинения. жалоба не может быть отклонена только на том основании, что свидетельские показания ничем другим не подкреплены» (ч. 5 п. 4. Модельного законодательства ООН). Правоохранительной практике известны факты лжесвидетельств при разборе семейных распрей. При минимуме доказательств увеличивается возможность совершения ошибки при принятии решения правоохранительными органами. Однако рассматриваемым документом закреплено, что «если претензии на охранный ордер не обоснованы, суд может обязать истицу оплатить расходы и возместить ущерб» (ч. 4 п. «в» Модельного законодательства ООН).
Рассматривая выдачу охранного ордера, как меру безопасности, необходимо говорить об объективной критике данной меры: по выражению Д.А. Шестакова, «изобретённые в США воинствующими феминистками, они вступают в столкновение с правом на неприкосновенность жилища и свободу передвижения».4 «Для России выдача подобных охранных распоряжений, осуществляемая сегодня в Австралии, Австрии, Великобритании, Нидерландах и других странах, была бы не целесообразна, помимо прочего, в связи с нерешенностью жилищной проблемы. Люди, склонные к агрессивному поведению, оказавшиеся без дома, создали бы для общества дополнительную угрозу насильственного посягательства.5 Аналогичного мнения придерживаются и иные криминологи.6
Модельное законодательство ООН о насилии в семье 1996 года вызвало всплеск национального законотворчества,
4 Шестаков Д.А. Семейная криминология (кри-минофамилистика). 2-е издание. - СПб.: «Юридический центр Пресс». - 2003. - С. 272.
5 Шестаков Д.А. Ещё раз о праве безопасности в связи с правом противодействия преступности // Криминология: вчера, сегодня, завтра. - 2014 . -№ 1 (32). - С. 13-22.
6 См., например, Чураков А.В. Запрет на посе-
щение места жительства как мера безопасности //
Криминология: вчера, сегодня, завтра. - 2014 . -№ 1 (32). - С. 48-50.
предусматривающего усиление предупреждения криминального внутрисемейного насилия. За последние 15 лет специальные законы о защите от домашнего насилия приняло около ста стран. В настоящее время соответствующие законы действуют в 126 странах мира, в том числе в восьми странах ближайшего зарубежья (Украина, Грузия, Азербайджан, Литва, Кыргызстан, Казахстан, Молдова, Таджикистан). Российской Федерации в их числе нет.7 География законодательства о защите домочадцев от домашнего насилия отражена на рис. 1.
Принятые национальные законы о противодействии домашнему насилию доказали свою эффективность. В Молдове и Кыргызстане случаи внутрисемейного насилия сократились на треть после принятия подобных законов. На 20 % уменьшилось количество умышленных убийств и тяжких преступлений, совершаемых в семье в Украине. После принятия закона о насилии в семье в США число внутрисемейных убийств сократилось в четыре раза.8
Национальное законодательство в рассматриваемой сфере обладает определённой спецификой. Региональные законы о защите от домашнего насилия имеют
7 Несмотря на отсутствие в Российской Федерации федерального законодательства о защите от домашнего насилия в некоторых регионах страны действует соответствующее региональное законодательство: Закон Архангельской области от 03.06.2003 № 171-22-ОЗ «О социально-правовой защите и реабилитации лиц, подвергшихся насилию в семье» // Газета «Волна». - № 43 (1207). - 2009. -6 октября; в Закон Ярославской области от 25 апреля 2006 г. № 22-з «О внесении изменений в Закон Ярославской области «О социальном обслуживании населения Ярославской области» включена статья 22 (1). «Социально-правовая защита и реабилитация лиц, подвергшихся насилию в семье» // Губернские вести. - № 30 (1471). - 2006. - 11 мая; статьёй 2.7 Закона Калужской области «Об административных правонарушениях в Калужской области» от 28 февраля 2011 № 122-ОЗ предусмотрена административная ответственность за нарушение условий проживания в семье. URL: http://docs. cntd.ru/document/972217345 (дата обращения: 01.10.2013).
8 Брынцева Г. Я бог, я царь. Я - муж. 40 процентов всех тяжких преступлений в России совершаются в семьях // Российская газета. - № 5917 (244). - 2012. - 23 октября.
1 (32) 2014
38
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
Законодательство против домашнего насилия
В большинстве стран приняты специальные законы, направленные на борьбу с насилием в семье
1 Aieipum* 2S Гана 50 Кипр 75 Пакистан ЬЮТушлу
2 Австрия 26 Гватемала 51 Киргизия 76 Панама 101 Тунис
5 А1ЦП1ЙДЫН 27 Германия 52 Китаи 77 Парагвай 102 Турции
4Албании 2Я Гондурас 55 Колумбия 78 Перу 105 Уганда
5 Лиши 29 Гренада 54 Koai-ftttJ 79 Польша 104 Украина
(АнлОррл 30 Греция 55 Лаос 80 Португалии 105 Уругвай
7 Лмгмгуа и Барбуда И Груэн* ЗА Лихтенштейн 819уанда ЮбФмдж»
Н Аргентина 32 Оанни 57 Люксембург 82 Румынии 107 Филиппины
9 Багаме»** Опреаа 33 Одммннка 38 маарнкии $5 Сальвадор ИМ Фжлймдмя
10 Бангладеш 34 Доминиканская Республика 39 Мадагаскар 84 Сан-Марино 109 Франции
11 Барбадос ЗБ Стилет АО Македонии 85 Сеишельсхк* Оправ* ПО Хдредтн*
12 Белиз ЗА Замбия 61 Калин 86 Сенегал 111 ЦАР
1S Балыки 37 Зимбабве А2 Малайзии 87 CrHT-3wnttt н Гренадины 112 Чад
14 Болгария 38 Израиль 63 Kuiahw 88 Сент-Китс и Невис 113 Черногория
1$ Боливии 39 Индии 64 Мальта 89 Сент-Люсия 114 Чехия
14 Боснии н Герцеговина 40 Индвмеаня 65 Мексика 9Q Сербин 115 Чили
17 Ботсвана 41 Ирак 66 Мозамбик 91 Сингапур 116 Швейцария
18 Брпилнн 42 Ирландок 67 Молдавия 92 Словакия 117 Швеция
19 Вел и небрита ни* 43 Исландии 68 Монголки 93 Словения 111 Шри-Ланха
26 Венгрии *4 Иеоанни 69 Клмнбий 94 СйЛПннйаы №фйЬ> 119 Эквадор
21 Bwnyuu 45 Италия 70 Непал 95 Суринам 120 Эстония
22 Восточный Тииаг 44 К лба'Вер дг 71 НнДерланды 9й США 121 ЮАР
23 Вьетнам 47 Казахстан 72 Никарагуа 97 Сьерра-Леоне 122 Южная Корея
24 Гайана ffl Камбоджа 71 НШ| Зеландия 98 Таиланд 123 Ямлйкл
49 Канада 74 Норвегии 99 Тринидад и Табаго 124 Японии
Рис. 1. Распространение законодательства о защите домочадцев от домашнего насилия9
различные названия. В частности, «Закон против семейного и домашнего насилия» (Боливия), «Закон о защите семьи» (Турция), «О борьбе с домашним насилием» (Греция), «О борьбе с насилием в семье» (Польша), «Закон об искоренении домашнего насилия, защите и помощи жертвам насилия» (Грузия), «О насилии в быту» (Тринидад и Тобаго), «Акт о домашнем насилии» (Южная Африка).
Круг лиц, охраняемых соответствующими законами, охватывает преимущественно гетеросексуальные семейные пары и иных членов семьи. Однако некоторые страны обеспечивают законодательную защиту также партнеров и бывших супругов (Азербайджан), сожителей
9 Диаграмма представлена по состоянию на 2010 год. Позже приняты законы в Литве и Таджикистане: Закон Литовской Республики от 15.12.2011 «О защите от насилия в близком окружении», Закон Республики Таджикистан от 19.03.2013 № 954 «О предупреждении насилия в семье». URL: http:// navmy.by/media/2013.05_w5/strany-big.jpg (дата
обращения: 01.10.2013).
Криминология__________________________________
ВЧЕРА СЕГОДНЯ ЗАВТРА
и бывших сожителей (Болгария), соседей, проживающих совместно в пределах жилого помещения (Казахстан), интимных партнёров (Бельгия). В отдельных странах круг лиц, подпадающих под защиту, ещё более расширен. Так, в Испании охраняемые законом семейные отношения определяются как отношения с супругом или бывшим супругом, либо несупружеские романтические и сексуальные отношения лиц, проживающих раздельно, равно как и отношения между членами семьи или домохозяйства - старшими и младшими поколениями, кровными родственниками, лицами, проживающими совместно, а также несовершеннолетними или лицами с ограниченными возможностями, находящимися на попечении или под опекой.
Индонезийский закон от 2004 г. № 23 «О ликвидации насилия в домохозяйстве» распространяет своё действие, наряду с домочадцами, и на домашних работников. Под действие бразильского «Закона Марии да Пенья» подпадает насилие, совершённое между людьми, связанными или
В.С. Харламов. ИНСТИТУТ ОХРАННОГО ОРДЕРА В ЗАРУБЕЖНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
39
не связанными семейными узами в «домашней ячейке» в месте их постоянного пребывания. «Домашняя ячейка» рассматривается как община, сформированная отдельными лицами, которые связаны или считают себя связанными отношениями, объединились в силу побочных связей, родственных отношений или выраженного желания.10 11
В зарубежной правоприменительной практике так называемый «охранный ордер» широко и успешно используется в качестве средства предотвращения насилия в семье. Указанное средство юридической защиты обычно включает непосредственную защиту от насилия и угроз насилием, гарантии безопасности потерпевших и лиц, находящихся на их иждивении, гарантии сохранности их имущества, материальную помощь без разрыва существующих отношений с ответчиками. Наряду с дефинициями «временный охранный ордер» и «судебный ордер», предусмотренными Модельным законодательством ООН, институт охранного ордера национального законодательства различных стран включает такие термины как «охранный приказ» (США), «защитное предписание» (Казахстан, Молдова), «официальное предупреждение» (Украина), «приказ об охране» (Турция), «судебный приказ о защите» (Бразилия). Термин «охранное распоряжение» применён в Конвенции Совета Европы о предотвращении и борьбе с насилием в отношении женщин и насилием в семье.11 К особенностям национального законодательства следует отнести также различный срок действия упомянутых средств юридической защиты, характер компетенции полиции, органов юстиции и суда по выдаче охранных ордеров и, в целом, по предотвращению насилия в семье. Законы одних стран ограничивают домашних агрессоров гражданско-правовыми ме-
10 Домашнее насилие по законодательству зарубежных стран: ответственность и превенция / отв. ред. Н.А. Голованова. - М., 2011. - С. 8-9.
11 Конвенция о предотвращении и борьбе с насилием в отношении женщин и насилием в семье от 11.05.2011. URL: http:// www.conventions.coe.int/ Treaty/ EN/Treaties/Html/210.htm (дата обращения: 31.10.2013).
рами, обеспечивая защиту пострадавших лишь на первое время (Финляндия, Великобритания). Другие - связали воедино гражданско-процессуальные и уголовнопроцессуальные меры (Кипр, Никарагуа, Мексика). Третьи - расширили возможности для применения охранных ордеров и полномочия органов внутренних дел (Австрия, Новая Зеландия, Швеция).
Так, австрийский закон предоставляет полиции полномочия изымать виновных из ситуации насилия на срок до 10 суток, если есть основания полагать, что преступление было совершено, и оно способно повториться. В законе Новой Зеландии оговаривается необходимость отсутствия контакта между виновником насилия и потерпевшим, пока суд не установит, что такое общение будет безопасным для потерпевших. В Швеции закон не только ограничивает истцов от контакта с их обидчиками в случаях необходимости, но и помогает женщинам получить новые документы, жильё, обеспечивает электронными средствами защиты или телохранителями. В практике таких стран, как Нидерланды и Австралия разрешено выдворение полицией из жилища лиц, допускающих насилие против домочадцев, а также выдача судами временных распоряжений, которые могут содержать запрет на нахождение в помещении, в котором живут домочадцы-жертвы насилия, в том числе дети и даже на появление вблизи этого жилища (так называемый «уличный запрет»).
Несоблюдение требований охранного ордера влечёт различные санкции. В Болгарии нарушитель рассматриваемых норм задерживается органами полиции с уведомлением прокуратуры. В Казахстане нарушение требований защитного предписания влечёт административную ответственность. В Кыргызстане неисполнение положений временного охранного ордера также влечет административную ответственность, однако за неисполнение охранного судебного ордера предусмотрена и уголовная ответственность. В ряде стран (Великобритания, Южная Африка, Турция) невыполнение требований охранного ордера криминализовано и влечёт наказание вплоть до лишения свободы.
1 (32) 2014
40
1. ОБЩАЯ КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ТЕОРИЯ
Так, в Турции лицо, нарушившее приказ об охране, может быть осуждено на срок от трёх до шести месяцев тюрёмного заключения.
Следует отметить, что европейскими странами подготовлен законопроект о действии единого «охранного Евроордера» на территории Европейского сообщества. Он наделён обязательной юридической силой во всех государствах-членах Евросоюза. В
случае получения европейского охранного ордера жертвы криминального внутрисемейного насилия повысят личную безопасность не только на территории своих стран, но и на территории любой другой страны Евросоюза.
Резюмируя изложенное, следует отметить, что институт охранного ордера является удобным правовым инструментом для защиты домочадцев от внутрисемейного насилия.
Криминология
ВЧЕРА СЕГОДНЯ ЗАВТРА
